经济法案例分析

案情：甲与乙签订了卖牛协议，协议约定甲向乙交付5头牛，分别为牛1，牛2，牛3，牛4，牛5，总价款为1万元；乙向甲交付定金3000元，余下款项由乙在六个月内付清。双方还约定，在乙向甲付清款项前，甲保留该五头牛的所有权。甲向乙交付了五头牛。根据协议法及有关法律回答问题：1、设在牛款付清之前，牛1被雷电击死，该损失由谁承担？为何？1、损失由乙承担。甲虽然保留了牛的所有权，但没有与乙约定牛的损毁、灭失的风险承担问题，因此，牛的损毁、灭失的风险自甲将牛交付于乙时由乙承担。2、设在牛款付清之前，牛2生下一头小牛，该小牛由谁享有所有权？为何？2、小牛应由乙享有所有权。按照《协议法》的规定，标的物在交付之前的孳息归出卖人所有，交付之后的孳息归买受人所有。甲虽然享有牛2的所有权，但因牛2已交付于乙，因此，牛2所生小牛应归乙所有3、设在牛款付清之前，牛3踢伤丙，丙花费医药费和误工费合计1000元，该损失由谁承担？为何？ 3、损失由乙承担。按照《民法通则》的规定，喂养的动物导致他人损害的，动物的喂养人或者管理人应当承担民事责任。乙是牛3的管理人，因牛3导致他人损失，乙应承担责任。4、设在牛款付清之前，乙与丁到达一项转让牛4的协议，在向丁交付牛4之前，该协议的效力怎样？为何？4、协议效力待定。由于甲保留牛4的所有权 ，在乙未付清款项前，乙对牛4并不享有所有权，因此，乙将牛4卖给丁属于无权处分，该协议的效力待定。5、设在牛款付清之前，丁不懂得甲保留了牛的所有权，乙与丁到达一项转让牛4的协议，作价元且将牛4交付给丁。丁能否据此获得牛的所有权？为何？5、丁可以获得所有权。丁作为善意受让人，已支付了对应的价款并获得牛4的占有，构成善意获得，可以获得牛4的所有权。6、在牛款付清之前，乙将牛5租与戊，租期3个月，租金200元。该租赁协议与否有效？为何？6、租赁协议有效。在乙付清牛款之前，牛5的所有权虽然属于甲，但乙基于买卖协议对牛5享有使用收益权。因此，乙有权将牛5出租，并获得对应的租金收益。7、协议中的定金条款效力怎样？为何？7、定金条款部分无效。根据《协议法》的规定，定金不得超过主协议标的额的20%，即1万元的20%。协议约定定金3000元，超过了20%，超过部分不具有定金的效力案情：甲和某工厂签订一份买卖汽车协议，约定由工厂在6月底将一部行使3万公里的卡车交付给甲，价款3万元，甲交付定金5000元，交车后15日内余款付清。协议还约定，工厂晚交车1天，扣除车款50元；甲晚交款1天，应多交车款50元；一方有其他违约情形，应向对方支付违约金6000元。协议签订后，该卡车因外出运货途径山路时，因下雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，工厂对卡车进行修理，于7月10日交付给甲。10天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机通过大修，遂祈求退还卡车，并规定工厂双倍返还定金6000元，赔偿其因不能履行与第三人签订的运送协议导致的经营收入损失3000元。另有人向甲提出，甲可以根据《消费者权益保护法》祈求双倍赔偿。工厂意识到对自己不利，便提出汽车没有办理过户手续，协议无效，双方只需返还财产。请回答问题：1、汽车买卖协议与否有效？为何？协议有效。甲与工厂就买卖汽车到达意思表达一致，协议成立。该协议并不存在无效事由，自成立之日起生效，甲与工厂应履行各自的义务。汽车没有办理过户登记手续，不影响协议的效力。2、卡车受损，损失由谁承担？为何？损失应由工厂承担。甲与工厂没有约定汽车毁损、灭失的风险承担，则汽车的风险承担自交付时由工厂转移到甲。而工厂没有向甲交付汽车，因此损失应由工厂承担。3、甲能否按照《消费者权益保护法》祈求双倍赔偿？为何？不能。合用《消费者权益保护法》的事由是：一方为消费者，一方为经营者。消费者是为生活消费需要而购置、使用商品或者接受服务的人。甲购置汽车是为了从事生产经营活动，故而不是消费者。工厂也不是经营者，由于工厂不是专门从事汽车交易的企业。4、甲能否规定退车？为何？可以。当事人双方对汽车的质量没有作出约定，假如通过其他补充性规则仍不能确定的，汽车质量应当符合一般的质量原则。