企业与公司法笔记

PAGEPAGE1合伙企业法一、合伙企业的概念和特征（普通合伙）二、合伙企业法的适用范围三、合伙企业的设立1、设立条件：重点2、设立程序：设立原则上采取准则主义四、合伙企业的财产1、财产的构成和性质2、合伙企业财产的管理五、合伙企业的事务执行六、合伙企业与第三人的关系七、入伙和退伙（一）入伙的条件和相互告知义务（二）退伙的种类和条件八、合伙企业的解散习题九、特殊的普通合伙十、有限合伙的特殊规定一、概念和特征（普通合伙）本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。\二、特征不具有法人资格无限合伙人承担连带清偿责任以合伙协议为基础合伙人共同出资、合伙经营共享收益、共但风险二、合伙企业法的适用范围适用于自然人、法人和其他组织依法设立，但国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。不适用于不具有企业形态的合伙隐名合伙1、设立条件有两个以上的合伙人有书面合伙协议有各合伙人实际交付的出资有合伙企业的名称有营业场所和从事生产经营的必要条件合伙人的资格责任承担上：普通合伙人依法对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人依法对合伙企业债务以其认缴的出资额为限承担有限责任者主体上：自然人（完全行为能力）、法人和其他组织依法禁止从事营利活动的人，不得成为合伙人合伙人的出资出资出资方式非货币出资的无须评估，有限合伙人除外出资时间按约定四、合伙企业财产构成、性质:合伙人的出资+合伙企业收益共同共有财产的管理:出资额的转让出资份额质押五、合伙企业事务执行（一）事务执行的原则<合伙企业法>规定，除合伙协议另有规定外合伙人均有权执行合伙企业的事务、对外代表合伙企业。而公司只有法人代表对外代表公司各合伙人对合伙企业事务的执行享有平等的权利（二）事务执行的形式其他合伙人不再执行事务但对企业重大事务有决策权不执行企业事务的人的权利重大事务的决策权合伙企业的下列事务必须经全体合伙人一致同意处分合伙企业的不动产改变合伙企业名称转让或者处分合伙企业的知识产权和其它财产权利改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点以合伙企业名义为他人提供担保聘任合伙人以外的人但任合伙企业的经营管理人员;合伙企业事务执行与监督（1）监督权（2）查阅帐簿权（3）提出异议权和撤消委托权（4）重大事件的决策权（三）合伙企业的利润分配及亏损分担分配原则（四）合伙人及其他经营管理人员的义务六、合伙企业与第三人的关系与善意第三人的关系与债权人的关系与合伙人的债权人的关系（一）合伙企业与善意第三人的关系合伙人执行合伙企业事事务的权利和对外代表合伙企业的权利的限制，只对合伙人发生效力，如果对第三人发生效力必须以第三人知道知道这一情况为条件。非执行合伙企业事务的合伙人以合伙企业的名义对外从事活动，对合伙企业有效。除非第三人知道他不是合伙企业的事务执行人（二）合伙企业与债权人的关系（三）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系只能由合伙人偿还,不得用合伙企业的财产来偿还合伙人的债权人不得以该债权抵消其对合伙企业的债务债权人不得代位行使该合伙人在企业中的权利。合伙人个人财产不足清偿其所负债务，其该合伙人只能以从合伙企业中分取的收益用于清偿债权人也可依法请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额（一）入伙的条件经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议原合伙人应当向新合伙人履行告知义务新合伙人与原合伙人享有平等权利，承担同等责任新合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任退\伙退伙种类退伙的法律后果自愿退伙法定退伙除名退伙（一）自愿退伙1.协议退伙2.通知退火约定合伙企业的经营期限未约定合伙企业的经营期限(1)合伙协议约定的退伙事由出现(2)经全体合伙人同意退伙；(3)发生合伙人难于继续参加的事由(4)其他严重违反合伙协议约定的义务合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。3.法定退伙死亡或者被依法宣告死亡作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；个人丧失偿债能力被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额注意继承问题法定退伙以实际发生之日为退伙生效日法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格3除名退伙未履行出资义务的因故意或者重大过失给合伙企业造成损失执行合伙企业事务时有不正当行为合伙协议约定的其他事由被除名人自接到除名通知之日起，除名生效退伙的法律后果1、合伙企业继续存在2、对合伙企业的财产进行结算。合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时未了结的合伙企业的事务的，待了结后进行结算。3、财产份额的退还办法。由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可退还货币，也可退还实物。4、退伙人的责任：退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙承担连带责任。若合伙企业财产少于合伙企业债务的，按前述利润分配与风险承担处理解散解散的种类清算自愿解散强制解散清算组组成清算人职责财产分配12有限合伙的特殊规定有限合伙企业合伙人的责任形式1有限合伙企业合伙人的人数2对有限合伙企业的公示要求3有限合伙人的权利4有限合伙人有限责任保护的免除5有限合伙企业不同于普通合伙企业的其他规定6第三章有限合伙企业第六十条有限合伙企业及其合伙人适用本章规定；本章未作规定的，适用本法第二章第一节至第五节关于普通合伙企业及其合伙人的规定。第六十一条有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。第六十二条有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。第六十三条合伙协议除符合本法第十八条的规定外，还应当载明下列事项：（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；（二）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（三）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（四）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（五）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（六）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。第六十四条有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。第六十五条有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。第六十六条有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。第六十七条有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。第六十八条有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：（一）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（二）对企业的经营管理提出建议；（三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；（七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（八）依法为本企业提供担保。第六十九条有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。第七十条有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。第七十一条有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。第七十二条有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。第七十三条有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。第七十四条有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。第七十五条有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。第七十六条第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。第七十七条新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。第七十八条有限合伙人有本法第四十八条第一款第一项、第三项至第五项所列情形之一的，当然退伙。第七十九条作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。第八十条作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。第八十一条有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。第八十二条除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。第八十三条有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。第八十四条普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。习题1、甲乙丙订立一份合伙协议。该协议的内容哪一项不符合合伙企业法的规定：A、甲的出资为现金12万和劳务作价5000元B、乙的出资为现金8000元，于合伙企业成立后交付C、丙的出资为9万元的一辆汽车，不办理过户，丙保留处分权D、合伙企业的经营期限，在企业成立后满半年再协商确定2、甲乙丙成立一合伙企业，合同约定企业的事物由甲负责，乙丙不得过问，也不承担企业亏损，该约定的效力A、有效，应有甲一人承担全部民事责任B、无效，三人共同承担C、部分有效，甲一人承担全部民事责任D、部分无效，应由甲、乙丙共同承担习题3、合伙企业的合伙人甲在执行合伙企业事务时，未经其他合伙人同意，独自决定实施了下列决定，其中哪一项违法A、为企业购置房产B、为购房向银行贷款C、以企业的设备为其他公司提供抵押D、聘请律师办理土地使用权抵押登记手续4、合伙人甲乙丙以合伙企业名义向丁借款12万，甲乙丙约定该借款由甲乙丙各自负责偿还4万元。下列关于这笔债务清偿的判断中，那些是错误的？A丁有权直接向甲要求12万B丁只能在乙丙无力清偿的情况下要求甲偿还12万C甲有权依据已约定的清偿份额，主张自己只承担4万元D如果订根据合伙人的财产的实际情况请求甲偿还8万元，乙丙各偿还2万元，法院应予支持(BC)习题5、合伙人甲因个人炒股，负债15万元。鉴于甲在合伙企业中有价值15万元的设备出资，所以甲的债权人提出如下解决方案，其中哪些是合法的？A、订立偿债计划，以甲在合伙企业中的收益逐年还清这笔债务B、债权人直接取得甲在合伙企业中的份额C、债权人直接将该设备变卖后偿清全部债务D、可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债权（AD）6、执行合伙企业事务可以采取下列哪些方式？A、全体合伙人共同执行B、委托一名合伙人执行C、委托数名合伙人执行D、招聘经理执行（ABCD）7、某合伙企业欠甲借款2万元，同时合伙人张某也欠甲借款1万元。某日，甲向该合伙企业购买货物一批，应付货款1万元，甲的这一付款义务，可因下列哪些原因消灭？（）A、甲向该企业支付1万元B、甲以对该企业享有的2万元债权的一半相抵销C、张某向该企业支付一万元，同时了结张某对甲的债务D、甲以对张某的债权与该付款义务相抵消（ABC）8、甲乙丙丁为某合伙企业合伙人。现有如下情况：（1）甲死亡，戊为起继承人；（2）乙因吸毒，已耗尽家财；（丙）在执行事务中有贪污企业财产的行为。依照法律规定，一下判断中哪一个是正确的？A、乙当然退伙B、在乙退伙后，经丙丁同意，戊可以成为合伙人C、戊若成为合伙人，可与丁一起决定将丙开除D、戊若成为合伙人，可与丁一起可劝丙退伙无权将其除名9、合伙协议中规定了合伙负责人，并经工商登记在册的，其他合伙人以合伙名义所从事的民事法律行为A、对全体合伙人不生效B、只有合伙负责人追认后才生效C、对全体合伙人生效D、只有经全体合伙人追认才生效习题10、甲乙丙三人，合买了一套机器设备。甲欲以5000元的价格转让自己的份额，丙表示不要，乙不置可否。三个月后，丁愿意购买该份额，甲允诺，并接受了丁交付的5000元款项。此时甲父知道此事也欲购买该份额，甲又与其父签定了转让协议。此时乙丙也分别向甲表示，欲购买甲的份额，甲的份额应该转让给谁？A、乙与丙B、乙C、丁D、甲父11、某合伙企业解散时，在如何确定清算人问题上，四位合伙人各执一词。下述说法中，哪些与《合伙企业法》不符A、合伙人甲：“建议我们四人共同担任清算人：B、合伙人乙：我是大家委托的执行人，应当由我担任清算人C、合伙人丙：”建议从我们四人中推选一名清算人D、合伙人丁：“合伙企业的清算人不允许由合伙人担任，所以我建议请一名律师来担任（BD）13、根据合伙企业法，下列人员中对合伙企业的债务承担连带债务的有（2000）A、合伙企业的全体合伙人B、合伙企业债务发生后办理入伙的新合伙人C、合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人D、被聘为合伙企业的经营管理人员（ABC）14、根据合伙企业法的规定，合伙企业的下列事物中，必须经全体合伙人一致同意通过的有（1999）：A、以合伙企业的名义为他人提供担保B、合伙人之间转让在合伙企业中的部分财产份额C、聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员D、改变合伙企业的名称（ACD）15、李平、李亮和李光同为明星合伙企业的合伙人，李平欠张石人民币20万元，无力用个人财产清偿。张石在不满足于用李平从明星合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下，可以（1999）A、代位行使李明在明星合伙企业的权利B、依法请求人民法院强制执行李明在明星合伙企业的财产份额C、自行接管李明在明星合伙企业的财产份额D、直接变卖李明在明星合伙企业的财产份额用于清偿（B）16、甲、乙、丙为某合伙企业的合伙人。甲因车祸死亡，甲的妻子和未成年的儿子依法继承甲的遗产。在甲妻提出继承合伙份额的要求时，乙、丙的如下答复哪些不违反法律的规定？A．“由于合伙协议没有关于继承问题的约定，我们又不愿意与你共事，所以你不能成为合伙人”B．“我们本来并不反对你的儿子成为合伙人，但是，他必须成为有限合伙人C．“如果按退伙处理，我们可以不退还你丈夫出资时投入的房产，而改为退还现金”D．“你丈夫突然去世后，合伙企业的管理一度陷于混乱，其间一笔生意失败，造成大量亏损。在办理退伙结算时，你们应分担其中一部分亏损”17、某合伙企业清算时，其企业财产加上各合伙人的可执行财产，共计有5万元现金和价值15万元的实物。其负债为：职工工资1万元，银行贷款4万元和其他债务16万元，欠缴税款6万元。现清算人提出的清算方案包含了以下内容，其中哪些不符合法律规定？A．现金5万元，先用于偿还职工工资1万元B．偿还职工工资后余下的现金4万元偿还银行贷款C．前项清偿后其他债务16万和欠缴税款6万元，以实物变现所得偿还D．前项清偿后债务和欠税未获清偿的部分，由全体合伙人在今后五年内偿还。五年期满，若有仍未偿还的部分，则不再偿还独资企业法一、个人独资企业法概述1、概念、特征2、适用范围二、个人独资企业的设立1、设立条件2、设立程序准则设立三．个人独资企业的事务管理1、投资人的权利和责任2、事务管理四．个人独资企业的权利和义务

