中国(上海)自由贸易试验区规则创新与实践

中国（上海）自由贸易试验区规则创新与实践内部性认知结构外部性认知结构对自贸区认知结构的打破自贸试验区研究的复杂性超乎预期

对所有的研究者都是极其复杂的一件工作。多部门的复杂性、贸易投资的交叉性、利益诉求的多样性、国内外环境的多变性，使得对自由贸易试验区的研究变得像“蒙娜丽莎的微笑”，可以从不同角度来诠释，但每次的诠释以后又有新的不同的理解，非常有挑战性。1、主体复杂：研究部门、综合管理部门、产业管理部门2、内容复杂：理论有待创新、治理结构有待梳理、治理程序有待完善3、表述复杂：外部学术性表述+英语翻译表达、内部改革开放的核心内容和核心项目表述三重复杂结构1、不能轻易相信所谓直觉。自贸试验区研究也是如此。案例：服务经济不同行业对制度的敏感度研究为科学决策提供咨询的两个重点第一位（得票比例）

第二位（得票比例）

第三位（得票比例）

第四位（得票比例）第五位（得票比例）

金融业信用制度47%监管制度26%法律制度15%准入制度7%税收制度5%航运业税收制度36%法律制度26%监管制度21%信用制度10%准入制度7%专业服务业税收制度31%法律制度21%准入制度18%信用制度16%监管制度14%商贸业税收制度52%信用制度15%法律制度14%准入制度11%监管制度8%信息服务业法律制度47%准入制度21%监管制度13%税收制度11%信用制度8%2、许多重大问题要过一段时间来衡量才能更深刻地发觉其真正意义案例:国务院发展研究中心《20世纪80年代四大改革之比较》中国的邓小平、英国的撒切尔、美国的里根、苏联的戈尔巴乔夫必须有四大准备要处理好四大关系理论准备政府与市场组织准备国企与民企干部准备政府与国民方案准备中央与地方为科学决策提供咨询的两个重点自贸区组织准备和干部准备是充分的自由贸易园区理论——不涵盖多边规则或BIT文本——跟不上反向推导研究——难准确部门和产业分拆法——靠猜测理论准备、方案准备是否充分？自由贸易园区（FTZ）、自由贸易区（FTA）、BIT谈判的文本、现有文本逆向推导形成逻辑，但……对自贸试验区原理有不同阐述阐述自贸试验区推出的背景解释自贸试验区试验的内容提出自贸试验区未来的方向我选择是从规则的角度……外示开放，内用改革；外营规则，内优制度；对内是规则生产力、

对外是规则竞争力核心是规则一、中国（上海）自贸试验区的背景规则1、

规则也是生产力，衍伸出来就是掌握规则就是掌握生产力。三个生产力：物质生产力、科学技术生产力和规则生产力规则生产力最突出的特点是，它不直接参与生产过程，不直接与物质生产资料相结合。但是，它可以与人相结合，通过调控、支配和指导人这个行为主体的行为，减少人与人之间的摩擦和矛盾，节约劳动和工作时间，降低生产和交易成本，提高劳动和工作效率，使人在为社会生产出更多的物质财富的同时，还生产出更多的精神财富在WTO谈判、TPP、BIT等当中，都体现出了对规则生产力的理解，对规则竞争力的尊重，对规则制定权的倚重；体现规则驱动时代的三要素一、背景：现在是一个规则驱动的时代，也是一个规则转型的时代一、重构园区经济规则：制造业————服务业（能否突破开发区经济模式）二、重构招商规则：1、特殊政策————可复制可推广（“载盆景”到“种苗圃”）

2、优惠政策————法制化营商环境自贸试验区带来的六个重大规则转变上海对冲基金园区以向入驻对冲基金提供全面、专业、高效的服务为主要目的，着力构建一个由银行、券商、基金公司、金融数据服务商、第三方销售机构等组成的优良的金融生态体系，入驻企业将在引导基金、人才激励、财税扶持、物业租金等诸多方面享受一系列由上海市、区两级政府提供的优惠扶持政策。园区经济的比较三、重构准入规则：1、关境上公平环境————关境内公平环境（皮鞋与拖鞋）