在一般状况下，一辆行驶了3万公里的汽车是不应当进行发动机大修的。而工厂交付的汽车与一般的质量原则不符，且发动机存在毛病，影响使用。因此，甲有权退车。5、甲能否祈求工厂支付违约金6000元和支付每天50元的迟延履行违约金？为何？不能，按照《协议法》的规定，当事人既约定了违约金又约定了定金，一方违约时，另一方可以选择合用违约金或定金，但不能同步合用。6、甲能否祈求工厂赔偿经营损失？为何？可以，从甲与工厂签订的协议看，工厂按照协议约定提供的汽车不应当是发动机通过大修的，而工厂交付给甲的汽车发动机是通过大修的，因此，工厂的行为构成违约，应当向甲承担违约责任。甲因未履行与第三人的运送协议而产生的3000元损失，属于可得利益损失，工厂应当赔偿。某乡镇企业为购置设备，向银行贷款30万元，企业以自有工具车一辆作抵押（评估价10万元），另由乡财政所作保证。贷款到期后，企业仅偿还15万元，其他贷款及利息无法偿付，为此，银行向法院提起诉讼，规定乡财政所承担连带清偿责任。问：1、乡财政所与否应承担连带责任？为何？2、法院对此案应作怎样处理？3、假如保证人不是乡财政所，而是B企业，但保证方式没有约定，该案应当怎样处理？假如保证期间没有约定，又该怎样处理？1、乡财政所不承担保证责任，属于无效担保。根据《担保法》规定，除经国务院同意为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷担保者外，国家机关不得作为保证人。2、根据《担保法解释》规定，主协议有效而担保协议无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。本案中主协议有效，债权人应当懂得担保人财政所不具有担保资格，属于有过错，而债务人不能清偿部分为30-15-10=5万元，因此乡财政所承担民事责任最多只有2.5万元。3、保证方式未约定，视为连带责任保证。保证期间未约定，为主债务履行期届满之日起6个月。1996年6月23日，某甲向当地工商银行贷款，工商银行规定其提供担保，某甲即同意以其所有的一套住房作为抵押物。双方签订了借款协议及抵押协议。由于银行工作人员的疏忽，双方并未到有关登记部门办理登记手续。[问题]1．房屋抵押权与否已生效?为何?2、假如房屋抵押权尚未生效，工商银行应采用什么补救措施?1．房屋抵押权尚未生效。以房屋进行抵押的，必须履行登记手续才能设定抵押权，未经登记，抵押权不能产生。因此，本案中；某甲未办理抵押物登记，抵押权不产生。2．工商银行可规定某甲补办抵押登记。虽然抵押权并未产生，但工商银行与某甲之间的抵押协议是成立的，工商银行可以基于协议规定某甲补办抵押登记手续。小陈为向银行申请个人消费贷款，用其一辆夏利轿车作抵押，该车价值15万元。借款协议签订当日，双方就该车办理了抵押登记手续。后小陈在驾车外出途中，被一辆货车由背面追尾，导致夏利车严重损坏，价值减至9万元。经查，导致该起交通事故的所有责任在货车司机。此外，货车司机已准备赔偿小陈经济损失5万元。[问题]1．假如建设银行规定小陈此外提供担保，以保证其到期还本付息，这种规定与否合理?2．对于赔偿费5万元，建设银行能否用其作为担保?为何?1．这种规定并不合理。《担保法》第51条规定：“抵押人对抵押物价值减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围内规定提供担保。抵押物价值未减少的部分，仍作为债权的担保。”本案中，既然导致抵押物损失的所有责任在货车司机，小陈并无可归责的过错，因此，银行无权规定小陈提供新的担保。2．银行可用该赔偿金作为担保。本案波及抵押权的物上代位权，即抵押权的效力及于抵押物的代位物。抵押权是把握抵押物的互换价值的权利，属于一种价值权，因此，抵押物的形态或性质上发生变化时，只要仍能维持其互换价值，抵押权的效力也就及于抵押物的代位物。银行可就汽车价值减少部分的赔偿金行使担保权。某县水泥厂和服装厂到达一份联营协议，约定由服装厂向水泥厂注入资金200万元，水泥厂每年支付给服装厂利润20万元，两年后偿还服装厂的出资，并且服装厂的利润分派不受水泥厂盈亏的影响。