采购法务与合同管理复习课件市公开课一等奖百校联赛优质课金奖名师赛课获奖课件

考试题型一、案例题（每小题25分，共计50分）两个大题，各包含两个小题（10+15）二、叙述题（本部分共4道题，请回答其中任意2道题。每小题25分，共50分）考试时间：180分钟；总分：100；及格：50分1/177采购法务与协议管理第一章协议概述1.不一样法律关于协议概念是什么？协议特征有哪些？P3-5中国《民法通则》：民事关系协议中国《协议法》：平等主体、协议（意思一致）大陆法系：协议英美法系：允诺广义：任何协议（民法、行政法、劳动法、国际法等）狭义：民事上协议（平等主体）2/177采购法务与协议管理（1）协议是平等主体自然人、法人、其它组织所实施协议（2）协议是两个或两个以上当事人意思表示一致法律行为，一个当事人不可能形成协议（3）协议是以设置、变更、终止民事权利义务关系为目标民事法律行为协议特征3/177采购法务与协议管理2.简述协议条款基本内容。P7-11（1）提醒性协议条款①当事人名称（姓名）和住所②标③（标）数量和质量④价款或者酬金⑤推行期限、地点和方式⑥违约责任：负担法律责任⑦处理争议方法－和解、调解、仲裁、诉讼4/177采购法务与协议管理（2）协议主要条款①由法律直接要求②由协议类型和性质决定③由当事人约定产生（3）协议普通条款①法律未直接要求，当事人也无意使之成为主要条款②当事人未写入协议中，但理应存在协议条款③特意待定条款5/177采购法务与协议管理（4）协议条款没有约定或约定不明救助①质量要求不明确②价格或酬劳不明确③推行地点不明确④推行期限不明确⑤推行方式不明确⑥推行费用负担不明确6/177采购法务与协议管理3.何谓协议权利？有何特征？P11-12协议债权①协议权利是请求权②协议权利是给付受领权③协议权利是相对权④协议债权含有平等性⑤协议权利含有请求力、执行力、依法自力实现、处罚权能和保持力7/177采购法务与协议管理4.简述协议义务基本含义，主给付义务和从给付义务有何区分？P12协议义务包含给付义务和附随义务。给付义务分为主给付义务与从给付义务。主给付义务和从给付义务区分：①主给付义务自始确定，并决定协议类型。②主给付义务组成双务协议对待给付。③不推行给付义务，债权人得解除协议；但不推行随附义务，债权人标准上不得解除协议，请求损害赔偿。8/177采购法务与协议管理5.简述协议订立含义，协议成立条件有哪些？P17-18形成合意状态和过程（动态行为、静态协议）协议成立要件普通要件：①必须存在双方或多方协议当事人②必须对协议主要条款达成意思一致③必须要经过要约和承诺两个阶段尤其要件：④实践性协议：以实际推行为协议成立要件⑤要式协议：推行一些特定义务才能成立⑥要求登记协议：登记后才能成立。9/177采购法务与协议管理6.什么是要约？组成要约要件有哪些？P18-19要约人希望与他人订立协议意思表示要约组成要件①要约是有订约能力特定人作出意思表示②要约内容必须确定、完整和详细③要约必须有订立协议目标，同时要约人愿意受要约约束④要约必须向特定人发出⑤要约必须送达受要约人－“抵达主义”、“投邮主义”10/177采购法务与协议管理7.何谓要约邀请？有何特点？它与要约有何区分？P19-20要约邀请：希望他人向自己发出要约意思表示要约邀请特点①一方邀请对方向自己发出要约；②要约邀请是一个事实施为；③普通发出要约邀请人不负担法律责任；要约和要约邀请区分①依据法律要求来区分②依据当事人意思来作出区分③依据交易习惯和通例来区分④按照是否包含协议主要条款来区分11/177采购法务与协议管理8.简述要约法律效力P21(1)要约生效时间①“投邮主义”－英美法系②“抵达主义”－大陆法系③抵达－《协议法》(2)要约存续期①要约中明确要求②没有详细要求。口头要约：立刻决定承诺是否；书面形式：合理要约存续期，要考虑要约抵达时间、作出承诺合理时间以及承诺抵达要约人合理时间12/177采购法务与协议管理(3)要约法律效力内容①要约对要约人拘束：一经生效，产生约束力②要约对受要约人拘束：在要约要求时间内作出；也能够放弃；不得随意转让。13/177采购法务与协议管理9.要约撤回和撤消-了解P21-22(1)要约撤回

撤回：在要约抵达受要约人之前或同时抵达(2)要约撤消撤消：在承诺作出之前（若有不可撤消约定，从约定）14/177采购法务与协议管理10.要约失效P22(1)受要约人明确表示拒绝要约(2)受要约人对要约主要条款进行修改(3)承诺期届满而受要约人没有作出承诺意思表示(4)要约人依法撤消要约15/177采购法务与协议管理11.何谓承诺？简述组成承诺要件基本内容？P22-25受要约人同意要约，愿意订立协议组成要件(1)承诺必须由受要约人向要约人作出(2)承诺必须是在要求时间内抵达要约人(3)承诺必须是接收要约主要内容意思表示(4)承诺必须是明确表明受要约人愿意和要约人订立协议(5)承诺作出方式必须符合要约中要求