五、个人独资企业的解散和清算六、法律责任1、概念和特征概念依法在境内设立的由一个自然人投资财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。特征从法律地位投资人承担无限清偿责任在投资人方面在产权关系和组织管理方面不具有法人资格2、适用范围适用于不适用于一个中国的自然人设立的且在工商管理局注册登记的独资企业全民所有制企业外商独资企业国有独资公司1、设立条件投资人为一个自然人有合法的企业名称有投资人申报的出资有必要的从业人员。有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件投资人的权利和责任权利责任对本企业的财产依法享有所有权投资时注明是个人投资，以个人财产承担无限责任以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。其权利可以依法进行转让或继承个人独资企业的事务管理企业的事务管理自行管理委托他人管理受托人的义务受托人或者被聘用人员的义务和责任被聘用人员的义务和责任诚信、勤勉义务忠实的义务未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易个人独资企业的权利和义务权利依法申请贷款依法取得土地使用权绝摊派权法律、行政法规规定的其他权利义务遵守法律、行政法规纳税义务依法设置会计账簿保障职工权益的义务解散解散的种类清算投资人决定解散被依法吊销营业执照清算组组成清算人职责财产分配投资人死亡或者被宣告死亡习题1、个人独资企业的投资人按如下形式承担责任（）A\以出资额为限对企业负责B\以其个人财产对企业负责C\以其个人财产对企业债务承担无限责任D\以其个人财产对企业的债务承担连带无限责任2、个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力（2000）（对）习题2、以个人财产出资设立的个人独资企业解散后，其财产不足以清偿所负债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，不符合《中华人民共和国独资企业法》规定的有（）。（2001年）

