合同法期末复习脑图公开课一等奖课件省赛课获奖课件

债法通则第1页债之义务群（债务组成）给付义务（债法调整主要内容）附随义务不真正义务（不得独立祈求履行）主给付义务（决定债类型）从给付义务（可独立祈求履行）基于老实信用标准而生功能：辅助实现给付利益及维护他人人身和财产利益类型类型效果：对其违反只发生对义务人不利后果第2页债权性质祈求权相对权意定债权具有任意性无排他性平等性第3页债权权能祈求力执行力处罚权能保持力保全权能第4页债权和物权比较物权支配性对世性排他性优先性种类和内容法定债权祈求权相对性无排他性平等性意定债权自由第5页民法典中债法通则主要内容给付内容和种类（位于协议履行部分）多数人之债（位于协议履行部分）债保全（位于协议保所有分）债权让与和债务承当（位于协议变更和转让部分）债消灭（位于协议权利义务终止部分）债务不履行形态和效力（位于协议履行、违约责任两部分）第6页民法典中协议总则主要内容协议签订协议效力（包括格式条款效力）双务协议中履行抗辩权协议内容变更协议解除违约金、减价等特殊违约救济涉第三人协议情事变更第7页辨析给付、履行和清偿给付一般在名词意义上被使用（主给付义务）给付义务是债务关系关键履行描述债权实现动态过程债权人提出给付使得债权得到实现清偿描述债权得到实现成果描述债务关系静态内容在协议法上使用广泛，既能够作为名词使用，也能够作为动词使用，既能够与给付义务搭配，也能够与附随义务搭配第8页债分类（根据债标，即给付内容）可分之债与不可分之债种类之债与特定之债选择之债与任意之债金钱之债与利息之债成果之债与伎俩之债根据债之主体多数人之债按份之债连带之债给付标为不可分，为不可分之债；给付标为可分，为可分之债。不可分指债务人无从为一部给付，而债权人也无从祈求一部给付。有根据给付性质不可分（马、劳务、不作为）；有依据当事人意思为不可分。种类之债是按照一定种类、品质、数量确定标（巨峰葡萄一百斤）；特定之债是根据其详细特性确定标，如齐白石先生所画某一幅画。划分根据当事人意思。种类之债在履行时需特定化，特定化之后转化为特定之债。种类之债不发生履行不能问题，特定之债发生履行不能问题选择之债当事人在不一样种类标之间享有选择权（如选则一支笔或一本书作为赠与物）。应与种类之债辨别。（除当事人另有商定外，债权人享有选择权，不过选择权人在商定期间或者合理期间内未作出选择，选择权转移至对方）任意之债是指虽然协议已经确定了标，但当事人享有替代权，其能够以他种给付替代原定给付。（如以旧换新，折抵部分价款）金钱之债是以金钱为标债，金钱之债一般要求债务人按照实际履行地法定货币履行。金钱之债不存在履行不能问题。利息之债是以支付利息为标债。以金融机构为一方当事人借款协议属于典型利息之债。成果之债是必须以提交一定工作成果为给付内容，伎俩之债则是以尽对应努力提供服务为给付内容，不须提交一定工作成果。物之给付协议（如买卖协议）多属于成果之债，劳务给付类协议（如委托协议）多属于伎俩之债。第9页债务与责任根据通说，责任是义务违反后果在债法上，违反债务，产生债务不履行责任实际履行责任损害赔偿责任原债务关键是原给付义务，也称“第一次给付义务”。债务不履行属于“第二次给付义务”。第一次给付义务与第二次给付义务之间具有同一性例子是，同步履行抗辩权适用。第10页债法通则总结基本概念债权：定义、权能、性质债务债之义务群债法体系债法通则协议总则典型协议准协议侵权行为协议编债之发生债务关系主体标——根据标所作债之分类第11页协议与协议法第12页协议特性协议是平等主体所实行民事法律行为民事协议区分于行政行为，如行政许可合同以设立、变更或终止民事法律关系（民事权利义务关系）为目法律行为区分于死亡等法律事实协议是当事人意思表达一致产物区分于单办法律行为，如遗嘱行为协议法性质私法交易法财产法任意法第13页协议法与物权法关系财产法两根支柱财产流转法律关系和财产归属法律关系财产动态安全与财产静态安全协议法活泼（协议内容任意性）与物权法稳定性（物权内容法定性）协议法国际性（买卖协议、融资租赁协议等受到国际条约强烈影响）和物权法本土性（土地承包经营权、宅基地使用权系本土实践产物）第14页协议法基