16/177采购法务与协议管理

实质性修改和非实质性修改标准(1)假如承诺内容与要约内容不一致，而且对要约内容作了实质性修改，则该项承诺应视为无效，协议不能成立。(2)假如承诺对要约内容作出了非实质性修改，在这种情况下，除非要约人及时表示反对或要约中明确表示承诺不得进行任何修改，承诺有效，协议内容以承诺内容为主。12.了解实质性修改和非实质性修改P2417/177采购法务与协议管理13.何谓对价？有哪些特征？P26-27①对价必须含有真实价值，但不需充分等价②不充分对价可能组成对价不真实或欺诈③过去已完成许诺不成为对价④对价必须正当⑤对价必须由接收许诺当事人作出18/177采购法务与协议管理14.简述协议生效概念，其要件由哪些？P28-31已经成立协议含有法律约束力协议生效要件（1）行为人含有对应民事行为能力①完全民事行为能力人：行为能力标准、主体合格标准②限制民事行为能力人：10周岁以上、不能完全识别自己行为精神病人③无民事行为能力人：10周岁以下、不能识别自己行为精神病人19/177采购法务与协议管理（2）意思表示真实意思不真实时：违反了法律和行政法规及社会公共利益，无效；意思不真实时：不违反了法律和行政法规及社会公共利益，可撤消协议；（3）不违犯法律和社会公共利益（4）具备法律所要求形式注意：协议成立与协议生效区分①正当成立时生效；②推行法定手续后生效；③实际推行后生效20/177采购法务与协议管理15.简述无效协议概念，特征，原因以及协议部分无效内容。P31-34欠缺生效要件，不发生所追求后果，不受法律保护特征(1)违法性(2)国家干预性（职能部门主动查处）(3)不得推行性（不负担不推行协议违约责任）(4)自始无效性21/177采购法务与协议管理(1)欺诈一方以欺诈、胁迫伎俩订立协议，损害国家利益(2)恶意串通，损害国家、集体或第三人利益(3)以正当形式掩盖非法目标（隐匿行为）(4)损害社会公共利益(5)违反法律、行政法规强制性要求无效协议原因协议部分无效，不影响其它部分依然有效。协议部分无效22/177采购法务与协议管理16.简述可撤消协议概念，法律特征，发生原因。以及撤消权行使。P37-41因意思表示不真实，能够行使撤消权，使协议归于无效特征（可撤消协议与无效协议区分）(1)可撤消协议主要是意思表示不真实，但没有有意违法(2)必须是由撤消权人主动行使撤消权，请求撤消协议（法院“不告不理”）(3)可撤消协议在未撤消前有效(4)可撤消协议在《民法通则》中称为可变更、可撤消协议23/177采购法务与协议管理可撤消协议发生原因(1)因重大误解订立协议（自己过失）

重大误解组成要件①必须是表意人因为误解作出了意思表示②必须是对协议内容等发生了重大误解③误解是由误解方自己过失造成，而不是因为受他人坑骗或不正当影响造成④误解是误解一方非有意行为24/177采购法务与协议管理(2)在订立协议时显失公平显失公平协议法律特征①订立时对双方当事人显著不公平②一方取得利益超出了法律所允许程度③受害一方在订立协议时缺乏经验或情况紧迫(3)因欺诈、胁迫而订立协议(4)乘人之危（对方过失）

乘人之危特征①一方乘对方危难或紧迫之际强迫对方②受害人处于危难或紧迫而订立了协议③不法行为人所取得利益超出了法律允许程度25/177采购法务与协议管理撤消权行使1年内（协议法75条）对方若有异议，只能经过诉讼或仲裁26/177采购法务与协议管理17.简述效力待定协议概念和特点P41协议虽已成立，但不完全符合生效要件，效力还未发生原因：当事人缺乏缔约能力、签署协议资格、处罚能力等特点：须经权利人认可才能生效18.了解限制行为能力人、无权代理人以被代理人名义订立协议效力问题。P41－4319.无权处罚行为概念和特点。P41－4320.了解效力待定协议中追认权、撤消权与催告权基本内容。P45－4627/177采购法务与协议管理21.协议无效或被撤消法律后果P48