???A、不再清偿

???B、以投资人家庭共有财产承担无限责任

???C、以投资个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在2年内未提出偿债请求的，则不再清偿

???D、以投资个人的其他财产予以清偿，仍不足以清偿的，如果债权人在5年内未提出偿债请求的，则不再清偿【答案】ABC

公司与公司法

第一节公司的概念和特征一、公司的概念公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。二、公司的特征（一）公司是以营利为目的的企业组织(二)公司具有独立法人地位公司是一种具有法人地位的企业组织。公司的法人特征具体表现在：1.公司拥有独立的财产。2.公司设有独立的组织机构。3.公司独立承担财产责任。（三）公司是以股东投资为基础组成的社团法人（四）公司是依法定条件和程序成立的企业法人三、公司法人人格否认制度（一）公司法人人格否认的概述公司法人人格否认制度，又称公司法人格否认制度(disregardofcorporatepersonality)，美国称“揭开公司面纱”(liftingtheveilofthecorporation)，英国称“刺破公司面纱”(piercingtheveilofthecorporation),德国称“直索责任”，日本称“透视理论”，指为阻止公司独立人格的滥用，就具体法律关系中的特定事实，否认公司的独立人格与股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接负责的一种法律制度。公司法人人格否认制度具有以下特征：（1）公司必须具有独立法人人格。（2）只对特定个案中公司独立人格予以否认，而不是对该公司法人人格的全面、彻底、永久地否认。（3）该制度主要是为了保护债权人的利益，它在性质上属于民事责任，是私法上的责任。（三）公司法人人格否认的适用要件根据我国《公司法》第20条的原则性规定和一般公司法人格否认法理，公司法人人格否认通常应具备以下要件：1.主体要件公司法人人格否认的适用对象必须是具体的双方当事人：一是滥用公司人格的股东，二是因公司法人人格滥用而受到损害，并有权提起诉讼的的债权人2.行为要件公司法人人格否认适用的基本条件是存在股东滥用公司人格的事实和行为，如滥用公司人格回避合同义务、滥用公司人格造成公司形骸化等。我国公司法在滥用行为的规定上最为可取的应是列举与概括相结合的立法形式。3.结果要件公司人格否认制度适用的一个重要条件是必须有损害事实存在，即滥用行为造成了逃避债务、严重损害公司债权人利益的结果。（四）公司法人人格否认适用的情形1.公司资本显著不足2.利用公司回避合同义务3.利用公司规避法律义务4.公司法人人格的形骸化具体表现在：（1）股东对公司的不正当控制。（2）财产混同。（3）业务混同。（4）组织机构混同。（五）公司法人人格否认的适用后果1.对公司的适用后果适用了该制度，并非意味着彻底、永久地否认公司的人格。2.对股东的适用后果公司法人人格否认所追究的责任主体应限于实施滥用行为的股东，而不应扩及其他所有的股东。同时，依据我国《公司法》第20条的规定，当股东有滥用行为，逃避债务，严重损害债权人利益时，应当对公司债务承担连带责任。四、公司与独资企业、合伙企业（一）公司与独资企业独资企业（SolePropritorship或IndividualEnterprise）,亦称个人企业，是由单独一人出资设立、由一人拥有和控制、并由一人承担无限责任的企业。独资企业与公司的区别在于：1.设立主体不同2.成员人数不同。3.法律地位不同。4.财产关系不同。5.经营管理不同。6.责任承担不同。二）公司与合伙企业合伙（Partnership），是指二人以上按合伙协议，各自出资、共同经营组成的营利性组织。合伙既可以是一种契约，也可以是一种企业。合伙作为一种契约，是合伙人之间权利义务关系的约定。合伙作为一种企业，是合伙人组成的团体组织，是营利性的商事主体。合伙企业法律地位的集中表现是其不具有独立的法律人格，不具有法人地位，与独资企业一样，也是非法人企业，属于商事合伙。合伙企业与公司的区别在于：1.成立基础不同。2.法律地位不同。3.财产关系不同。4.人身关系不同。5.管理权利不同。6.盈亏分配不同。7.责任承担不同。第二节公司的沿革和作用

一、公司的沿革（一）西方国家公司的产生和发展1.公司的萌芽时期2.无限公司的产生、发展及其立法3.两合公司的产生、发展及其立法4.股份有限公司的产生、发展及其立法5.有限公司的产生、发展及其立法6.西方国家公司立法的特点（1）立法体例上，各国公司法逐渐脱离商法典而独立成为单行法，其内容则由简到繁，日趋具体、完备。（2）内容日趋统一。（3）公法日益渗入公司法。（4）加强对公司的扶植和保护。（5）不断改革和创新公司法的制度和规则。（6）加强对第三人和社会利益的保护。（二）中国公司的产生和发展最早的成文公司立法则是清政府于1904年颁布的《公司法》。中华民国成立后，1914年颁布了《公司条例》。1929年12月，国民党政府颁布了《公司法》，这是一部比较完整的现代中国公司立法，这部公司法也基本上仿效了法、德、日等大陆法国家的公司立法及其精神。1950年政务院通过了《私营企业暂行条例》，规定了五种公司形式：无限公司、有限公司、两合公司、股份有限公司及股份两合公司1979年7月颁布了《中华人民共和国中外合资经营企业法》，1986年4月颁布了《中华人民共和国外资企业法》，1988年4月颁布了《中外合作经营企业法》。1992年，当时的国家经济体制改革委员会制定并发布了《有限公司规范意见》和《股份有限公司规范意见》。1993年12月29日，《中华人民共和国公司法》正式颁布，并于1994年7月1日正式施行，2005年，又对《公司法》作了较大的修改和创新，中国公司法的发展从此进入了一个新的阶段。二、公司的作用（一）获取投资收益（二）限制投资风险（三）募集经营资金（四）实行科学管理第三节公司法概述

一、公司法的概念和性质公司法是规定各种公司的设立、活动、解散以及其它对内对外关系的法律规范的总称。首先，公司法属于私法。其次，公司法属于私法中的商事法。第三，公司法属于商事法中的商事主体法。二、公司法的特点（一）主体法和行为法的结合。（二）强制性和任意性的结合。（三）公司法一般表现为成文法。（四）公司法具有一定的国际性。三、公司法的立法目标和基本原则（一）鼓励投资原则（二）公司自治原则（三）公司及利益相关者保护原则1.保障公司的合法权益2.保障股东合法权益3.保障债权人利益和交易安全4.保障职工的合法权益（四）股东平等原则（五）权利制衡原则（六）股东有限责任原则（七）公司社会责任原则四、公司法在法律体系中的地位（一）公司法与民法（二）公司法与商法（三）公司法与经济法（四）公司法与企业法（五）公司法与证券法（六）公司法与破产法的关系（七）公司法与刑法第二章公司的类型