2、货物准入国民待遇————投资准入国民待遇

3、无条件国民待遇————有条件国民待遇

4、贸易便利化————投资便利化

5、正面清单准入管理————负面清单准入管理

6、选择性权益保护————全面的权益保护负面清单：先解决准入前阶段（设立、获得和扩大）的国民待遇问题负面清单设计暂时以《外商投资产业指导目录》为基本依据政府投资准入管理由注重事先审批转为注重事中事后监管“……中国同意与美国进行投资协定的实质性谈判。该投资协定将对包括准入环节的投资的各个阶段提供国民待遇，并以‘负面清单’模式为谈判基础。”————中美战略与经济联合对话成果公报“……认识到商业秘密保护对维护公平竞争和创新型经济的重要性，中美双方承诺将有力开展商业秘密保护和执法，并依法加强有关程序和救济。中美双方还承诺将通过中美商贸联委会渠道加强商业秘密保护的合作和信息交流，包括相关执法的信息。”————中美战略与经济联合对话公报美国在保护商业秘密方面的三大原则：1、绝对禁止原则（永久性）

2、自由使用原则（赔偿后）

3、扣除领先时间原则（消除商业优势但保护自由流动）全面权益保护四、重构企业择区规则：注重土地、税收优惠——注重跨界发展机遇和长尾发展机遇“增转降升”:一是“增”，即区外不能做的业务放到区内;二是“转”，即区内企业转到区外办公;三是“降”，即降低区外企业在香港、新加坡等设立离岸公司、海外融资的成本;四是“升”，将地区总部升级亚太甚至全球总部。五、重构制度优化规则税收——准入——监管——信用——法律——统计六、重构例外规则股比例外、产业/部门例外、金融例外、资质例外、属性例外、产品销售方向例外、其他例外现金——信用卡淘宝通过支付宝淘汰易趣微信支付启动的机遇和挑战（是一道力学问题？）企业选择自贸区的最大难点：克服启动刹那的静摩擦力最重要

9月27日自贸试验区方案的四大要点9月27日自贸试验区方案的三个要点5个方面的任务和90多项政策措施：

一是加快政府职能转变。深化行政管理体制改革；由注重事先审批转为注重事中、事后监管；——创新政府管理模式二是扩大投资领域的开放；金融服务、航运服务、商贸服务、专业服务、文化服务以及社会服务领域，6个服务业领域扩大对外开放；探索建立负面清单管理模式。将外商投资项目由核准制改为备案制，将外商投资企业合同章程审批改为备案管理。深化境外投资管理方式改革。——创新产业开放领域和投资管理9月27日国务院《中国（上海）自由贸易试验区总体方案》中的规则创新

三是推进贸易发展方式转变。鼓励跨国公司设立亚太地区总部和营运中心。深化国际贸易结算中心、融资租赁业务创新、期货保税交割、跨境电子商务服务等改革试点；推动服务外包业务发展；探索形成具有国际竞争力的航运发展制度和运作模式等；——创新商业模式

四是深化金融领域的开放创新。在自贸试验区内对人民币资本项目可兑换、金融市场利率市场化、人民币跨境使用、外汇管理制度等方面创造条件、先行先试。——创新资本流动、定价和监管规则；