本标准协议法标准功能协议法立法准则解释和补充协议法解释、评价和补充协议协议自由标准当事人合意优先于任意性规范签订协议、确定协议内容和形式、确定违约责任等方面享有充足自由：缔约自由：是否签订协议选择相对人自由：与谁签订协议形式自由：采取何种形式签订协议内容自由协议内容包括什么违约责任包括什么变更或解除协议自由协议纠纷处理机制自由：仲裁、管辖地等协议均衡标准（协议正义标准）给付与看待给付之间具有均衡性协议中风险分派具有均衡性协议中其他负担分派具有均衡性落实公平标准主要制度：显失公平制度不公平格式条款规制制度老实信用标准落实老实信用标准制度：附随义务：通知、帮助、保密等义务先协议义务和缔约过失责任后协议义务情事变更制度《民法总则》第7条：“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信标准，秉持老实，遵守承诺。”公序良俗标准《民法总则》第8条：“民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违反公序良俗。”协议严守标准协议法》第8条：“依法成立协议，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照商定履行自己义务，不得私自变更或者解除协议协议严守本质上是老实信用标准要求鼓励交易标准（效率标准）协议效力方面：缩小无效协议范围协议形式方面：保障协议形式灵活协议撤消、解除方面：维持交易存续（部分撤消、减价）第15页协议分类典型协议与非典型协议典型协议不局限于《协议法》要求15种典型协议。非典型协议纯正非典型协议：如广告中使用他人肖像协议协议联立：数个协议互相结合，彼此之间不具有依存关系如甲交A车于乙修理（承揽），并向乙租用B车（租赁）混合协议：数个协议组成一种协议，如甲将价值2023元物品以100元发售给乙（混合赠与）双务协议与单务协议是否存在看待给付如买卖协议vs赠与协议同步履行抗辩权对价风险协议解除有偿协议与无偿协议是否存在报酬或价款如租赁协议vs借用协议责任轻重不一样有偿保管vs无偿保管主体资格不一样限制民事行为能力人债权人撤消权组成要件不一样能否组成善意取得不一样诺成协议与实践协议是否以交付标（物）为成立要件如仓储协议vs保管协议注意：以交付标（物）为成立要件而非生效要件要式协议与不要式协议是否需要特定形式（尤其是书面形式）如租赁协议vs融资租赁协议一时性协议与继续性协议是否继续地提供给付才能使合同目实现如房屋买卖协议vs供用水、电、气协议典型继续性协议：租赁协议、雇佣协议、劳动协议、合作协议履行连续状态不一样解除效果不一样主协议与从协议以两个或多种协议之间主从关系为标准，从协议需要以主协议存在为前提如，借款协议与确保协议从协议对主协议从属性思考：房屋买卖协议与不动产抵押？束己协议与涉他协议是否第三人直接享有祈求权不真正利益第三人协议仍为束己协议，因第三人并未享有祈求权典型真正利益第三人协议：人寿保险协议预约和本约预约是担保本约协议，具有担保功能。预约继续履行是签订本约，以协议必备内容能够确定为前提。其他分类个别协议与框架协议实定协议与射幸协议框架协议是长期存在协议，为双方当事人将来签订某一类型协议（即个别协议）提供框架。射幸协议是其法律效果在协议签订时不确定协议，如财产保险协议。第16页总结协议概念、特性“协议编”对于身份协议、物权协议准用协议法性质、协议法历史基本标准协议自由标准协议均衡标准老实信用标准公序良俗标准鼓励交易标准协议主要分类典型协议与非典型协议双务协议与单务协议有偿协议与无偿协议诺成协议与实践协议要式协议与不要式协议主协议与从协议束己协议与涉他协议第17页协议签订第18页协议成立要件存在双方或者多方缔约人协议签订与协议成立协议签订是缔约各方达成合意过程。协议成立是缔约各方达成合意成果。