第一节公司的分类（一）无限公司（二）有限公司（三）股份有限公司（四）两合公司二、封闭式公司与开放式公司这是以公司的股份是否公开发行及股份是否允许自由转让为标准所作的分类。（一）封闭式公司封闭式公司（PrivateCompany或ClosedCompany），又称为不上市公司、私公司或非公开招股公司。其特点是公司的股份只能向特定范围的股东发行，而不能在证券交易所公开向社会发行，股东拥有的股份或股票可以有条件地转让，但不能在证券交易所公开挂牌买卖或流通。（二）开放式公司开放式公司（PublicCompany），又称为上市公司、公众公司或公开招股公司，其特点与封闭式公司正相反，它可以在证券市场上向社会公开发行股票，股东拥有的股票也可以在证券交易所自由地买卖或交易。此种分类为英法国家公司法所采用，从其具体内容看，封闭式公司类似于大陆法国家中的有限公司及股份公司中的非上市公司，而开放式公司则类似于大陆法国家中股份有限公司中的上市公司。三、人合公司、资合公司与人合兼资合公司这是按公司信用基础的不同所进行的分类。（一）人合公司人合公司，是指以股东个人条件作为公司信用基础而组成的公司。（二）资合公司资合公司，是指以公司资本和资产条件作为其信用基础的公司。（三）人合兼资合公司四、国营公司、公营公司与民营公司这是根据公司资本的构成进行的分类。（一）国营公司国营公司，即西方国家的国有化企业，这种企业虽然名称是“公司”，但不是公司法意义上的公司，不受公司法调整。其特点是全部资本由国家投资，国家作为股东参与公司的利润分配，公司的经营管理由国家代表、企业代表和工会代表组成的董事会负责，同时其资本也不分为股份。因而它被视为国家“独资”经营的公司。（二）公营公司与民营公司公营公司与民营公司，二者都属于公司法上的公司，公营公司是指政府资本超过公司总资本额50%以上的公司；民营公司是指私人资本超过公司总资本额50%以上的公司。五、母公司与子公司这是按公司之间的控制或从属关系进行的分类。母公司是指拥有有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司。母公司也称为控股公司。与其相对应，其一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议受到另一公司实际控制的公司即为子公司。1.子公司受母公司的实际控制，即母公司拥有对子公司的重大事项的决定权，其中尤其是能够决定子公司董事会的组成。2.母公司与子公司之间的控制关系主要是基于股权的占有，而不是直接依靠行政权力控制公司。由于股份的分散，母公司无须拥有50%以上股份，而只需拥有一定比例以上（股票控制额）的股份即可获得股东会表决权的多数，从而取得控制地位。3.母公司、子公司各为独立的法人。六、关联公司与公司集团这是根据公司之间的特殊联系而作的分类或定性。（一）关联公司关联公司，亦称关联企业。广义的关联公司，指两个以上独立存在而相互之间又具有稳定、密切的业务联系或投资关系的公司。狭义的关联公司，则仅指存在持股关系但未达到控制程度的公司。通常所称的关联公司是指广义的关联公司。（二）公司集团公司集团，亦称企业集团，它是指在统一管理之下，由法律上独立的若干企业或公司联合组成的团体。公司集团中处于主导地位的为母公司或支配公司，公司集团的成员都属关联公司或称从属公司。公司集团本身只是表明母公司与众多子公司之间的一种特殊联系，其本身并不成为一个独立的法律主体，不具有法人地位。七、本公司与分公司这是按公司内部管辖关系进行的分类。八、本国公司、外国公司与跨国公司这是按公司的国籍所进行的一种分类。对于公司国籍的确定，国际上有不同的立法和学说，其基本标准有：（1）公司设立准据法主义，即公司的国籍以公司设立所依据的法律是本国法还是外国法为标准确定；（2）公司设立行为地主义，即公司国籍以公司设立登记或注册所在地确定；（3）股东国籍主义，即公司国籍以多数股东或多数出资额股东的国籍确定；（4）公司住所地主义，即公司国籍以公司住所所在地的国家为国籍。第二节有限责任公司

一、有限责任公司的概念和特征有限责任公司，亦简称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。有限责任公司具有以下特征：（一）股东人数有法定限制（二）股东对公司债务承担有限责任（三）公司设立程序简便，组织机构简单（四）公司兼具资合性与人合性二、有限责任公司的评价和适用有限公司是公司制度发展中出现最晚的一种公司形式，应该说，它兼采了无限公司和有限公司的优点，同时又克服了它们的不足。一方面，有限公司具有无限公司的人合性特点，股东相互了解信任，而这些股东又不必象无限公司股东那样承担无限责任；另一方面，有限公司又具有股份有限公司资合性的特点，股东既对公司债务承担有限责任，又不需象股份有限公司股东那样，以放弃对公司业务的管理权作为代价；有限公司的财务情况亦无须对外公开。有限公司的人合性兼资和性的整体优越性还有别于两合公司，两合公司尽管同样兼具人合性与资和性，但其股东成分较复杂、责任形式不一，内部关系较难协调。但有限公司也因其人合性和封闭的特点，一般难以成长为大型企业。因此，总体说来，有限公司是更符合中小企业需要的公司形式，各国实践中，大多数中小企业都采用了有限公司的形式。在我国，外商投资公司基本上都采用有限公司形式，国有企业的公司化改制也主要采取有限公司形式进行公司改制，因而我国的许多有限公司规模很大。第三节股份有限公司一、股份有限公司的概念及特征（一）股东人数具有广泛性（二）股东的出资具有股份性（三）股东责任具有有限性（四）股份发行和转让的公开性、自由性（五）公司经营状况的公开性（六）公司信用基础的资合性二、股份有限公司的评价和地位（一）股份有限公司的优越性1、利于集资2、分散风险3、公众性强4、股东变更容易5、管理科学（二）股份有限公司的不足之处1、股份有限公司设立程序比其他公司要复杂，设立责任也比较重，公司管理机关比较复杂、庞大，公司的活动也多受约束和限制，因此较之其他公司有些不灵活或不便2、易于少数股东对公司的操纵、控制和垄断的形成3、股份有限公司股东流动性很大，不易控制掌握，股东对于公司缺乏责任感，往往公司经营稍有不佳，股东就抛售股票，转移风险，甚至会使可能扭亏转赢的公司因股票价格的跌落而一蹶不振4、股票的自由流通，使得股票交易市场易于成为不法者的投机场所第四节一人公司一、一人公司的概念与特征一人公司又称独资公司，股东（自然人或法人)仅为一人，并由该股东持有公司的全部出资或所有股份的公司，包括有限责任公司和股份有限公司。二、对一人公司的承认与评价（一）股份社团说（二）潜在社团说（三）特别财产论说三、一人公司的特别法律规则