五是营造良好的监管和税收制度环境。推进实施“一线放开”，坚决实施“二线安全高效管住”。同时，在维护现行税制公平、统一、规范的前提下，（防止税基侵蚀和利润转移），探索与自贸试验区相配套的税收政策。——创新制度环境五个重大特点：1、分账是前提2、渗透是目的3、准入有清单4、监管会优化5、风险可控制12月2日央行《关于金融支持中国（上海）自由贸易试验区建设的意见》隆重登场设立自由贸易帐户是在自贸区发展离岸金融市场的必要条件将账户分为区内、区外；居民、非居民；境内、境外借鉴了美国“国际银行设施”（IBF）的经验，IBF的交易严格限于会员机构与非居民之间，会员机构的资格主要包括美国银行和美国境内的外国银行的分行。存放在该设施帐户上的美元与国内美元帐户严格分开，视同境外美元。纽约“国际银行设施”属于严格的内外分离型，该设施的交易享受离岸金融的各种优待，包括不受利率上限的限制、免交存款准备金、存款保险和利息预扣税等。这种内外分离型的离岸金融中心既可以在很大程度上控制资金大量进出的风险，又可以利用离岸金融的优势，促进资金流动。分账是前提这应该是全文含金量最高的干货其核心可以概括为分账管理、离岸自由、双向互通、有限渗透至此依稀可见中国资本账户的开放方向渗透是方向机构准入业务准入银行业支持中资银行入区发展、支持区内设立非银行金融公司、支持外资银行入区经营、支持民间资本进入区内银行业；为符合条件的区内主体开立自由贸易账户、鼓励开展跨境投融资服务、支持区内开展离岸业务、直接办理经常项下、直接投资的跨境人民币结算业务、为跨境电子商务提供人民币结算服务、区内金融机构和企业可从境外借用人民币资金、在区内实现大额可转让存单发行的先行先试、将直接投资项下外汇登记及变更登记下放银行办理、支持银行开展面向境内客户的大宗商品衍生品的柜台交易。保险业支持在自贸区内试点设立外资专业健康保险机构、支持保险公司在自贸区内设立分支机构；开展人民币跨境再保险业务，支持上海研究探索巨灾保险机制、支持自贸区保险机构开展境外投资试点、支持国际著名的专业性保险中介机构等服务机构以及从事再保险业务的社会组织和个人在自贸区开展相关业务、支持上海开展航运保险。证券业（资本市场）上海期货交易所在自贸区内筹建上海国际能源交易中心股份有限公司、支持证券期货经营机构在区内注册成立专业子公司；支持自贸区内符合一定条件的单位和个人按照规定双向投资于境内外证券期货市场、区内企业的境外母公司可按规定在境内市场发行人民币债券、区内证券期货经营机构开展面向境内客户的大宗商品和金融衍生品的柜台交易。准入有清单：机构准入和业务准入总体印象是大力鼓励企业走出去，特别是用人民币走出去例如试验区企业跨境直接投资，可与前置核准脱钩，实行备案制，涉及到的资金收付和兑换，将可到银行直接办理。也鼓励个人跨境投资，在区内就业并符合条件的个人可按规定开展包括证券投资在内的各类境外投资。至于海外资金进入方面，则提供了上海各种在岸金融市场的接口。这也是上海的核心优势，即有一个足够广度和一定深度的金融市场体系。区内金融机构和企业可按规定进入上海地区的证券和期货交易场所进行投资和交易。这一条想象空间也很大。区内企业的境外母公司可按国家有关法规在境内资本市场发行人民币债券。更加给力的是这一条——根据市场需求，探索在区内开展国际金融资产交易等具体业务分为对外对内两个类别提出扩大跨国公司总部外汇资金集中运营管理试点企业范围，进一步简化外币资金池管理，深化国际贸易结算中心外汇管理试点，促进贸易投资便利化。监管在优化。从3月份开始,人民银行放开了自贸区内300万美元以下的小额外币存款利率上限,自贸区率先实现了外币存款利率完全市场化。3月1日,中国银行为在自贸区内就业的人员办理了首笔个人小额外币存款业务,客户获得了一张“议息”存单。目前已有多家银行开展了此项业务。1、存款利率市场化创新突破点:放开了自贸试验区内小额外币(300万美元以下)存款利率上限,实现了外币存款利率的完全市场化。自贸试验区内企业和非银行金融机构可以通过商业银行从境外借入人民币资金。例如:交通银行上海市分行分别为交银租赁自贸区子公司和自贸区企业办理了境外人民币借款。2、境外人民币借款突破点：在自贸试验区内符合条件的金融机构和企业(以往需要扣减相应的外债额度,而中资企业申请外债额度需要以个案报批),可以从境外借入人民币资金

。商业银行可以为自贸试验区企业开展大宗商品衍生品交易提供结售汇业务。例如:中行上海市分行与上海江铜国际物流公司合作,办理了自贸试验区首笔大宗商品衍生品交易,签订了以LME(伦敦金属交易所)铜为商品标的的3个月期限场外远期合约,共计交易1000吨,约合40手。3、为大宗商品衍生品交易提供金融服务突破点:允许境内银行为企业提供境外市场大宗商品衍生品交易项下的结售汇业务第三方支付机构可以使用人民币为跨境电子商务提供支付结算服务。例如:快钱支付公司与台湾关贸网达成战略合作,签署跨境电子商务人民币支付业务协议,双方进出口业务以人民币结算,且全程以电子化方式完成整个跨境贸易全流程。4、跨境电子商务人民币支付结算业务突破点:本案例的突破点在于第三方支付机构通过与银行合作,可以为客户提供人民币,与境外电商开展支付结算业务。自贸试验区内企业可以开展跨境人民币双向资金池业务,便利企业在境内外进行资金的双向调拨。例如:浦发银行为麦维讯电子公司旗下5家企业办理了人民币双向资金池业务,资金调拨共计8000万元。。5、跨境人民币双向资金池