协议签订意义判断协议是否存在辨别先协议义务与协议义务协议成立时间一般是协议生效时间就协议主要条款达成合意协议必备条款（不等于主要条款）：当事人、标、数量、价款协议非必备条款：价款、质量、履行期限、地点和方式、违约责任、处理争议办法第19页协议条款协议条款分类必备条款与非必备条款格式条款与非格式条款实体条款与程序条款一般条款当事人名称或者姓名和住所标、数量、质量、价款或者报酬履行期限、地点和方式违约责任处理争议办法第20页要约要件要约概念、性质要约是希望和他人签订协议意思表达，该意思表达内容详细、确定，表白经受要约人承诺，要约人即受该意思表达约束。要约性质是意思表达效果意思（意欲产生缔约效果）表达意思（故意体现于外）特定人所为意思表达向相对人发出有缔结协议目标内容详细、确定能够向特定人发出，也能够向不特定人发出（如自助售货机）详细意味着非抽象例：开展广泛合作确定意味着非含糊例：买三四本书籍第21页要约与要约邀请区分从意思表达内容看要约邀请是效果意思要约内容详细、确定从法律要求看《协议法》第15条第1款：寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。第2款：商业广告内容符合要约要求，视为要约。从交易习惯看在交易行为本地或者某一领域、某一行业一般采取并为交易对方签订协议步所懂得或者应当懂得做法当事人双方经常使用习惯做法。典型要约邀请行为寄送价目表拍卖公告招标公告招股说明书商业广告注意：商业广告能够组成要约典型情形是橱窗展示品可发售第22页要约法律效力要约生效时间要约对要约人拘束力非对话人：达到主义对话人：理解主义以非对话方式作出意思表达，要约达到相对人时生效。《民法总则》第137条：以对话方式作出意思表达，相对人懂得其内容时生效。数据电文形式指定特定系统接收数据电文，进入该特定系统时生效未指定特定系统，相对人懂得或者应当懂得该数据电文进入其系统时生效当事人另有商定，按照其商定形式拘束力：不得任意更改、撤消实质拘束力：一经承诺按照要约承当义务要约对受要约人效力有权承诺（强制缔约特殊性）要约有效期间（存续期间）商定期间或合理期间要约撤回和撤消要约撤回：被依法撤回要约未曾生效撤回要约通知应当在要约达到受要约人之前或者与要约同步达到受要约人要约撤消：被依法撤消要约曾经生效撤消要约通知应当在受要约人发出承诺通知之前达到受要约人。要约不可撤消情形：要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤消受要约人有理由以为要约是不可撤消，并已经为履行协议作了准备工作要约失效回绝要约通知达到要约人要约人依法撤消要约承诺期限届满，受要约人未作出承诺受要约人对要约内容作出实质性变更第23页承诺要件承诺概念承诺是受要约人同意要约意思表达必须由受要约人作出承诺方式必须符合要约要求。必须在要求期限内达到要约人要约确定承诺期限没有确定：对话方式—即时作出承诺非对话方式—承诺应当在合理期限内达到承诺内容必须与要约内容一致（镜像规则）作出实质性变更，为新要约实质性变更：一般条款内容非实质性变更：除要约人及时表达反对或者要约表白承诺不得对要约内容作出任何变更以外，该承诺有效，协议内容以承诺内容为准承诺应当以通知方式作出，但根据交易习惯或者要约表白能够通过行为作出承诺除外承诺方式明示默示缄默只有在有法律要求、当事人商定或者符合当事人之间交易习惯时，才能够视为意思表达。第24页承诺（承上）承诺期限以信件或者电报作出，自信件载明日期或者电报交发之日开始计算；信件未载明日期，自投寄该信件邮戳日期开始计算以电话、传真等迅速通讯方式作出，自要约达到受要约人时开始计算承诺拖延受要约人超出承诺期限发出承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效以外，为新要约按照一般情形能够及时达到要约人，因其他原因承诺达到要约人时超出承诺期限，除要约人及时通知受要约人因承诺超出期限不接收该承诺以外，该承诺有效承诺撤回撤回承诺通知应当在承诺通知达到要约人之前或者与承诺通知同步达到要约人承诺生效效果：协议成立交错要约甲向乙发出要约，适值乙同步向甲发出同一内容要约，双方均不知对方发出要约。严格来说，不符合通过要约、承诺进行缔约要求。从鼓励交易标准出发，应当以为协议自后一要约生效时成立。