（一）规定了比普通有限公司更高的最低资本额标准和更严格的出资交纳要求。《公司法》第59条第1款规定：“一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额”。（二）规定了设立一人公司的限制。《公司法》第59条第2款：“一个自然人只能设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司”（三）规定了特别的公示和透明要求。《公司法》第60条规定：“一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明”；（四）规定了更简易的管理方式。鉴于一人公司只有一个股东的特殊构成，《公司法》第61条规定：“一人有限责任公司章程由股东制定”；第62条规定“一人有限责任公司不设股东会，股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司”。（五）强调了会计审计的要求。为保障一人公司财产的独立及其与股东财产的区隔，《公司法》第63条进一步强调规定：“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计”。（六）规定了财产独立举证责任倒置的法律规则。《公司法》第64条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。即本来需由他人举证公司财产不独立，而将举证责任转移给股东，要求其证明公司财产独立，否则法律即作公司财产不独立的推定并苛责股东对公司债务承担连带责任。第五节国有独资公司

一、国有独资公司的概念和特征国有独资公司，是指国家授权投资的机构或者国家授权投资的部门单独投资设立的有限责任公司。国有投资公司是我国公司法借鉴现代世界通行的公司制度，针对中国的特殊国情，为促进中国国有企业制度改革而专门创立的一种特殊公司形态。（二）国有独资公司是特殊的有限责任公司1、国有独资公司是有限责任公司2、国有独资公司是特殊的有限公司3、国有独资公司是不同于一般国有企业的公司企业二、国有独资公司的评价与适用第六节上市公司

一、上市公司的概念与特征股份有限公司，依其发行的股票是否公开上市交易，分为上市公司和非上市公司。所谓上市公司，是指所发行的股票经批准在证券交易所公开上市交易的股份有限公司。上市公司的特征（一）上市公司是股份有限公司的一种（二）上市公司的股票上市必须符合法定条件并由证券交易所依法审核同意（三）上市公司的股票在证券交易所上市交易二、公司上市的目的与作用（一）增强公司融资功能（二）提高股东的投资回报（三）提高公司的知名度和商誉（四）规范公司行为，提高管理水平三、公司上市的条件1、股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；2、公司股本总额不少于人民币3000万元；3、公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上；4、公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载；四、公司上市的程序1、向证券交易所提出申请并按规定保送各种申请文件；2、证券交易所审核同意；3、与证券交易所签订上市协议4、在规定期限内公告股票上市的有关文件，并将该文件置备于指定场所供公众查阅；5、公告有关上市事项；6、挂牌上市。在完成上述步骤后，公司将按照上市协议规定的时间，在证券交易所挂牌上市。第七节外商投资企业（公司）

一、外商投资企业（公司）的概念和特征中国的外商投资企业，是指依照中华人民共和国法律，在境内设立的、部分或全部资金来自境外、外国投资者有相应的支配、控制权的企业或公司，是国际私人资本对中国进行直接投资的方式。外商投资企业具有如下法律特征：1.由外国投资者参与设立或由外国投资者单独设立。2.依照中国法律、在中国境内设立。3.由外国投资者以私人直接投资方式设立。二、外商投资企业的法定类型和性质（一）中外合资经营企业中外合资经营企业是指中国合营者与外国合营者依照《合资企业法》等有关法律的规定，在中国境内设立的共同投资、共同经营、按出资比例分享利润、承担风险与亏损的企业。《合资企业法》第4条规定：“合营企业的形式为有限责任公司”，（二）中外合作经营企业中外合作经营企业是中国合营者和外国合营者依照《合作企业法》,在中国境内设立的、由合同确立双方权利和义务、并根据合同从事生产经营的企业。合作企业的法律性质较为复杂。《合作企业法》第2条规定：“合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。”言下之意，如不具备法人条件的，也就不能取得中国法人资格。（三）外资企业外资企业则是依照《外资企业法》，在中国境内设立的由外国投资者投资的企业。三、外商投资企业的法律适用我国《公司法》第218条作了协调性的原则规定，即：“"外商投资的有限责任公司适用本法；有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律有特别规定的，适用其规定。”但由于合作企业和外资企业的公司性质不甚明确、外商投资企业法与公司法许多规则方面的差异等，这一原则性规定仍然无法完全消除法律适用上的冲突。同时，由于外商投资企业法本身的先天不足，其原已存在的问题在公司法颁行后也暴露的更为突出，因此，外商投资企业法的改革和与公司法的协调和融合可能是大势所趋。第三章 公司的设立

本章的学习重点主要在于公司设立的原则、方式、条件和效力。本章的学习难点在于区别公司的设立与成立、理解公司设立无效制度、领会设立中公司的法律地位。通过本章学习，应对上述学习重点熟练掌握，并能结合具体的理论和实践问题加以分析和运用；对上述学习难点有一定的理解和思考；对于其他问题，应有一般的了解。第一节 公司设立概述一、公司设立的概念和特征（一）公司设立的概念公司设立，是指设立人依《公司法》规定在公司成立之前为组建公司进行的，目的在于取得公司主体资格的活动.公司的成立与设立的区别主要有：1.发生阶段不同2.行为性质不同3.法律效力不同（二）公司设立的法律特征公司设立的法律特征可以概括如下：1.设立的主体是发起人。发起人包括先行出资、筹建并对公司设立承担责任的自然人、法人和国家等。在公司设立过程中，发起人对内执行设立业务，对外代表正在设立中的公司。2.设立行为只能发生在公司成立之前，并应当严格履行法定的条件和程序。3.设立行为的目的在于最终成立公司，取得法律主体资格。4.公司的种类不同，设立行为的内容也就不尽一致。二、公司设立的原则（一）国外公司设立原则的沿革1.自由设立主义自由设立主义又称放任设立主义，指是否设立、设立何种公司、怎样设立等设立事宜完全由当事人自由为之，法律不加任何干涉。2.特许设立主义所谓特许设立主义，是指公司的设立必须经过国家元首特别许可或者经过国家立法机关颁发特别法令予以许可。3.核准设立主义核准设立主义也称许可设立主义，是指公司设立除了必须具备法律所规定的条件外，还必须经过行政主管机关核准，否则不得成立。4.单纯准则设立主义所谓单纯准则设立主义，是指公司的设立，只要符合国家法律规定的要件即可，无须经权力机关或行政机关核准。5.严格准则设立主义严格准则设立主义，即以法律进一步严格规定公司设立的要件并加重发起人的责任，同时规定公司设立必须经过国家主管机关登记才得成立及取得独立主体资格。（二）我国公司设立的原则《公司法》第6条规定：“设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。”“法律、行政法规规定设立公司规定必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。”结合上述规定及我国公司设立实践可以看出，我国现行公司法规定的公司设立原则是严格准则设立主义和核准设立主义的结合。三、公司设立的方式（一）发起设立1.概念及意义发起设立又称共同设立或单纯设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。原则上发起设立可以适合于任何公司的设立。不过，因无限公司、两合公司、有限责任公司的人合性强，资本具有封闭性，所以其设立方式均为发起设立；而股份有限公司属于开放性公司，可以向社会发行股份，因而股份有限公司的设立既可以采取发起设立方式，也可采取募集设立方式。2.法律限制依我国修订前的《公司法》的规定，以发起设立方式设立公司的，不允许分期、分次发行股份，而且规定所认购股份在公司成立时必须缴足。现行《公司法》第26条、第81条已经允许发起人所认购股份可以分期缴纳。（二）募集设立1.概念及意义募集设立也称为渐次设立或者复杂设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。在各类型公司中，只有股份有限公司和两合公司在设立阶段可对外募集股份，所以，这种设立方式可适用于股份有限公司和股份两合公司。我国则只有股份有限公司可以采用这种设立方式。在我国国有企业股份制改造过程中，募集设立包括定向募集和社会募集两种形式。采用定向募集方式设立，是指公司发行的股份除由发起人认购外，其余股份不向社会公开发行，但可以向其他法人发行部分股份，经批准也可向本公司内部职工发行部分股份。采取社会募集方式设立，是指公司发行的股份除由发起人认购外，其余股份应向社会公开发行。2.法律限制在广泛地募集社会资金方面，募集设立具有发起设立所无可比拟的优越性。它可以通过发行股份的方式充分吸收社会闲散资金，在短期内筹集设立公司所需的巨额资本，缓解发起人的出资压力，便于公司的成立。但采取这种设立方式也有弊端：其一，这种设立方式须对外募集股份，还需召开创立大会，在审批程序上也较发起设立要复杂，而且还可能受到国家金融政策等方面的制约。其二，由于股权的高度分散，不利于实现发起人对公司的控制权。其三，募集设立还可能被少数不法分子作为欺诈手段。针对募集设立方式的上述弊端，各国或地区的公司立法一般都对募集设立采取一定措施予以限制。我国《公司法》第85条对此也有规定：“以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。”第二节公司的设立登记