(1)返还财产

(2)折价赔偿

(3)赔偿损失22.简述情势变更概念，其组成要件有哪些？P54

(1)须有情势变更事实

(2)情势变更须发生在协议依法成立以后，推行完成之前

(3)情势变更发生不归责于当事人

(4)情势变更不可预见

(5)须情势变更使推行原协议显失公平28/177采购法务与协议管理23.简述协议推行规则P54-57（协议当事人在推行协议时要注意哪些问题？）（1）推行主体（2）推行标（3）推行期限（4）推行地点（5）推行方式（6）推行费用29/177采购法务与协议管理24.简述协议担保概念及其特点。P59概念：对某项法律义务推行所提供保障特征：隶属性、补充性、保障性25.简述确保概念及其特点。P63-64概念：当债务人不推行债务时，代为推行债务特征：隶属性、相对独立性、补充性（代偿性）30/177采购法务与协议管理26.简述抵押和抵押权概念，作为抵押物符合要件，以及抵押物登记基本内容。P67-69概念：不转移财产占有，作为债权担保；优先受偿权作为抵押物财产应符合要件（1）含有交换价值可流通物（2）是特定物，不然抵押权人无法对它行使抵押权（3）非消耗物（4）能以登记方式给予公告之物抵押物登记31/177采购法务与协议管理27.质押概念，动产质押和权利质押特征有哪些？质押和抵押有何区分？P69-70(1)概念：动产或权利转移给债权人占有(2)动产质押特征①仅限于动产②质物含有可转让性③以转移质物占有而生效④出质人能够是债务人，也能够是第三人(3)权利质押特征①权利质权须为财产权－票据、提单等②作为质押权利须含有可转让性③须适合设置质权32/177采购法务与协议管理（4）质押与抵押区分①标物不一样抵押：主要以不动产，也可是动产和权利质押：主要以动产，也能够是权利②标物是否转移抵押：不转移抵押物占有，以登记为公告方式质押：转移物占有，以交付为公告方法33/177采购法务与协议管理28.留置权概念，特征，成立要件及其效力。P70-73(1)概念：债权人扣留动产(2)特征①留置权是法定权利，不是约定权利；②留置权标物与原债权标物是同一物；③留置权行使是先有占有权而后行使留置权④留置权法律效力含有双重性34/177采购法务与协议管理（3）留置权成立要件主动要件（留置权成立所需要法律事实）①债权人已经占有属于债务人财产（不动产）②留置物是该债权标物③该债权已至清偿期消极要件（留置权行使和成立产生限制要件）①不得违反公序良俗②不得与债权人义务相抵触③占有是正当，非侵权行为而得④没有排除性约定35/177采购法务与协议管理（4）留置权对留置物全部些人效力①对债务人处罚权有所限制②债务人能够另行提供其它担保方式以换回留置物（5）留置权对留置权人效力留置权人权利①对留置物占有权；②对留置物产生孳息收取权③对留置物保管和使用权；④因保管留置物而产生费用求偿权⑤对债务人请求返还或交付留置物拒绝权；⑥优先受偿权留置权人义务①妥善保管义务；②不得私自处罚留置物义务36/177采购法务与协议管理29.简述定金概念，特征及其效力。P74-78(1)概念(2)特征①处罚性②隶属性③实践性（生效要件）④时效性（主协议推行期之前交付）⑤双方担保行37/177采购法务与协议管理（3）定金效力①担保上效力处罚对等、平衡标准未推行部分所占协议约定内容百分比适用定金罚则（担保法）定金与违约金择其一（协议法）②预先付款效力－抵作协议价款、退还③证约效力38/177采购法务与协议管理30.简述协议变更概念，法定形式和程序，及其效力。P80-83(1)协议变更概念（广义、狭义）(2)法定形式和程序①法定变更②裁判变更可变更、撤消协议违约金变更租金变更③协议变更39/177采购法务与协议管理（3）协议变更效力①协议变更标准上仅向未来发生（无溯及力）②协议变更仅对已变更部分发生法律效力③协议变更不影响当事人要求赔偿权利40/177采购法务与协议管理31.协议权利转让要件和法律效力。P85/P88(1)协议权利转让要件①必须是正当有效债权②债权含有可转让性③达成合意④符正当律要求程序⑤及时通知债务人41/177采购法务与协议管理（2）协议权利转让效力内部效力①协议债权由让与人转让给受让人②从权利随主权利转移③证实文件交付④权利瑕疵担保（让与人应该负担）外部效力①债务人与让与人之间协议关系毁灭②债务人与受让人形成新协议关系，可主张抗辩权和抵消权42/177采购法务与协议管理32.协议义务转让要件和法律效力。P86/P89-90(1)协议义务转让要件协议义务全部转移：免责债务负担协议义务部分转移：并存债务负担①必须有有效债务②债务含有可转移性③免责债务负担必须经过债权人同意43/177采购法务与协议管理（2）协议义务负担效力免责债务负担效力（全部转让）①原债务人免责，新债务人产生②新债务人可主张抗辩权③新债务人负担从债务并存债务负担效力（部分转让）①债务主体人数增加②以原债务为限③债务人与第三人负担连带债务④抗辩权行使44/177采购法务与协议管理33.协议权利义务概括转让要件及其法律效力。P87-88/P90(1)要件①原协议必须正当有效②原协议含有可转让性③出让人与承受人达成协议，经对方当事人同意(2)效力转让人在协议中一切权利义务转移给受让人45/177采购法务与协议管理34.何谓违约责任？简述其归责标准内容。P97-98（1）违反协议应负担民事责任（2）违约责任归责标准①过失（失）责任标准：－大陆法系（违约，同时要求有主观上过失）②严格责任标准－英美法系③我国－严格责任归责标准46/177采购法务与协议管理35.简述违约行为及其形态。P98-102（1）预期违约①明示预期违约：明确必定表示不履约能够解除协议，并要求赔偿或支付违约金，或到期选择补救违约办法（损失赔偿）②默示预期违约：以行为表示不履约①以自己行为表明不推行；②一方当事人合理预见对方不履约（四种情况）；③一方未在合理时间内提供推行担保能够解除协议，并要求赔偿损失，或到期后要求负担违约责任47/177采购法务与协议管理（2）实际违约①不推行②不适当推行（拖延推行、瑕疵推行、部分推行）拖延推行瑕疵推行－质量上不合格部分推行－数量上③加害给付④其它违约行为48/177采购法务与协议管理36.何谓不可抗力，其组成要件有哪些？发生时间和免责前提是什么？范围怎样？P102-10337.何谓免责条款，有何特征？免责条款是怎样认定？P104-10538.简述负担违约责任方式？P105-10939.简述协议法律适用概念，法律适用基本标准。P109-11240.简述协议争议处理四种方式。P112-11449/177采购法务与协议管理41.了解出卖人（供给商）和买受人（采购商）基本义务。P133-140（1）交付标物，并转移全部权按照约定数量、质量推行交付；交付相关辅助单证；按约定交付时间、地点、方式交付标物按照约定包装方式交付标物；推行交付所支出费用（从约定或出卖人负担）（二）瑕疵担保义务权利瑕疵担保义务（不被第二人主张权利）物瑕疵担保义务（质量）

第二章买卖协议50/177采购法务与协议管理按照约定包装方式交付标物；推行交付所支出费用（从约定或出卖人负担）（二）瑕疵担保义务权利瑕疵担保义务（不被第二人主张权利）物瑕疵担保义务（质量）51/177采购法务与协议管理案例2.1分析出卖人瑕疵担保：物价值瑕疵担保物效用瑕疵担保品质担保本案中，经销企业应该提供：质量标准、通常效用；但存在物瑕疵，汽车钢圈不合格，应该负担责任；但王某超重行驶，也应负担一定责任；52/177采购法务与协议管理二、买受人义务（一）支付价款按照约定数额支付协议价款按照约定地点支付价款按照约定时间支付价款按照约定付款方式支付价款按照约定货币种类支付53/177采购法务与协议管理（二）受领交付标物须要买受人受领；须以出卖人适当推行其交付义务为前提54/177采购法务与协议管理第三节风险负担与利益承受一、标物风险负担（一）标物风险负担普通规则《条约》：比如：FOBCIF等我国《协议法》“交付转移风险”主张交付转移归责例外：①法律另有要求

②当事人另有约定55/177采购法务与协议管理（二）路货买卖中标物风险转移协议成立时风险由买受人负担（144条）对运输途中部分货物损失买受人仅负担标物最终部分风险损失，除非出卖标物已特定化。56/177采购法务与协议管理（三）当事人一方违约对风险转移影响买受人违约使标物不依交付而转移适用条件