业务突破点:自贸试验区内的跨国公司可以根据自身经营和管理需要统筹调度境内外成员的资金。以往跨国公司境内外资金的划拨和流动,必须提供用途证明,由金融管理部门逐笔审批。集中运营管理境内外成员单位外汇资金,实现境内与境外成员单位外汇资金的双向互通。

例如:工商银行上海市分行为锦江集团等企业提供跨境外汇资金集中运营管理服务。6、外汇资金集中运营管理业务突破点:允许区内跨国公司通过国际外汇资金主账户实现境外资金融入,用于区内企业自身使用,不受额度限制;允许试点企业开展经常项目集中收付汇和轧差净额清算;国际资金主账户内资金存放不受外债指标控制;资本项下在规定额度内,实现资金流入。弘毅投资公司于2013年12月中旬在区内设立了境外投资基金,并于2014年春节前取得备案证书,春节后在外汇局上海市分局办理了购汇核准,2月25日在招商银行办理购汇并汇出境外。本次投资金额用于收购注册在英属维京群岛的某项目股权。7、股权投资企业跨境股权投资审批改备案突破点:以往股权投资企业开展跨境股权投资,需费时3个月-半年时间获得主管部门的批文。本案例的突破点在于简化跨境直接投资审批环节,以备案替代审批,提高投资效率。通过鼓励互联网小额贷款公司等新型金融机构逐步放开股权比例和业务范围,增强金融服务的能力。百度、京东在上海设立小贷公司,开展互联网贷款经营,并可以跨区经营。。8、互联网小额贷款公司增强金融服务能力突破点:放开互联网小额贷款公司的股权比例和业务范围的限制。交银金融租赁公司开展了自贸试验区首单飞机和首单船舶租赁业务,并在自贸试验区内设立子公司已经批准筹建9、金融租赁公司在自贸试验区设立子公司

突破点:允许金融租赁公司设立子公司。数据监测、杠杆控制、紧急制动一应俱全两个监管平台，一是垂直体系内由金融监管部门负责，对区内金融机构和特定非金融机构的资产负债表及相关业务信息进行监测，重点是关注跨境异常资金流动；二是属地的由试验区管理部门主导的综合信息监管平台，对区内非金融机构进行监督管理，按年度进行评估，并根据评估结果实施分类管理。风险可控制BEPS在跨国公司全球化体系内广泛存在------2010年，巴巴多斯、百慕大、英属维尔京群岛吸收的FDI占全球对外直接投资的5.11%，高于德国的4.77%和日本的4.28%；同时此三地海外投资额占全球海外投资额的4.54%，高于德国的4.28%------英属维尔京群岛是中国2010年第二大投资者，占中国FDI总量的14%；毛里求斯是印度最大的投资者，占FDI的24%重要源于跨国公司的税收安排：利用税收管辖权的不对称（各国单独制定税收政策，可能导致重复征税，但也可能导致双重免税）、利用转让定价等等；税基侵蚀和利润转移（BaseerosionandProfitshifting,简称BEPS）具体来看就是新兴经济体相对实力上升，而发达经济体相对实力下降，中国受益最大2、中国通过“入世”后对规则的适应和把握，成为这一轮全球化进程和多边贸易规则体系的最大赢家。第一层意思：传统商务与电子商务是武术与机关枪（马云）；但电子商务与当前的立体商务相比是机关枪与原子弹第二层意思：小规模商战转向大当量战争：以前的“3Q”、“3B”、“小三”，现在“BAT”3、当量变化导致规则变化的上海自贸区角色第三层意思：这种当量的变化非常重要因为当一个公式中的一个变量变得足够大时，可能就会导致公式的崩溃，比如牛顿的力学完美公式；中国的日益强大，带来在公共产品领域的此消彼长鉴于以下三个理由，中国有必要坚持以多边规则为主的发展战略 ——从纯理论上讲，多边贸易机制要优于区域和双边贸易机制。不会扭曲要素价格、有利于提高生产率。 ——从对外贸易特点来看，中国有必要重视多边贸易体系的发展。中国的贸易分布具有多样化的特点，亚洲占40％一50%，欧洲占20%一30%，美洲占20%一30%，非洲和大洋洲占5%一10％。而且从发展趋势来看，中国与亚洲以外地区的贸易比重大体上维持了上升趋势，这一特点决定了多边机制更符合中国的国情。 ——另外，中国的出口具有价格低、数量大和品种全的特点，这些特点对其他国家的产业发展形成了巨大竞争力。由于惧怕中国强大的出口竞争力，只有少数资源出口国愿意与中国建立双边机制。受此影响，中国在发展双边机制方面处于明显的劣势。