第25页协议缔约形式竞争缔约招标投标程序：招标公告、投标、定标、协议书拍卖程序拍卖公告、竞买、拍定、成交确认书有保存价拍卖：竞买是要求、拍定是承诺无保存价拍卖：竞买是承诺强制缔约当事人根据法律、行政法规负有发出要约义务负有承诺义务当事人,不得回绝对方合理签订协议要求以格式条款缔约当事人为了反复使用而预先确定，并在签订协议步未与对方协商条款法定概念：格式条款而非格式协议主格式条款订入一般协议1.提醒说明义务：提供格式条款一方应当采取合理方式（采取足以引发对方注意文字、符号、字体等尤其标识）提请对方注意免除或者限制其责任条款，按照对方要求，对该条款给予说明提供格式条款一方负举证责任2.未尽提醒说明义务后果：未订入该条款不成为协议组成部分格式条款订入消费者协议，应当以显著方式提请消费者注意商品或者服务数量和质量价款或者费用履行期限和方式安全注意事项和风险警示售后服务、民事责任等与消费者有重大利害关系内容格式条款无效协议法第52、53条提供格式条款一方免除其责任加重对方责任排除对方主要权利一般协议消费者协议排除或者限制消费者权利减轻或者免除经营者责任加重消费者责任等对消费者不公平、不合理要求第26页协议成立协议成立概念协议成立是协议当事人达成意思表达一致状态，即当事人达成合意状态欠缺合意与可撤消就必备条款欠缺合意，协议不成立；就非必备条款欠缺合意，协议可成立，须弥补漏洞表达欠缺对应意思，协议未决地生效，因存在重大误解而可撤消协议成立时间承诺生效时协议成立采取协议书形式——自双方当事人签字或者盖章时协议成立采取信件、数据电文等形式——在协议成立之前要求签订确认书，签订确认书时协议成立地点承诺生效地点为协议成立地点数据电文形式——收件人主营业地没有主营业地——其经常居住地另有商定，按照其商定协议书形式——双方当事人签字或者盖章地点第27页协议形式概述书面形式、口头形式、其他形式书面形式：协议书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等能够有形地体现所载内容形式等效标准当事人商定使用电子署名、数据电文文书，不得仅由于其采取电子署名、数据电文形式而否认其法律效力。法律要求必须以书面形式除外可靠电子署名与手写署名或者盖章具有同等法律效力。特定形式主要作用警示作用证据作用咨询作用（公证形式）欠缺书面形式效果协议未成立形式瑕疵治愈书面形式：一方已经履行主要义务，对方接收，该协议成立协议书形式：在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接收履行主要义务+对方接收第28页缔约过失责任可适用情形拒不签订书面协议或者拒不签字、盖章致使协议不成立拒不履行报批义务，致使协议无效狭义无权代理场所协议未被追认，相对人非善意组成要件一方违反先协议义务相对人受有损失义无违反与损失之间有因果关系违反义务一方有过失法律效果信赖利益损害赔偿赔偿范围：缔约费用、准备履行费用等缔约过失责任与违约责任协议未成立或未生效，只能主张缔约过失责任缔约过失责任与侵权责任通知义务帮助义务保密义务保护义务第29页总结要约概念要件（与要约邀请辨别）效力撤回、撤消承诺概念要件撤回、生效格式条款订入控制提醒说明义务法律效果缔约过失责任要件效果适用情形第30页协议效力第31页协议生效与协议成立区分协议成立协议生效主要处理协议当事人意思表达是否达成一致问题主要处理通过法律评价，协议中商定义务是否产生拘束力，协议中商定权利是否发生变动等问题联系一般情况下，协议生效时间与协议成立时间一致。协议法落实意思自治标准，只要当事人达成真实合意，协议法标准上就保护这种合意，认可当事人负有债务。法律另有要求情形效力未定协议限制民事行为能力人超出其行为能力范围签订协议狭义无权代理场所签订协议办理同意、登记等手续后生效协议当事人商定了生效条件或者生效期限主要包括国有资产、市场准入资格、外商投资公司等内容第32页协议成立+尤其要件协议生效应具有尤其要件情形法定情形商定情形生效条件追认权人追认有关机关同意生效期限协议生效第33页协议附条件协议所附条件特性协议所附条件是意定条件，而非法定条件协议所附条件内容须为将来事件协议所附条件内容须为也许发生事件协议所附条件内容须具有不确定性协议所附条件类型生效条件解除条件效果：条件成就，协议生效。