①标物未实际交付；

②因买受人原因而不能交付（买受人行为与不能交付之间存在因果关系）对出卖人违约，标物虽已交付，但风险可能乃不转移

①标物已交付；

②质量存在不符合约定致使不能实现协议目标57/177采购法务与协议管理二、利益承受概念在协议订立后标物所生孳息归属以交付时间为确定界限

交付之前归出卖人；之后归买受人全部权保留情况下孳息归卖方58/177采购法务与协议管理一、分期付款买卖（一）概念与特征概念在协议订立后，由买方先行占有使用标物，而价款分期支付买卖形式特征

分若干批支付价款赊销第四节特种买卖协议59/177采购法务与协议管理（二）特殊条款

尤其条款：确保出卖人债权得到清偿法律对尤其条款限制对解除协议或请求支付全部价款限制要件（强制性要求）：（1）买受人须连续两期未支付；（2）须未支付价款达协议约定全部价款1/5;60/177采购法务与协议管理对全部权保留尤其条款限制（1）以书面形式约定保留标物全部权；（2）无约定全部权自交付时转移;对解除协议损害赔偿金额尤其条款限制（1）出卖人解除协议（包含买受人原因），能够向买受人要求支付该标物使用费；（2）如标物有损毁时，应加上相当损害赔偿金额；约定扣留价款超出使用费和损失金额上限，超出部分无效;61/177采购法务与协议管理二、样品买卖概念卖方应交付与样品有同一质量标物买卖尤其要求（1）出卖人应按照样品所确定品质标准向买受人交付标物当事人应该封存样品，确保样品不受损害；（2）样品买卖是以样品来决定标物质量是否有瑕疵有隐蔽瑕疵，出卖人交付标物应符合通常标准62/177采购法务与协议管理三、试用买卖概念

买方先试用标物，然后在一定时间内再决定是否购置特征

①试用买卖约定由买受人享受先行试用标物权利；②买受人试用后认可为买卖协议生效条件对买受人认可确实定及其法律效力

①买受人支付部分或全部价款、或处置标物（如：出租）；②试用期届满，买受人未作出是否定可，视为认可63/177采购法务与协议管理四、招标投标买卖概念多数竞争人提出各自协议条件，招标人选择其中之一步骤①招标：两大法系：要约邀请②投标：要约

③开标、验标：验证标书效力

④定标：承诺64/177采购法务与协议管理五、拍卖概念

以公开竞价方式，将标物出卖给出价最高者种类强制拍卖任意拍卖委托拍卖自己拍卖程序

①卖方委托拍卖人（卖方须如实陈说拍品起源和瑕疵），拍卖人公布拍卖公告：要约邀请②竞买人应买：要约

③

拍卖人作出买定表示：承诺。签署成交确认书，买方支付价款，拍卖人交付标物，收取佣金，向卖方付款。65/177采购法务与协议管理国际贸易技术服务货物买卖第三章国际货物买卖协议66/177采购法务与协议管理第一节国际货物买卖相关制度一、国际货物买卖制度概述国际货物买卖条约国际贸易通例国内法67/177采购法务与协议管理三大国际条约1964年《国际货物买卖统一法条约》《国际货物买卖协议成立统一法条约》1980年《联合国国际货物销售协议条约》我国于1986年加入国际通例国际商会《国际贸易术语解释通则》68/177采购法务与协议管理国内法美国《统一商法典》买卖篇英国《货物买卖法》瑞士债务法典意大利民法典法国商法典日本商法69/177采购法务与协议管理“国际性”判定标准①买卖双方当事人营业地处于不一样国家②订立协议行为完成于不一样国家③

货物须由一国运往另一国1980年《联合国国际货物销售协议条约》《条约》适用范围70/177采购法务与协议管理

假如卖方在A、B两国都有营业地，买方只在B国有营业地。假如协议及协议推行与卖方在A国营业地联络最亲密，那么，该协议是否是国际货物买卖协议？假如协议及及协议推行与卖方在B国营业地联络最亲密，那么，该协议又是否是国际货物买卖协议？《条约》判定标准简单案例分析71/177采购法务与协议管理1980年《联合国国际货物销售协议条约》《条约》排除一些货物买卖《条约》第2条列举六种情况《条约》第3条从协议内容上排除两种情况

①经过劳务合作方式进行购置；如：赔偿贸易协议②经过货物买卖方式进行劳务合作，如：技术贸易协议72/177采购法务与协议管理1980年《联合国国际货物销售协议条约》中国保留关于《条约》使用范围保留我国要求在缔约国当事人之间订立协议关于国际货物买卖协议形式保留只认可书面协议形式；但当前，我国认可口头协议有效性。73/177采购法务与协议管理（一）INCOTERMS对INCOTERMS1990主要修改《通则》共包含13种价格术语，为了便于记忆，依据卖方义务不一样类型分为E、F、C、D四组《通则》将买方义务和卖方义务逐项间隔排列，上下对照，并在10项义务前注明“A卖方义务”，“B买方义务”，在每条详细义务前则分别加注“卖方必须……”和“买方必须……”二、《国际贸易术语解释通则》74/177采购法务与协议管理买卖双方义务对照表A卖方义务B买方义务A1提供符合协议要求货物B1支付价款A2许可证、其它许可和手续B2许可证、其它许可和手续A3运输协议与保险协议B3运输协议与保险协议A4交货B4受领货物A5风险转移B5风险转移A6费用划分B6费用划分A7通知买方B7通知卖方A8交货凭证、运输单据或有同等作用电子讯息B8交货凭证、运输单据或有同等作用电子讯息A9查对、包装、标识B9货物检验A10其它义务B10其它义务75/177采购法务与协议管理（一）INCOTERMS对INCOTERMS1990主要修改在进出口手续方面愈加合理FASDEQ在和1990中改变；除EXW和DDP外，卖方办理出口；买方办理进口(2)明确了在FCA贸易术语下交货与装货义务卖方所在地交货：卖方负责装货，完成交货义务其它任何地方：卖方不负责卸货，交给承运人即完成交货76/177采购法务与协议管理