一）公司登记的含义公司登记是指公司在设立、变更、终止时，由申请人依法在公司注册登记机关提出申请，主管机关审查无误后予以核准并记载法定登记事项的行为。（二）公司登记与营业登记公司登记不同于营业登记。公司登记属于法人登记，目的是创设法律人格，赋予公司以独立主体资格。营业登记又被称为商事登记、商业登记，其作用则是政府承认某项营业及其某一商号的合法性，准许其开业。在我国，公司的这两种登记是合并进行的，并由同一机关主管。（三）公司登记的类型公司登记通常分为设立登记、变更登记和解散登记等。设立登记是设立过程中所作的登记，它是公司设立过程的最后一道环节。设立登记注册后，公司便告成立。变更登记是改变公司名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限等原来的登记注册事项以及增设或撤销公司分支机构时等所作的登记。解散登记是指公司解散时进行的注销登记。（四）公司登记的机关及权限公司登记须在国家规定的公司注册登记机关进行。各国或地区的公司登记机关有所不同。有的以法院为登记机关；有的在政府注册官署或州务卿秘书处登记；有的在政府机关进行登记并由法院派员进行监督。在我国，依《公司登记管理条例》及相关法律文件的规定，公司登记机关是国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局。二、公司设立登记的意义（一）公司的设立审批公司的设立审批是指在公司设立登记前，必须依法律、行政法规的规定报经政府主管部门或政府授权部门审查批准。依我国公司法的规定，审批及登记都是公司设立过程中依法所为的行政行为。（二）公司设立登记的意义1.通过设立登记，可以从法律上确认公司设立的事实。公司设立一经登记，公司即告合法成立，取得了从事生产经营和商业服务活动的资格。2.通过设立登记，可以确认公司的注册地，进而确认公司的住所和经营场所。3.通过设立登记，将公司的法律形式明确地记载下来，从而为确定投资人的责任范围提供依据。4.通过设立登记，既可以使国家掌握公司的行业分布、区域分布及其他资料，便于国家实施宏观经济政策，又可以使国家对公司的微观活动进行监督管理。5.通过设立登记，可以对非法经营活动（如假冒伪劣产品的生产和销售）进行制止和打击，依法保护登记公司的各项合法权益。三、公司设立登记的程序（一）提出申请1.公司设立登记的申请人依我国《公司登记管理条例》第17条和第18条的规定，公司设立登记的申请人分别为：（1）设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人作为申请人；（2）设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人；（3）设立股份有限公司，应当由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人作为申请人。2.提出申请时应提交法律规定的各类文件对于需要申请公司名称预先核准的，应申请公司名称的预先核准。（二）审查核准（三）公告（四）登记的更正和撤销四、公司设立登记的法律效力一般认为，公司设立申请经公司登记机关核准登记注册后，即发生以下法律效力：（一）公司取得从事经营活动的合法凭证（二）公司取得法人资格（三）公司取得名称专用权五、分公司的设立登记（一）设立分公司的两种情形1.在公司设立的同时设立分公司在这种情况下，出资者或股东一般在章程中可以就设立分公司的事项做出规定，我国《公司法》对此未作硬性要求，可由当事人任意决定。2.在公司成立后设立分公司在公司成立以后，股东可以根据需要决定设立分公司。（二）设立分公司的有关规定为了加强对分公司的管理，各国或地区的公司立法都规定分公司必须依法进行登记，才能以分公司的名义合法从事经营活动。依我国《公司法》第14条以及《公司登记管理条例》第七章的规定，设立分公司应当遵守下列要求：1.设立公司的同时设立分公司的，应当就所设分公司向分公司所在地的市、县公司登记机关申请登记，领取营业执照。2.设立分公司的，应当自做出决定之日起30日内向公司登记机关申请登记；法律、行政法规或者国务院决定规定必须报经有关部门批准的，应当自批准之日起30日向公司登记机关申请登记。3.分公司的法定登记事项主要包括：名称、营业场所、负责人、经营范围，分公司的名称应当符合国家有关规定，分公司的经营范围不得超出公司的经营范围。4.分公司变更登记事项的，应当向公司登记机关申请变更登记。公司登记机关核准变更登记的，换发《营业执照》。5.分公司被公司撤销、依法责令关闭、吊销营业执照的，公司应当自决定作出之日起30日内向该分公司的公司登记机关申请注销登记。申请注销登记应当提交公司法定代表人签署的注销登记申请书和分公司的《营业执照》。公司登记机关准予注销登记后，应当收缴分公司的《营业执照》。第三节 公司设立的效力