协议到达后，为保证水泥厂能正常履行协议，水泥厂请当地化肥厂以其自有厂房向服装厂提供抵押担保，并就抵押事宜到有关登记机构办理了抵押登记。1．抵押权并未成立。《担保法》第5条规定：“担保是主协议的从协议，主协议无效，担保协议无效。”本案中，由于水泥厂与服装厂之间的协议明为联营，实际上是借贷协议。根据我国法律规定，法人之间借贷是非法的，属无效行为，因此主协议实际上是无效协议，抵押协议作为从协议自然也无效，抵押权不成立。2．化肥厂应承担过错赔偿责任。《担保法》第5条规定：“担保协议被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担对应的民事责任。”假如化肥厂明知主协议有问题仍提供担保，应认定其主观上有过错，并应根据其过错程度承担过错赔偿责任。张某欲开办一种酒店，但资金局限性，于1999年以自己房屋4间作抵押向农业银行贷款8万元，并办理了登记手续，之后张某把房屋中向西的两间租给了李某，在经营酒店的过程中，张某又向工商银行贷款4万元并以上面的四间房屋作抵押，签订了抵押协议，办理了登记手续，又用同一措施在建设银行贷款2万元，也办理了登记手续。5月偿还了农业银行4万元、工商银行2万元、建设银行1万元，张某将4间房屋中靠东的2间卖给了孙某，孙某懂得房屋上设有抵押权，但又在靠东面的侧墙新建了一种大厨房。10月，张某的酒店倒闭，此时仍欠农业银行4万元，工商银行2万元，建设银行1万元，在7月，农业银行将2万元贷款的抵押权转让给了工商银行，现贷款已到期，张某无力偿还。[问题]（1）张某与承租人李某的租赁房屋协议在4间房屋都抵押后与否继续有效？（2）农业银行将抵押权单独转让的行为与否有效，阐明理由。（3）工商银行、农业银行、建设银行怎样实现自己的抵押权？（4）设工商银行的债权先到期，农业银行的债权未到期，应怎样处理？（5）设李某的租赁协议尚未到期，抵押权人能否中断租赁协议？（6）前述抵押权人可否就4间房屋和1间厨房一并行使抵押权？（1）继续有效，参见《担保法》第48条之规定。第四十八条抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承祖人，原租赁协议继续有效。（2）将抵押权单独转让无效。根据《担保法》第50条之规定，抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。抵押权附属于债权，只能随债权一齐转让。（3）抵押协议以登记生效的，按照抵押物登记的先后次序清偿。（4）次序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超过次序在先的抵押担保债权的部分受偿。（5）可以。抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁协议对受让人不具有约束力。（6）根据《担保法》第55条之规定，都市房地产抵押协议签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物，厨房系对主房屋设定抵押权后新建，故不属于抵押物，但需要拍卖该抵押的房屋时，可以依法将厨房一齐拍卖，但对拍卖厨房所得，抵押权人无权优先受偿。自然人甲与自然人乙是好友，甲因扩大店面急需资金向乙借款10万元，乙规定甲提供担保，甲将自己的奥迪车出质给乙，乙因自己不会开车，规定甲将该车开回。后甲向自然人丙借款10万元，又将该车出质给丙。丙对该车进行了占有。该奥迪车的价值为50万元。在丙占有期间，因丁向丙租用该车，丙未经甲同意，即与丁签订了租赁协议。丁因违章驾驶导致该车灭失，为此引起纠纷。1、本案中，甲乙之间的质押协议与否生效?为何?2、甲丙之间存在何种法律关系?丙与否有权出租该车?为何?3、甲可就该车损失向谁主张权利?为何?1、未生效。质押协议自质物移交于质权人占有时生效。2、甲丙之间存在质权法律关系。丙无权出租该车。质权为担保物权，质权人对质物不享有使用权和收益权，除非是为了保留质物价值的需要，因此，乙无权将该车出租。3、向丙主张权利。质权人私自出租质物给出质人导致损失的，应依法承担赔偿责任。甲钢铁厂向乙电机厂订购了一台DQ-338型电机，