F：FCA——装运协议（主运费未付） FAS FOB C： CFR——装运协议（主运费已付） CIF CPT CIP D： DAF——抵达协议 DES DEQ DDU DDP——卖方责任最大E：EXW——

启运术语，卖方责任最小（二）INCOTERMS要求贸易术语77/177采购法务与协议管理只有EXW一个价格术语，启运术语，卖方义务最小。卖方只要将货物在特定地点，通常是卖方所在地，交给买方处置即可。买方负担安排运输和货运保险，并负担自此时起之后全部责任、费用和风险。1.E组78/177采购法务与协议管理包含FCA、FAS和FOB三个价格术语。共同特点:

①买方负担主要运费，负责运输；

②均为装运协议FCA:货交承运人货交承运人时即视为完成交货；货交承运人时风险转移至买方；买方负责办理货物运输与保险2.F组79/177采购法务与协议管理FAS:船边交货卖方办理出口清关手续；在指定装运港将货物交至船边，即推行其交货义务；货物风险转移以买方指定船边为界；2.F组80/177采购法务与协议管理FOB装运港船上交货

卖方在装运港交货负责货交至船上相关费用货物风险转移船舷为界买方负责运输和保险2.F组81/177采购法务与协议管理船舷：买卖双方责任、费用、风险划分关键装船通知：若卖方没有推行及时通知买方义务，即组成违约SanFrshanghai装船通知主要性82/177采购法务与协议管理序号卖方义务买方义务交货①提供符合协议要求货物；装船通知①安排租船订舱，支付运费风险②装运港越过船舷为止一切风险②装运港越过船舷后一切风险费用③装运港越过船舷为止一切费用③装运港越过船舷后一切费用手续④办理货物出口手续④办理货物进口手续单证⑤向买方提供一套出运单证、转移全部权⑤接收单证，支付货款买卖双方义务83/177采购法务与协议管理包含CFR、CIF、CPT和CIP三个价格术语。共同特点:

①均为装运协议②交货时转移风险③卖方负担主要运费，负责运输；CFR:成本加运费卖方在装运港交货；卖方负责运输，支付运费；风险从越过船舷时转移给买方；装船通知：若卖方没有及时通知买方，即组成违约3.C组84/177采购法务与协议管理CIF:成本、保险费加运费卖方在装运港交货货物风险转移船舷为界卖方负责运输和保险象征性交货3.C组85/177采购法务与协议管理序号卖方义务买方义务交货①提供符合协议要求货物；负责运输；装船通知①提取货物风险②装运港越过船舷为止一切风险②装运港越过船舷后一切风险费用③装运港越过船舷为止一切费用③装运港越过船舷后一切费用手续④办理货物出口手续④办理货物进口手续单证⑤向买方提供一套出运单证、转移全部权⑤接收单证，支付货款买卖双方义务⑥办理保险，支付保险费保险86/177采购法务与协议管理CPT:运费付至卖方货交承运人；支付至目标地运费CIP:运费和保险费负至卖方货交承运人；支付至目标地运费和保险费3.C组87/177采购法务与协议管理案例3.1分析不应该由甲企业出面向中国人民保险企业提出索赔。因为依据《通则》要求，在CIF术语条件下，卖方只确保按时装运，并负担货物在装运港越过船舷以前风险，而并不确保货物按时抵达目标港。货物越过船舷以后风险由买方负担。在本案中，农产品在海轮上烧毁风险应由买方乙企业负担。即使，甲企业向保险企业投保，但保险单受益人是乙企业，而不是甲企业。乙企业凭甲企业提交转让保险单据向保险企业索赔。卖方甲企业应负担义务。P17688/177采购法务与协议管理包含DAF、DES、DEQ、DDU和DDP三个价格术语。共同特点:

①属于到货协议②卖方负担货物运至目标地前风险和费用

DAF:边境交货DES:目标港船上交货DEQ：目标港码头交货DDU:未完税交货DDP：完税后交货4.D组89/177采购法务与协议管理一、国际货物买卖协议概念

营业地处于不一样国家当事人签署买卖协议二、特征是一个跨越国境货物买卖协议货物交付往往由承运人转交全部权转移与货物风险转移通常是分离当事人自由约定协议法律适用和争议处理包括货物跨境运输、保险、国际支付及汇率变动等问题第二节国际货物买卖协议概念与特征90/177采购法务与协议管理案例3.2分析不是国际货物买卖协议。营业地均在中国。不是国际货物买卖协议。国际货物买卖协议标物不包含不动产。仅限有形货物。是国际货物买卖协议。营业地分别在日本和中国，标物等内容符合要求。91/177采购法务与协议管理一、要约（一）要约含义要约是向一个或一个以上特定人提出订立协议提议，其内容必须十分明确，而且表明要约人在要约得到承诺时将受约束。第三节国际货物买卖协议订立92/177采购法务与协议管理（二）有效要约条件向特定人发出内容必须十分确定明确表示在对方承诺时受其约束旨意送达受要约人93/177采购法务与协议管理（三）要约撤回和撤消要约撤回撤回：在要约抵达受要约人之前或同时抵达（17条）要约撤消撤消：在承诺作出之前以下两种情况不得撤消①要约中已载明了接收期限，或在要约上以某种方式表明该要约不可撤消；②受要约人有理由信赖该项要约是不可撤消，并已经本着对该项要约对信赖行事。94/177采购法务与协议管理（四）要约失效（20条）受要约人明确拒绝（包含还盘、反要约）要约人依法撤消要约过使用期要约使用期两种方式：明确要求承诺期限没有要求：合理时间为限95/177采购法务与协议管理二、承诺（一）承诺含义受要约人同意要约，愿意订立协议（二）组成要件受要约人向要约人作出承诺内容应与要约内容一致96/177采购法务与协议管理承诺须在要求使用期限内送达要约人①明确要求使用期②没有明确要求：对话方式：马上作出非对话方式：合理时间③逾期接收处理：标准上无效；邮寄延误有效；最终决定权在要约人承诺传递方式须符合要约提出要求97/177采购法务与协议管理