效果：条件成就，协议失效。也称为延缓条件协议失效效果与解除权行使效果一致，未履行部分，债权债务消灭；已经履行部分，当事人负有互相返还义务。不合法制止条件成就效果当事人为自己利益不合法地制止条件成就，视为条件已成就；不合法地促成条件成就，视为条件不成就。第34页协议附期限含义指在协议中商定一定期限，以期限届至作为协议效力发生或者终止根据。特性期限是将来、确定到来事实。期限到来时间能够不确定，但期限到来具有必然性。类型生效期限终止期限效力附生效期限协议，自期限届至时生效附终止期限协议，自期限届满时失效第35页协议生效悲观要件协议生效要件行为人具有对应民事行为能力意思表达真实不违反法律、行政法规强制性要求，不违反公序良俗判断能力型（无民事行为能力）意思保存型（虚假表达）错误型（重大误解）表意自由型（欺诈、胁迫）事务处置型（无权代理、无权处罚）强制秩序型（法律、行政法规效力性强制性要求、公序良俗）第36页效力未定协议协议虽然成立，不过尚未生效，其是否生效取决于追认权人是否追认。在追认情形下协议自成立时生效，未经追认，协议自始不生效。限制民事行为能力人超越其民事行为能力范围签订协议效力未定经法定代理人追认后，该协议有效纯获利益协议或者与其年纪、智力、精神健康情况相适应而签订协议，无须经法定代理人追认相对人能够催告法定代理人在一种月内给予追认。法定代理人未作表达，视为回绝追认。协议被追认之前，善意相对人有撤消权利。撤消应当以通知方式作出。完全民事行为能力人成年人十六周岁以上未成年人，以自己劳动收入为主要生活起源民事行为能力限制行为能力人八周岁以上未成年；不能完全识别自己行为成年人由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认能够独立实行纯获利益民事法律行为或者与其年纪、智力、精神情况相适应民事法律行为无民事行为能力人不能识别自己行为精神病人八周岁下列未成年人无权代理人签订协议效力未定无权代理狭义无权代理表见代理只有狭义无权代理场所签订协议才是效力未定；表见代理场所签订协议是自始生效。责任：行为人实行行为未被追认，善意相对人有权祈求行为人履行债务或者就其受到损害祈求行为人赔偿，不过赔偿范围不得超出被代理人追认时相对人所能取得利益相对人是善意（相对人不知无权代理，且无重大过失），被代理人必须对行为人具有代理权外观有可归责性无权处罚人实行处罚行为效力未定在无权处罚场所，买受人价款支付义务、出卖人标物交付义务和转移所有权义务自买卖协议成立时均已生效，任何一方当事人未履行其义务，对方有权主张违约责任。处罚行为是效力未定，只有权利人追认或者无权处罚权人事后取得处罚权，处罚行为才有效，所有权才发生变动。例外：物权法第106条善意取得制度第37页可撤消协议因重大误解签订协议重大误解类型内容错误体现错误动机错误标准上不受关注（如购买油画是为了投资），但组成协议基础事实错误（如油画作者），该错误受到关注。如A将“市价”理解为批发价，B将“市价”理解为零售价。如A将价格77元因口误、笔误而体现为71元。重大误解撤消权发生要件民事法律行为成立对既存事项产生错误该错误具有重大性（最主要）错误在主观、客观两个方面都是重大一种诚信理性人在懂得真相时也不会签订协议重大误解撤消权行使障碍事由根据当事人商定或者交易习惯由错误方自担风险错误方有重大过失（假如错误方相对人明知错误方陷入错误却违反老实信用标准未予通知，则不得援用上述权利障碍事由，因其属于滥用民事权利）因受欺诈签订协议欺诈要件欺诈行为双重因果关系双重故意能够是作为，也能够是不作为指受欺诈方因欺诈产生错误结识，且其基于错误结识而签订协议指欺诈方有使受欺诈方陷入错误结识故意，也有使受欺诈方基于错误结识作出意思表达故意第三人欺诈因受胁迫签订协议第三人实行欺诈行为，使一方在违反真实意思情况下实行民事法律行为对方懂得或者应当懂得该欺诈行为，受欺诈方有权祈求人民法院或者仲裁机构给予撤消胁迫要件胁迫行为不法性双重因果关系双重故意胁迫效果经由司法机关撤消民事法律行为既能够是精神上胁迫，也能够是身体上胁迫，但不能直接强制受胁迫方人身作出一定行动。