总结：鉴于以上原因，在全球层面，中国应该积极倡导多边自由贸易规则。3、但中国也正面临规则转型的严峻挑战。有三大表现一是规则异化。何谓异化？指主体在一定的发展阶段，分裂出它的对立面，变成外在的异己力量。当前国际贸易投资规则中最大的异化就是双边主义、区域主义的流行。多边自由贸易体系的发展呈现出“不进则退”的局面和信任危机，二是规则变化。主要是投资规则正在取代贸易规则、服务贸易开放正在取代货物贸易开放成为国际谈判的主体内容.三是规则制定权的争夺。主要是在议题形成机制和作用国家地位这两个方面。

截至2011年底，国际投资协定共计3164项协定，其中2833项为双边投资协定（UNCTAD，2012）。而多边协议进展却相对较少，比如OECD在1995年到1998年起草的《多边投资协定》（MAI）草案，因法国的退出而失败；而WTO的多哈回合谈判自2001年11月启动以来也因为农业与非农产品市场准入议题分歧过大也一直未能获得成功。根据贸发会议《2012年世界投资报告》可发现，国际协议数量正随着经济全球化进程的加深在不断增长，上世纪的90年代增速明显，在本世纪初才逐渐有所下降，而双边协议所占比例一直是绝对多数。WTO规则尽管是人类有史以来最全面、最公平、最合理的规则体系，但人无完人，在其基石中隐含了破绽，这种破绽不可避免地导致了现阶段对这一多边体系的怀疑和质询。有规则就会有漏洞，有漏洞就会有人钻漏洞自由贸易试验区试验多边规则这要从当时的背景来分析。WTO体系下的例外规定灵活性原则：体现在GATT在规定基本原则的同时，规定实施这些基本原则的许多例外条款。这些例外条款表明GATT承认成员间存在差异，允许每一成员在特定条件下可以暂时背离其所承担的义务。最惠国待遇的例外主要有：（有两个是颠覆性的）一是由关税同盟和自由贸易区等形式出现的区域经济安排；二是发展中国家实行的差别和特殊待遇；三是边境贸易；四是知识产权领域允许各成员方保留的一些例外。美国钻的是前一个空子；中国主要钻的是后一个空子。1.区域经济安排

区域经济安排包括双边的与区域的两类。2.发展中国家的特殊和差别待遇

该项例外规定见于GATT的第4部分，它首次确立了发达国家成员与发展中国家成员在国际贸易中的非互惠关系，明确指出：“发达国家成员对贸易谈判中对发展中国家成员的贸易所承诺的减少或撤陁关税和其他壁垒的义务，不能希望得到互惠。"自由贸易试验区是国家完善和推进多边规则的试验区对规则的颠覆从规则创世就存在，这就是规则悖论行为心理：