实质性变更和非实质性变更标准P181a.假如承诺内容与要约内容不一致，而且对要约内容作了实质性变更，则该项承诺应视为无效，协议不能成立。b.假如承诺对要约内容作出了非实质性变更，在这种情况下，除非要约人及时表示反对或要约中明确表示承诺不得进行任何变更，承诺有效，协议内容以承诺内容为主。（三）实质性变更和非实质性变更98/177采购法务与协议管理（四）预期承诺标准上无效邮寄延误有效最终决定权在要约人99/177采购法务与协议管理（六）承诺撤回英美法系：投邮主义大陆法系：抵达主义条约：抵达主义中国协议法：承诺通知抵达要约人时生效（五）承诺生效时间协议法：假如要求签署确认书，签字后才生效在承诺抵达要约人之前或同时抵达100/177采购法务与协议管理

【案情】Ａ商于5月3日向Ｂ商发出一项要约，采购某商品一批，Ｂ商于收到该要约次日（5月6日）早晨回复Ａ商，表示完全同意要约内容。但Ａ商在发出要约后发觉该商品价格下跌，遂于5月7日下午致电Ｂ商，要求撤消其要约。Ａ商收到Ｂ商承诺通知时间是5月8日早晨。试简明回答：

⑴Ａ商提出撤消要约要求是否正当？

⑵Ａ、Ｂ双方是否存在协议关系？请简述理由。

101/177采购法务与协议管理【分析】

⑴Ａ商提出撤消要约要求不正当。因为按照《条约》要求，撤消要约通知应该在受要约人发出承诺通知之前抵达受要约人，要约能够撤消。假如受要约人已作出承诺，要约不得撤消。本案中，Ｂ商于5月6日早晨已作出承诺，而Ａ商于5月7日下午要求撤消其要约，显然不符正当律要求。

⑵Ａ、Ｂ双方存在协议关系。在本案中，Ａ商作出撤消要约通知前，Ｂ商已作出承诺。Ａ商撤消不能成立，所以，Ａ、Ｂ之间协议已经成立。但协议于5月8日下午抵达Ａ商时生效。102/177采购法务与协议管理

【案情】A企业于2月1日向B企业报价采购某农产品，在要约中除列明各项必要条件外，还表示：“Packinginpaperbags”。在要约使用期内B企业复电称：“Refertoyourtelexfirstaccepted，packinginplasticbags”。A企业收到上述复电后，即着手开立信用证。数日后，该农产品国际市场价格猛涨，B企业来电称：“我方对包装条件做了变更，你方未确认，协议并未成立。”而A企业则坚持协议已经成立，于是双方对此发生争吵。你认为，此案应怎样处理？试简述理由。103/177采购法务与协议管理【分析】

1、依据《条约》要求：承诺对要约内容作出非实质性变更，除非要约人及时表示反对或要约中明确表示承诺不得进行任何变更，承诺有效，协议内容以承诺内容为准。

2、依据《条约》要求，包装改变不属于实质性变更，是非实质性变更。

3、所以，协议应按“装入塑料袋”条件成立。

4、总而言之，B企业复电承诺，A企业未有异议，双方协议关系成立。104/177采购法务与协议管理一、国际货物买卖协议内容第四节国际货物买卖协议内容与形式①首部－约首部分②主文－基本条款③尾部－约尾部分105/177采购法务与协议管理（一）有效承诺条件品质条款交货与品质条款不符，组成违约主要内容：品名、规格、牌号表示方法：凭样品（卖方样品、买方样品）、文字图样106/177采购法务与协议管理案例3.3分析B企业负担赔偿责任因为在国际贸易中，交易双方约定以样品作为买卖和交货品质依据时，假如卖方交货与样品品质不符，则组成违约，需要负担违约责任。本案中，B企业交货物质与样品样品品质不符，故要负担违约责任，即负担由此而造成海关关税差额损失。107/177采购法务与协议管理（二）数量条款数量条款：数量机动幅度条款机动幅度范围内不组成违约（三）包装条款包装条款：包装方式、包装材料、包装规格、包装费用、运输标志等（三）价格条款价格条款：单价、总价108/177采购法务与协议管理比如：每公吨800美元CFR上海贸易术语