双方约定：

由乙方办理托运，

交某铁路分局承运，

运费由乙方先行支付，

待甲方收到电机支付货款时一并结清。

乙电机厂按协议约定将电机交某铁路分局承运，

但一直未付运费。

后甲钢铁厂又将一批进口的铁矿砂交某铁路分局承运。

在甲方运送车队去取该批货品时，

某铁路分局扣住不给，

要甲方付清运费再运走。押运员向某铁路分局管理员出示了运费付讫的单据，

管理员说，

不是这笔钱，

上次托运电机，货已经拿走好几种月了，运费到目前尚未付清，我们要行使留置权。（1）在货运协议中，托运人不履行债务，承运人能否行使留置权？（2）在本案中，某铁路分局能否行使留置权？（3）本案电机运费的支付人是谁？（1）在货运协议中，托运人不履行债务，承运人能行使留置权。《担保法》第84条和《协议法》315条均有明确规定。

（2）本案中某铁路分局不能行使留置权。由于留置权成立，须以留置财产与债权有牵连关系为要件，本案中铁矿砂是铁矿砂运送协议的标的物，属此外一种法律关系，与电机运送协议无牵连关系。

（3）电机运费的支付人应是乙电机厂.由于甲钢铁厂与乙电机厂已经约定由电机厂负责托运，因此在电机运送协议中,电机厂是托运人,是运送协议当事人;甲钢铁厂只享有收货的权利，并不承担支付运费的义务。A企业于1月10日与B企业签订一份标的额为100万元的买卖协议，协议约定采用汇票结算方式。2月1日，A企业按照协议约定发出货品，B企业于2月10日签发一张见票后1个月付款的银行承兑汇票。3月5日A企业向C银行提醒承兑并于当日获得承兑。3月10日A企业在与D企业的买卖协议中将承兑后的汇票背书给D企业。3月20日D企业在货品买卖过程中，将该汇票背书给E企业，同步在汇票背面记载“不得转让”字样。3月30日E企业将该汇票背书给F企业。4月10日F企业向C银行提醒付款，C银行以“E企业在背书转让时未记载背书日期”为由拒绝付款。F企业于4月12日获得拒付理由书后，于4月20日向A、B、D、E企业同步发出追索告知，追索金额包括汇票金额100万元、逾期付款的利息及发出追索告知的费用合计102万元。而后A企业以追索金额超过汇票金额为由拒付；B企业以F企业应当首先向E企业追索为由拒付；D企业以自己在背书时曾记载“不得转让”字样为由拒付；E企业以F企业未在法定期限内发出追索告知、丧失追索权为由拒付。结合票据法的有关规定，详细评述下列问题：（1）C银行拒绝付款的理由与否成立？阐明理由。（2）A企业的主张与否成立？阐明理由。（3）B企业的主张与否成立？阐明理由。（4）D企业的主张与否成立？阐明理由。（5）E企业的主张与否成立？阐明理由。（6）假如F企业于4月20日才向C银行提醒付款，C银行拒付后，能否向E企业行使追索权？C银行的票据责任能否免除？阐明理由。1.C银行拒绝付款的理由不成立，由于背书日期不属于绝对记载事项，假如没有记载背书日期的，视为在汇票到期日前背书的。2.A企业的主张不成立，追索金额包括逾期付款的利息及发出追索告知的费用3.B企业的主张不成立，由于汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任。持票人可以不按照汇票债务人的先后次序，对其中任何一人、数人或者全体行使追索权。4.D企业的主张成立，由于他已经注明：不得背书字样。