“规则悖论”会引起人们对规则的双重心理，既肯定和喜欢规则，又有摆脱规则而无拘无束的行为心理偏好.规则异化。何谓异化？指主体在一定的发展阶段，分裂出它的对立面，变成外在的异己力量。可见，第一，规则异化是规则生命周期（从规则导入到成熟再到规则被修改甚至被废止重新制定新规则）过程中的必然现象，因为一成不变的永恒的规则是不存在的；第二，规则异化会使规则利得分配或者对自己有利（正面效应)，或者有损（负面效应)，或者利损相当（中性效应），因此，使规则异化朝着对自己有利的方向发展攸关全局。当前对WTO规则最大的异化就是双边主义、区域主义的流行。双边主义和区域主义的兴起经济全球化发展的另一个新的特征值得我们关注，就是区域主义的兴起，而多边主义却难以达成共识。最近区域主义行为表现得非常活跃，如：东盟十国发起区域全面经济伙伴关系(RCEP)谈判；美国正在积极推进“跨太平洋战略经济伙伴关系协定”（TPP）、“跨大西洋贸易与投资伙伴协议”(TTIP)；最近中日韩自贸区谈判也在积极推进；中美双方启动了一系列双边自贸谈判，如中美双边投资协定(BIT)。自由贸易试验区是国家完善和推进多边规则的试验区关于“区域主义是否会阻碍多边主义”的问题一直都受到关注，自克鲁格曼（Krugman，1991)的讨论之后，学者们就区域主义是多边主义的“绊脚石”还是“垫脚石”一直存在着巨大的争议，从总体来看可分为两种观点，一种观点认为区域主义会损害多边自由化（Baldwin和Richard，2006；Egger和Larch，2008；Stoyanov，2009）；第二种观点认为区域主义会促进多边自由化（Magee和

Lee，2001；Boharaetal，2004）。因为研究对象的复杂性，导致研究结论很难统一，如Estevadeordaletal（2008）所指出的被研究对象的不同是造成研究结论不一致的重要原因。因此，就区域主义与多边主义相互影响作用关系，经济学家们还并未达成一致，但是关于区域主义兴起仍是值得我们深思的问题。自由贸易试验区是国家完善和推进多边规则的试验区美国对待多边主义和双边主义的态度美国并不绝对反对多边主义，但对于国民待遇等WTO核心规则有新的自己的想法。 ——截至2013年6月1日（UNCTAD最新统计数据），美国已经签署了47项BIT，其中41项已经生效，在已经生效的41项BIT中，呈现几个特征：

1.只有1990年美国—波兰BIT中未包含国民待遇条款，也未包括国民待遇例外，且保留对新投资的2年审查期；2.包含国民待遇条款的40项BIT中，仅有1986年美国—巴巴多斯BIT中未包含国民待遇例外。3.包含国民待遇条款及其例外的39项BIT中，1998年美国—立陶宛BIT和对国民待遇例外规定最详细。ＷＴＯ的磋商机制、争端解决机制、国民待遇原则基本保留，但是议题生成机制、作用国家等方面做了大量改动自由贸易试验区是国家完善和推进多边规则的试验区美国的想法美国现行BIT范本和BIT缔约实践均已经将国民待遇延伸至准入前阶段。①市场准入和国民待遇：所有服务部门列入服务贸易的谈判范围，包括不可预知的新兴服务部门，实行准入前国民待遇；②否定式清单：所有缔约方的所有服务部门均受到约束，除非在清单中列明保留或例外；③与服务贸易有关的投资章节，主要是金融服务部门和电信服务部门；④国内规制纪律：进一步加强对透明度、公平竞争、服务补贴等的约束；⑤“棘轮条款”：锁定开放现状，未来的自主开放措施一旦实施不可撤回。4、应对挑战，提出我们的规则创新——10月7日，习近平总书记：“……要致力于开放式发展，坚决反对贸易保护主义。……要坚定信心，为多边贸易体制注入新的活力。我们应该勇于担当，发出强有力政治信号，推动多哈回合谈判达成早期收获并确定全面完成谈判的具体路线图”。——国家主席习近平9月5日在圣彼得堡会见世界贸易组织总干事阿泽维多。 ——习近平强调，以世界贸易组织为核心的多边贸易体制是贸易自由化便利化的基础，是任何区域贸易安排都无法替代的。希望阿泽维多总干事带领世界贸易组织积极推进多哈回合谈判，坚定反对保护主义，促进全球贸易自由化便利化，维护和加强多边贸易体制。中国从多边规则中获利，……，应对的是双边主义或区域主义，采取的的战术是隐边主义，希望的结果是引导完善全球多边主义框架自贸区试验没有改变WTO的科学范式标准，仍然是对贸易多边主义的肯定和修正。修正美国的两个做法：针对性地选择贸易伙伴、针对性地开展全球双边伙