一、公司设立完成（一）设立完成的一般效力公司设立完成，意味着公司自此取得法律人格，可依注册登记的经营范围和经营方式开展生产经营活动。公司设立完成后，对其名称取得专用权，其他企业或个人不得盗用其名称从事行为，而公司则可依法许可他人有偿使用其名称。（二）设立中公司的法律地位从发起人设立公司到公司正式成立，需要经过一段时间。这一时期的公司称为设立中的公司。对于设立中公司的法律地位，理论上存有不同观点。一般认为，设立中的公司是一种权利能力受限制的社团，而发起人则为设立中公司的执行机关。（三）发起人的责任1.资本充实责任发起人的资本充实责任又称“差额填补责任”，是指为了确保资本的充足和可靠，保证法律人格健全，由发起人相互担保出资义务的履行，从而确保实收资本与公司章程所规定的资本相一致的民事责任。2.损害赔偿责任为防止发起人借设立公司之名侵害公司及第三人利益，各国或地区的公司立法多要求发起人必须就自己的设立行为对公司负责。我国《公司法》第95条第3项明确规定：“在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任”。二、公司设立失败（一）含义设立失败是指公司未能够完成设立行为的情形。公司未完成设立行为的原因有很多，但最为普遍的原因是公司设立在条件上不符合法律规定或在程序上有瑕疵，公司登记机关以合法理由拒绝予以登记，拒绝核发营业执照，因而使得公司设立行为未能够全部完成。（二）发起人的责任1.连带赔偿责任2.对已收股款的返还责任三、公司设立无效（一）含义公司设立无效在广义上包括两种情形：一是设立失败；二是设立无效。狭义的公司设立无效仅指后者，是指公司设立虽然在形式上已经完成甚至公司已经获得营业执照，但实质上却存有条件或程序方面的缺陷，或者说设立有瑕疵，故法律上认为该公司应当撤销，该公司的设立应当被认定为无效。（二）设立无效的原因公司必须依法设立，其中主要包括公司种类、股东人数、注册资本、股东出资、设立方式以及设立的程序等均必须合法。公司设立无效主要是因设立行为违反法律规定引起的。设立无效的原因大致可以归结为下列三方面：1.设立主体有瑕疵，即发起人或股东主体资格欠缺或其意思表示有缺陷，主要表现有：（1）发起人或股东中有无行为能力人或限制行为能力人，这些人所实施的设立行为无效。（2）某发起人或股东所实施的设立行为并非是其真实的意思表示，如因欺诈、胁迫而做出意思表示。（3）发起人或者股东明知其行为将侵害债权人利益而做出设立的意思表示。2.设立行为本身有瑕疵，即设立公司时违反法定条件和法定程序的要求，或者违反其他强制性法律规定。主要表现有：（1）发起设立的发起人没有认足公司应发行的全部股份或者募集设立所发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足。（2）公司的设立不符合公司法规定的条件，如发起人不符合法定资格或者不足法定人数、没有公司名称或者住所、所建立的组织机构不符合公司的要求、公司章程绝对必要记载事项欠缺或记载违法、公司发行股份存在重大缺陷或者没有召开创立大会等。3.其他原因。如创立大会本已决议不设立公司。（三）设立无效的提出公司设立无效只能在公司设立登记后发生。对公司设立无效的提出可分两种情况：1.公司开始营业前。在公司设立登记后、营业开始前，对公司设立无效的主张，任何人均可提出。2.公司开始营业后。一般而言，在公司设立登记完成并开始营业后，对公司设立无效的主张只能在法定期间内、由特定人通过诉讼程序提出。限制提出诉讼期间的目的主要是为了避免法律关系长期处于不稳定的状态。这一期间属于除斥期间，而不是时效期间，不发生中止或者中断的问题。（四）设立无效诉讼的法律后果1.原告胜诉的法律后果（1）如果公司设立无效是因设立程序违反强制性规定等客观瑕疵导致的，则公司进入清算程序，清算完结，公司即告消灭。（2）如果设立无效是因设立人的主观瑕疵造成的，且该无效原因只存在于某股东，则经由其他股东协议一致，可以保留该公司，而存有无效原因的股东视为其退出公司。2.原告败诉的法律后果在公司设立无效诉讼的进行过程中，如果作为设立无效原因的瑕疵已经得到弥补，而且根据公司现状和各种条件，认定设立无效不妥时，法院可以驳回其请求。如果经法院判决原告败诉，其他利害关系人仍然可以再次提出诉讼。原告败诉时，如果原告有恶意或重大过失的情形，应对公司承担损害赔偿责任。第四节 公司设立的条件

一、有限责任公司设立的条件我国《公司法》第23条规定：“设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）股东出资达到法定资本最低限额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。”（一）主体条件主体要件是指股东资格及人数要件，即股东须符合法定人数和资格。1.股东人数要求（1）对于有限责任公司的上限，各国或地区的公司立法多作最高限额规定。我国《公司法》第24条规定：“有限责任公司由五十个以下股东出资设立”。由该规定可以看出，我国对有限责任公司的股东人数的上限作了严格限定，即不超过50人。（2）对于有限责任公司股东人数的下限，各国或地区公司立法的规定也不尽相同。如规定须在5人以上，或3人以上，或2人以上等等。由于对一人公司的承认，许多国家或者地区已经取消了有限责任公司最低股东人数的要求。2.股东资格要求（二）财产条件1.最低注册资本要求《公司法》第26条第2款规定：“有限责任公司的注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。”2.资本构成要求（三）组织条件组织要件包括公司的名称、住所、章程及依法建立的组织机构等。公司名称是公司的法定登记事项，可以使公司的法人人格具有特定性，便于公司对外进行法律上、经济上的交往。设立有限责任公司必须具备公司章程。有限责任公司的公司章程是记载公司组织规范及其行动准则的书面文件，体现着全体股东的共同意志，并对全体股东、公司的组织机构和经营管理人员均有约束力。我国《公司法》对公司章程应该载明的事项作了明确规定。有限责任公司是通过内部组织机构的活动进行运作的，组织机构的建立可以使公司具备意思能力、执行能力，便于对外实施行为。

二、股份有限公司设立的条件我国《公司法》第77条规定：“设立股份有限公司，应当具备下列条件：（一）发起人符合法定人数；（二）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；（三）股份发行、筹办事项符合法律规定；（四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；（五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；（六）有公司住所。”（一）主体条件1.发起人必须符合法定人数股份有限公司的发起人是指订立创办公司的协议、提出设立公司的申请，向公司出资或认购股份，并对公司设立承担责任的人。我国新《公司法》第79条规定股份有限公司应有2个以上200个以下的发起人。2.发起人的资格对于股份有限公司发起人的资格，各国或地区的公司立法通常规定为：发起人既可以是自然人，也可以是法人。作为自然人的发起人，必须是完全民事行为能力人。法人作为发起人，应是法律上不受特别限制的法人。是否对发起人的国籍、住所作要求，要根据一国的社会、经济和政治等多种因素来确定。依我国《公司法》第79条的规定，股份有限公司须有过半数的发起人在中国境内有住所（二）财产条件1.资本最低限额要求股份有限公司是典型的资合公司，公司的存在和对外的信用基础首先取决于其股本。为保护股东及社会公众的利益，大陆法系各国或地区的公司法对于股份有限公司资本一般都规定了最低限额，而且往往较其他种类公司资本的最低限额要高。我国《公司法》第81条规定：“……股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。”此外，我国《保险法》、《商业银行法》、《证券法》等对特殊类型的股份有限公司的最低资本限额作了特别规定。（三）组织条件组织条件主要包括公司名称、类别、住所、经营范围等的选定以及公司的组织机构等。这些内容均为公司章程的主要内容，也是公司登记的主要事项，对公司的经营活动有着重要的影响。股份有限公司是通过公司的组织机构进行运作的。依我国《公司法》的规定，股份有限公司的内部组织机构分为股东会、董事会和监事会等。其中，股份有限公司由股东组成股东大会。股东大会是公司的权力机构；股份有限公司设董事会，董事会对股东大会负责；股份有限公司设监事会，监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例依法由公司章程规定。第五节 公司设立的程序