胁迫关键组成要件胁迫方由于胁迫而陷入恐惧，且由于陷入恐惧而作出意思表达指胁迫方有使受胁迫方由于胁迫而陷入恐惧故意，也有使受胁迫方由于恐惧而作出意思表达故意显失公平协议主观要件受损害方处于危困状态或缺乏判断能力等不利情形有利方故意地利用该不利情形。客观要件考量损害方利益损失严重程度考量有利方对客观诚信标准背离程度利益损失越严重，对背信性程度要求越低背信性程度越高，对利益损失要求越缓和第38页第39页撤消权行使和消灭协议撤消权行使撤消权行使都需经由司法机关，即必须通过人民法院或者仲裁机构给予行使撤消权消灭撤消权因存续期间届满而消灭起算时间：当事人懂得或者应当懂得撤消事由之日起；但胁迫是自胁迫行为终止之日起撤消权存续期间标准上均为一年，但重大误解撤消权存续期间为三个月当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤消权，撤消权消灭。当事人可对撤消权给予放弃明示放弃默示放弃当事人懂得撤消事由后明确表达以自己行为表白放弃撤消权撤消权行使效果：协议自始不生效存在乎思表达瑕疵三种协议重大误解欺诈胁迫显失公平协议也许存在乎思表达瑕疵主要还是属于违反老实信用标准和公平标准第40页无效协议绝对无效协议无民事行为能力人签订协议如不满八周岁未成年人无民事行为能力人不能进入法律交往领域对无民事行为能力人保护优先于交易安全违反强制性要求或公序良俗协议免责条款无效当事人在协议中事先商定，意在限制或免除将来责任条款。功能：对于可预见风险进行分派分类完全免责与部分免责非格式性免责条款与格式性免责条款消费者协议中免责条款与商事协议中免责条款无效免责条款类型造成对方人身伤害因故意或者重大过失造成对方财产损失不公平格式条款无效具有协议法第52条和第53条要求情形或提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利相对无效协议（共通）虚假意思表达无效是从当事人真实意思出发产生效果并非绝对无效，而是在相对人之间无效。有权利竞争关系善意第三人仍可主张该协议相对于自己有效。如虚假债务协议、虚假债权让与乃至虚假股权让与第41页协议无效、被撤消、确定不生效效果溯及既往无效返还财产、赔偿损失返还原物不当得利返还当事人不得基于无效违法行为或者违反公序良俗行为取得返还，亦不得祈求返还原物。如贩毒部分无效民事法律行为部分无效，不影响其他部分效力，其他部分仍然有效。一般而言，协议中有关仲裁、诉讼管辖等有关协议纠纷处理方式商定不受影响。第42页总结协议付款（附条件、附期限）概念|原因效力未定协议可撤消协议绝对无效协议相对无效协议协议不成立、无效、被撤消、确定不生效法律后果第43页协议履行第44页辨析给付、履行和清偿给付例如，债义务群包括主给付义务、从给付义务和附随义务给付义务是债务关系关键履行一般是在名词意义上被使用债务人提出给付使得债权得到实现动态过程清偿债权得到实现成果概言之，给付一般描述债务关系静态内容，履行一般描述债权实现动态过程，清偿一般描述债权实现成果既可作为名词使用，也可作为动词使用，既能够与给付义务搭配，也能够与附随义务相搭配第45页合同债务内容确定有相对人意思表达解释应当按照所使用词句，结合有关条款、行为性质和目标、习惯以及诚信标准，确定意思表达含义协议漏洞弥补属于任意性要求，只有在当事人没有作出另行商定期才给予适用。有有关债务内容强制性要求主要是有关附随义务要求。全面履行标准：履行内容既包括给付义务，也包括附随义务。1.质量通过债务内容确定规则和违约救济制度来予以处理《协议法》第62条第1项:质量要求不明确，按照国标、行业标准履行；没有国标、行业标准，按照一般标准或者符合协议目标特定标准履行2.价款或报酬《协议法》第62条第2项：价款或者报酬不明确，按照签订协议步履行地市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价，按照要求履行。3.履行期限指债务人履行债务和债权人接收履行时间协议履行期限不明确，债务人能够随时履行，债权人也能够随时要求履行，但应当给对方必要准备时间4.