单位价格金额计量单位4321计价货币

单价国际货物买卖协议中价格条款普通包含单价(Unitprice)和总值或总金额(Totalamount)两个项目。109/177采购法务与协议管理（五）装运条款装运条款：装运时间、装运港、目标港以及装运通知等（六）保险条款保险条款：投保人、保险费、投保险别、保险金额等（七）支付条款价格条款：票据、结算货币、结算方式、结算时间等（八）商品检验和检疫条款检验、检疫条款：检验、检疫机构，检验权与复验权，检验检疫时间、地点，检验检疫标准与方法，检验检疫证书等110/177采购法务与协议管理（九）免责条款免责条款：不可抗力含义、范围、法律后果等（十）仲裁条款仲裁条款：仲裁地点、仲裁机构、仲裁程序和仲裁裁决效力等（十一）法律适用条款中国法律适用条款要受最有亲密联络标准、公共秩序保留标准限制111/177采购法务与协议管理二、买卖双方义务（一）卖方义务1.交付货物（实际交货、象征性交货）（1）交付货物地点如运输：货交第一承运人未包括运输：在货物所在地完成交货非以上两种情况，则在卖方营业地交货112/177采购法务与协议管理（2）交货时间协议要求交货日期协议要求交货期－交货时段未要求，采取合理时间2.交付单据《条约》：卖方应确保单据完整性、符合协议、条约在协议约定时间、地点交付单据113/177采购法务与协议管理3.质量担保《条约》：同一规格货物通常使用目标协议中明示、默示通知卖方任何特定目标货物质量与提供样品式样相同货物按照同类货物通用方式包装《条约》对卖方负担货物品质担保义务时间要求：P188114/177采购法务与协议管理4.权利担保全部权担保知识产权担保知识产权内涵、地域性卖方免去知识产权担保义务两种情况：P189《条约》对买方权利丧失要求115/177采购法务与协议管理（二）买方义务1.支付货款推行必要付款手续（不然，会违约）支付货物价款地点卖方营业地作为付款地点；以交付货物或单据地点作为付款地点支付货物价款时间①交货时付款；②先付款，后发运；③先检验，后付款116/177采购法务与协议管理2.接收货物买方应采取一切理应采取行动方便卖方能交付货物检验与判定货物品质接收货物①接收货物是买方义务；②接收，即符合协议要求117/177采购法务与协议管理三、国际货物买卖协议形式（一）普通要求条约允许组员国在核准或加入时对第11条相关要求作出保留（二）相关电子单证法律问题1.关于书面形式要求（证据、要件）2.关于签字和认证要求3.经过EDI订立协议程序118/177采购法务与协议管理一、货物风险转移1.《条约》处理风险转移问题标准（1）以交货时间确定风险分担标准（2）过失划分标准－谁过失，谁负担（3）国际通例优先标准（4）加大过失方风险责任负担（5）划拨（特定化）是风险发生转移前提条件第五节货物风险与全部权转移119/177采购法务与协议管理（5）划拨（特定化）是风险发生转移前提条件有约定依约定；没有约定，依协议中国际贸易通例；通例没有，依国际协议条约；条约没有，依国内法。120/177采购法务与协议管理2.《条约》对货物风险转移要求（1）包括运输交货（2）在运输途中销售时货物风险转移（3）其它情况121/177采购法务与协议管理二、货物全部权转移特定化后货物在交货时全部权发生转移协议订立时全部权发生转移（《法国民法典》）以双方当事人约定决定全部权转移订立物权协议转移货物全部权（德国－交付物权凭证）交货时全部权转移（中国）122/177采购法务与协议管理一、违约种类（一）预期违约和实际违约－依据违约行为发生时间来划分预期违约申明或行为表明不推行（不能推行）协议①不推行大部分义务，另一方能够中止推行；②中止一方通知义务，另一方提供确保，则继续推行；③一方根本违反协议，另一方能够宣告协议无效；第六节违约救助123/177采购法务与协议管理实际违约－对协议实际违反（二）预期违约和实际违约－依据违约行为性质来划分根本性违约一方违约，剥夺了另一方期待得到利益标准：①受害方预期利益丧失；②违约方能够预知这种结果；③第三人能预知这种结果；124/177采购法务与协议管理非根本性违约没有组成根本性违约《条约》：①根本违约：受损害方有权解除协议，同时有要求赔偿权②非根本性违约：不能解除协议，只能要求赔偿125/177采购法务与协议管理二、违约救助办法实际推行损害赔偿给予履约宽限期中止推行协议支付违约金宣告协议无效解除协议126/177采购法务与协议管理卖方违约时买方采取救助办法（1）要求卖方实际推行：提交协议要求货物或替换物、修理等（2）交付替换物：卖方根本违反协议时，买方才拥有该权（3）降低价款：卖方交货不符合协议要求时（4）宣告协议无效：①卖方不交货物；②不推行；③宽限期后不推行（5）损失赔偿：不能填补卖方违约造成等损失时，要求损害赔偿127/177采购法务与协议管理买方违约时卖方采取救助办法（1）宣告协议无效（买方根本性违约）（2）要求买方推行协议义务（3）损失赔偿128/177采购法务与协议管理第四章招标投标一、招标投标是以订立招标采购协议为目标民事活动。招标是招标人向他人发出邀请投标，确立中标人行为。－－要约邀请投标是投标人按照招标人要求，参加竞标行为。－－要约第一节招标投标概述129/177采购法务与协议管理二、招标投标法（一）招标投标法范围调整招标投标活动而产生社会关系法律规范总称。《中华人民共和国招标投标法》年1月1日起实施。（二）招标投标法基本标准公开、公平、公正、老实信用标准（三）《中华人民共和国招标投标法》在空间上效力凡在我国境内进行招标投标活动，均适用《招标投标法》130/177采购法务与协议管理（四）法律责任违约招标投标法民事责任中标无效、转让、分包无效、履约确保金不予退还、负担赔偿责任等违反招标投标法行政责任责令更正、警告、罚款、暂停项目执行、暂停资金拨付、相关责任人行政处罚、没收违法所得、吊销营业执照等违反招标投标法刑事责任

招投标活动中严重违法行为131/177采购法务与协议管理三、招标投标项目货物、工程、服务必须实施招投标项目：

①大型基础设施、公共事业等关系社会公共利益、公共安全项目；

②全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资项目；

③使用境外贷款、援助资金项目上述三种项目标各个步骤，都必须招标132/177采购法务与协议管理案例4.1分析《招标投标法》：投标活动遵照公开、公平、公正和老实信用标准；招标文件中不得要求或表明特定生产供给者以及含有倾向或者排斥潜在投标人其它内容。本案中，要求招标工程所用水泥均须从本市某水泥厂采购做法与招标投标法要求相背离，违反招标投标法公平标准。当然，也违反《中华人民共和国反不正当竞争法》。133/177采购法务与协议管理一、招标人（一）招标人概念是法人、其它组织；不是自然人。必要条件：