一、有限责任公司的设立程序有限责任公司的设立应经过下列程序：（一）发起人发起（二）订立公司章程（三）申请名称预先核准《公司登记管理条例》第17条规定：“设立公司应当申请名称预先核准。”“法律、行政法规规定设立公司必须报经审批或者公司经营范围中有法律、行政法规规定必须报经审批的项目的，应当在报送审批前办理公司名称预先核准，并以公司登记机关核准的公司名称报送审批。”（四）报经有关部门审批1.法律、法规规定必须经批准的2.公司营业项目中有必须报经批准的事项（五）缴纳出资并进行验资缴纳出资是公司设立中履行设立协议或公司章程中规定的出资义务的行为。所谓验资，是指依法设立的验资机构对股东的全部出资的价值和真实性进行检验并出具验资证明的行为。（六）申请设立登记1.申请设立登记的含义及目的申请设立登记是指由全体设立人指定的代表或者代理人向登记机关申请设立登记的行为。申请设立登记的目的，是为了通过行政主管部门的行政管理监督以确定设立的公司符合法律规定条件并赋予其法律人格。2.申请人依《公司登记管理条例》第20条的规定：设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。3.在申请登记时应向登记机关提交规定的文件依《公司登记管理条例》第20条第2款的规定，“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）依法设立的验资机构出具的验资证明，法律、行政法规另有规定的除外；（五）股东首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件；（六）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（七）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（八）公司法定代表人任职文件和身份证明；（九）企业名称预先核准通知书；（十）公司住所证明；（十一）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。（七）登记发照就各设立申请，登记机关应依法进行审查。审查内容主要包括拟设立的公司是否具备法律规定的实质条件，以及提交的文件内容和形式是否符合法律、法规的要求。对符合公司法规定条件的，予以登记，发给营业执照，即告成立；对不符合公司法规定条件的，不予登记。申请设立登记的申请人，如对登记机关不予登记的决定不服的，可以依法提起行政诉讼。二、股份有限公司的设立程序（一）签订发起人协议1.发起人协议的内容发起人协议是发起人之间以书面形式表达的共同设立公司、各自承担一定设立义务的意思表示一致的行为，其只规范发起阶段发起人之间的权利义务关系，在性质上被认为是合伙协议。2.发起人的义务和责任（二）报经有关部门批准（三）制订公司章程（四）申请名称预先核准（五）认购股份设立股份有限公司有发起设立和募集设立两种方式，我国公司法对这两种方式中股份的认购规定有很大差异。1.以发起设立方式设立的认购程序（1）发起人认购应发行的全部股份。在以发起设立方式设立公司时，每一个发起人都应当以书面方式承诺自己将要购买多少股份，并且所有发起人所承诺购买的股份的总和应当等于应发行的全部股份，否则不能以发起设立方式设立。（2）发起人缴纳股款。我国《公司法》修订之前对股份有限公司实行法定资本制，即股份有限公司的注册资本为公司登记机关登记的实收股本总额，而且必须一次全部缴足。修订后的《公司法》已经突破了这一规定，不再要求一次全部缴足。2.以募集设立方式设立的认购程序（1）发起人认购法定数额的股份。我国《公司法》第85条规定：“以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。”（2）公开募集股份。《公司法》第86－89条、第93条以及相关法律、法规对公开募集股份作了比较严格的要求。主要有：首先，要经国务院证券监督管理机构核准；其次，公开有关信息；再次，由证券经营机构承销；最后，与银行签订代收股款协议。（3）缴纳股款。《公司法》第89条第2款规定：代收股款的银行应当按照协议代收和保存股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。

（六）建立公司组织机构和申请设立登记我国公司法分别对发起设立和募集设立股份有限公司的设立登记进行了规定。1.以发起设立方式设立股份有限公司的发起人在交付全部出资以后，就应当选举公司的董事和监事，组成公司的董事会和监事会。由董事会向登记机关报送设立的批准文件、章程、验资证明等文件，申请设立登记。2.以募集设立方式设立股份有限公司的依我国《公司法》的规定，发起人应当在足额缴纳股款、验资证明出具之后30日内召开公司创立大会。股份有限公司的创立大会是指在股份有限公司成立之前，由全体认股人参加、决定是否设立公司并决定公司设立过程中以及成立之后的重大事项的决议机关。《公司法》第91条第1款规定：“发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。”公司创立大会行使与股东大会类似的职权。《公司法》第91条第2款规定：“创立大会行使下列职权：（一）审议发起人关于公司筹办情况的报告；（二）通过公司章程；（三）选举董事会成员；（四）选举监事会成员；（五）对公司的设立费用进行审核；（六）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；（七）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以做出不设立公司的决议。”此外，《公司法》第90条第2款还规定：“发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还”。即在此情形下，公司不得成立。（七）公告公司成立后，应该进行公告。公告的设立登记的内容应当与登记机关核准登记的内容一致，否则，登记机关有权要求其改正。第六节 公司的名称和住所

一、公司的名称公司名称的意义主要有三：其一，公司的名称是公司成为独立民事主体的重要标志之一，是法人人格的表现。其二，公司的名称也是法人人格特定化的标志，公司可以其名称区别于其他民事主体。其三，公司的名称也是公司商誉的主要组成部分，是一种无形资产。依据《保护工业产权巴黎公约》的规定，公司的名称是工业产权保护的对象之一。（一）国外的公司名称制度各国或地区关于公司名称选择的立法原则不尽相同，主要可以概括为以下三种。1.名称真实主义即法律对公司名称的选择加以严格的限制，要求公司名称必须真实反映公司的营业部类、经营范围等，否则禁止使用。采用名称真实主义原则的代表国家主要是法国。2.名称自由主义即法律对公司名称原则上不加限制，其名称与公司的营业种类、经营范围等有无关系，听凭自己决定。大多数国家或地区对公司名称的规定都采用自由主义原则。当然，这种自由主义是就真实主义相对而言的，并非绝对的自由。3.折中主义即法律规定公司成立时的名称应真实反映公司的营业部类、经营范围等，但是在转让、继承时可不改变原主姓名。德国即采用折中主义。（二