具有豁免权。5.E企业的主张不成立，由于持票人虽然没有在法定期限内发出追索告知但仍可以行使追索权。因延期告知给其前手或者出票人导致损失的，由没有按照规定期限告知的汇票当事人，承担对该损失的赔偿责任，不过所赔偿的金额以汇票金额为限。６Ｆ企业不能向Ｅ企业行使追索权。票据法规定，假如持票人不按照法定期限提醒付款的，则丧失对其前手的追索权。银行Ｃ的票据责任不能解除。承兑人的票据责任不因持票人未在法定期限内提醒付款而解除，经做出阐明后，承兑人仍要对持票人承担票据责任。甲企业卖了一台5吨的锅炉给乙企业，价值120万元。因市场上锅炉的销路不太好，甲企业就给乙企业延期3个月付款的优惠。乙企业出了一张120万元的商业承兑汇票，不过在出票时没有记载付款日期。甲企业收到此票后，就背书给丙企业，作为偿还丙企业的货款。丙企业见该汇票上没有记载付款日期，于是立即去银行提醒付款。银行电话问询乙企业该汇票与否真实的，乙企业答复是真实的，不过尚未到期。可是丙企业称根据票据法的规定，没有记载付款日期的票据视为见票即付。因此，银行应当无条件地付款，银行无法解释，就按票付款了。不过乙企业拿出锅炉购销协议证明付款日期应当是3个月后，目前期限未满，丙企业就拿了所有票面金额的钱，而没有扣除未到期的利息，实属不妥得利。应当将3个月的利息返还给自己。1．甲企业对协议约定延期付款的票据可否转让？2．丙企业对没有记载付款日期的汇票能否规定银行立即付款？3．乙企业的抗辩有无法律根据？它主张丙企业提前得到票据款项属于不妥得利有无法律根据？1.只要出票人没有记载：“严禁转让”的字据就是可以转让，因此甲企业可以转让；2.丙企业可以规定银行立即付款，由于没有记载付款日期即为见票即付。3.因票据的无因性，因此乙企业不得以与甲企业的抗辩事由来抗辩丙企业。因此没有法律根据。再有它主张丙企业提前得到票据款项属于不妥得利没有法律根据，由于丙企业根据票据获得的货款属于合法利益，是有合法根据的，不是不妥得利中所说的因没有法律上的根据而受有利益，对方有损失，此为不妥得利。A签发一张汇票给收款人B，金额为人民币8万元，B依法承兑后将该汇票背书转让给C，C获得该汇票的第2天，因车祸而死亡，该汇票由其惟一的继承人D获得。D又将该汇票背书转让给E，并依法提供了继承该票据的有效证明，E获得该汇票之后，将汇票金额改为人民币18万元，并背书转让给F，F又将该汇票背书转让给G。G在法定期限内向付款人祈求付款，付款人在审查该汇票后拒绝付款，理由是：(1)该汇票背书不持续，由于，C受让该汇票时，是该转让行为的被背书人，而在下一次背书转让中，背书人不是C，而是D。(2)该汇票金额已被变造。随即，付款人作成退票理由书，即为退票。(1)付款人不得以背书不持续作为拒绝付款的理由。由于，尽管C受让该汇票时，是该行为的被背书人，而在下一次背书转让中，背书人不是C，而是D，不过，D系以继承方式从C处合法获得该汇票，是该汇票的权利人，只要其提供了有效证明，便可行使对应的权利，将该汇票转让给他人。因此，付款人不能将该汇票背书不持续作为拒绝付款的理由。(2)根据票据法的有关规定，G可向其一切前手及付款人行使追索权，故G可以向A、B、D、E、F及付款人之一或数人或所有行使追索权。(3)根据票据法的有关规定，票据的变造应根