①招标项目资金已落实；②招标项目推行了审批手续，取得同意；第二节招标134/177采购法务与协议管理（二）招标人主要义务及法律责任不得限制、排斥、歧视潜在投标人招标文件中不得标明特定供给者，排斥潜在投标人内容不得透露其它投标人信息、设定标底《招标投标法》要求招标项目必须进行招标任何违反行为将被追究对应责任135/177采购法务与协议管理二、招标方式与程序（一）发出招标公告（公开招标）或投标邀请书（邀请招标）1.公开招标招标人以招标公告方式邀请投标邀请对象为不特定法人或其它组织2.邀请招标招标人向三个以上特定法人或组织发出投标邀请邀请投标对象是特定法人或其它组织136/177采购法务与协议管理二、招标方式与程序（二）编制招标文件1.基本要求法律要求招标文件必须包含以下内容：招标项目标技术要求、投标人资格审查标准、投标报价要求、评标标准等全部实质性要求和条件，协议主要条款；2.禁止要求：禁止不公正倾向性；禁止泄密（206）137/177采购法务与协议管理（三）对投标人对资格审查法律允许招标人要求潜在投标人提供相关资质证实，进行资格审查不得实施歧视待遇138/177采购法务与协议管理案例4.2分析《招标投标法》：国家重点项目或省级人民政府确定地方重点项目不宜公开招标，要经国务院相关部门或者省级人民政府同意，才能够进行邀请招标，其它强制性招标项目都应该采取公开招标都方式。全部或部分使用国有资金投资在本国境内进行工程建设项目，必须进行招标，任何单位和个人都不得将依法必须进行招标项目化整为零或以其它任何方式躲避招标。本案中，政府机构兴建综合楼所用资金无疑属于国家投资，且无不适用公开投标情形，所以，该工程依法应该采取公开招标方式，而不应在内部自行招标和将相关工程采取化整为零方式躲避招标。其行为是违法行为。应该得到法律追究。139/177采购法务与协议管理一、投标人与投标资格（一）招标人应该具备条件主体适格：法人、其它组织、自然人能力适格：

①与招标文件要求相适应人力、财力、物力；②资质证书、工作经验、业务业绩证实；法律法规要求其它条件第三节投标140/177采购法务与协议管理（二）投标文件编制投标人应该按照招标文件要求编制投标文件投标文件应该对招标文件提出实质性要求和条件作出对应建设工程项目投标特殊要求P209141/177采购法务与协议管理三、投标生效和撤回（一）投标生效1.投标生效要件要求生效四个要件；强调内容详细确定2.生效时间提交投标文件截止时间以前送达指定投标地点142/177采购法务与协议管理（二）投标撤回《招标投标法》：在招标文件要求提交投标文件截止时间前，能够补充、修改或撤回投标文件。143/177采购法务与协议管理案例4.3分析《招标投标法》：投标人应该在招标文件要求提交投标文件截止时间前，将投标文件送达投标地点。招标人收到投标文件后，应该签收保留，不得开启。投保人少于三人，招标人应该依照本法重新招标。在招标文件要求提交投保文件截止时间后送达投保文件，招标人应该拒收。本案中，提交投标书属于延时送达，投标书不含有法律效力。实务中，应该注意问题。144/177采购法务与协议管理四、投标人不得为行为串通投标投标人之间相互串通投标投标人与招标人之间串通投标投标人不得以行贿伎俩谋取中标投标人不得以低于成本报价竞标投标人不得以他人名义投标或者其它方式弄虚作假，骗取中标145/177采购法务与协议管理案例4.4分析《招标投标法》：投标人不得与招标人窜通投标，损害国家利益、社会公共利益或者他人正当权益。禁止投标人以向招标人或者评标委员会组员行贿伎俩谋取中标。本案中，王某与S企业行为是串通投标行为。S企业以行贿伎俩取得中标属于违法行为，中标无效，同时，应负担对应民事、行政、刑事责任。王某已组成受贿罪，应负担对应民事、行政、刑事责任。146/177采购法务与协议管理一、投标人与投标资格（一）招标人应该具备条件主体适格：法人、其它组织、自然人能力适格：

①与招标文件要求相适应人力、财力、物力；②资质证书、工作经验、业务业绩证实；法律法规要求其它条件第四节开标、评标和中标以及推行147/177采购法务与协议管理六、分包（一）分包及其条件中标人作为总承包人，将项目工作分交给他人完成。条件

①协议中允许分包或经招标人同意；②分包工作是非主体、非关键工作；③接收分包人应具备对应资格，不得再次分包（二）中标人与接收分包人责任中标人应就分包项目向招标人负责；接收分包人连带责任148/177采购法务与协议管理第五章政府采购概念、特征：主体是政府；使用资金是财政性资金；对象是目录以内或限额标准以上货物、工程和服务注意事项

最低价中选×政府：要考虑投标人信誉、势力和历史统计，全方面考虑，择优签署协议。供给商：要在提升产品质量和服务水平，满足政府采购要求前提下尽可能争取降低价格，坚持诚信投标标准149/177采购法务与协议管理政府采购范围、标准范围：货物、工程、服务标准：公开透明公平竞争公正老实信用150/177采购法务与协议管理政府采购模式集中采购模式：采购与供给集中于特定机构分散采购模式：在财政监督下，由需求单位和部门自主采购半集中半分散模式：主要、通用物品集中采购；个性化、零碎物品自行采购（中国）151/177采购法务与协议管理政府采购方式招标非招标竞争性谈判采购：经过与多家供给商进行谈判，从中确定一家单一起源采购：向唯一供给商直接购置询价采购：货比三家，向三家以上供给商发出询价单，选择报价较低供给商。适合用于货物规格、标准统一，现货货源充分，且价格改变幅度小项目152/177采购法务与协议管理其它相关法律6.1竞争与反垄断法6.2消费者权益保护法6.3产品质量法6.4知识产权法153/177采购法务与协议管理6.1限制竞争行为公用企业或含有独占地位经营者限制竞争行为：指定购置和使用经营者商品政府及含有管理公共事务职能组织限制竞争行为：限制外地商品搭售或附加其它不合理条件行为招标投标中串通行为154/177采购法务与协议管理不正当竞争行为混同行为：商标、著名商品、产地（250页）商业贿赂行为：帐外给予回扣虚假宣传行为：广告和其它方法，引人误解侵犯商业秘密行为：3种（252页）低价倾销行为：低于成本价销售商品，4