履行地点指债务人履行债务和债权人接收履行地方协议履行地点不明确给付货币—在接收货币一方所在地履行交付不动产—在不动产所在地履行其他标—在履行义务一方所在地履行5.履行费用履行费用也称清偿费用对于履行费用负担不明确，由履行义务一方负担6.履行方式指进行清偿办法，如货物运输方式只要不影响给付质量、时间和地点，详细办法可由债务人自行决定。履行方式不明确，按照有助于实现协议目标方式履行。第46页多数人之债概述按份之债概念和效力指一方或者双方为复数当事人债务关系，复数当事人即两个人以上当事人在一方当事人为复数可分之债中，能够存在按份债权和按份债务，即复数一方当事人按照一定份额享有债权、承当债务；对于一方当事人为复数不可分给付，不也许存在按份债权和按份债务，复数一方当事人一般享有连带债权，承当连带债务。在按份债权中，债务人负担较重，由于其必须考虑债权人内部有关给付份额分派，对于交易安全有不利影响按份债权债权人为二人以上，标可分，按照份额各自享有债权按份债务债务人为二人以上，标可分，按照份额各自负担债务除法律另有要求或者协议另有商定外，按份债权、按份债务份额均等在对外关系上每一债务人在其份额内独立承当债务不履行责任，且分别就受领拖延、免除、混同、时效通过等享有利益按份债务中当事人一人所生事项效力为相对效力在对内关系上在按份债务人之间一般并不发生求偿问题若出现一人所清偿债务超出其份额，可根据不当得利规则向其他按份债务人祈求返还连带之债概念和效力连带债权连带债务债权人为二人以上，部分或者所有债权人均能够祈求债务人履行债务，债务人向任一债权人清偿所有债务，所有债权人债权消灭债务人为二人以上，债权人能够祈求部分或者所有债务人履行所有债务，任一债务人清偿所有债务，所有债务人债务消灭。一般情形：共有关系、共同加害行为、共同危险行为连带债务制度功能担保债权实现社会政策落实商事单行法、经济法部门法中要求了大量连带债务规则。例如，证券市场中介机构与发行人、上市公司连带债务，食品安全认证机构与食品生产者之间连带债务，劳务差遣单位与用人单位之间连带债务连带债务要求背后大多承载着保护投资者、消费者、劳动者社会政策相较于单一债务人场所，债权取得连带债务人担保，更具有实现也许性连带债务发生法律要求(法定）或者当事人商定（商定）如连带确保责任场所如基于共同加害行为而产生连带债务连带债务内部效力内部份额确定根据各债务人过失及其行为对损害发生和扩大原因力公平确定份额最后难以确定，份额均等求偿权实际承当债务超出自己份额连带债务人，有权就超出部分在其他连带债务人未履行份额范围内向其追偿包括祈求分担因清偿而产生合理费用债权法定移转在有权求偿范围内，连带债务人对应地享有债权人权利，该移转不得损害债权人利益连带债务人能够向被求偿人主张对债权人抗辩同步享有求偿权、债权祈求权连带债务外部效力指债权人与连带债务人中一人所发生清偿、提存、抵销、免除、诉讼时效通过等事项，对其他连带债务人发生何种效力除了清偿、抵销、提存发生绝对效力，其他事项标准上仅发生相对效力。以相对效力为标准，以绝对效力为例外清偿、提存发生绝对效力抵销也使得债权得到实现，其发生绝对效力。免除并非债权实现，而仅是债权处罚，因此免除所发生效力须根据债权人处罚意思而定所有免除：绝对效力部分免除：限制绝对效力债权人债权与债务发生混同：限制绝对效力债权人受领拖延发生绝对效力诉讼时效中断、中断和通过，须根据该事由性质发生对应效力债权人与债务人之间其他事项，只要该事项是就一人发生事项，标准上发生相对效力（只对该一人有效）第47页涉第三人协议向第三人履行协议真正利益第三人协议不真正利益第三人协议第三人直接取得祈求权第三人并未直接取得祈求权真正利益第三人协议构造（参与人之间法律关系）存在三个主体、三边关系债权人与债务人之间—赔偿关系债权人与第三人之间—对价关系（原因关系）债务人与第三人之间—执行关系赔偿关系处于基础地位。利益第三人协议效力主要取决于这一关系。债权人让第三人得到给付原因，其典型情形是赠与关系、身份关系真正利益第三人协议效力对于第三人而言直接取得履行祈求权，且在债务不履行场所，能够主张实际履行、损害赔偿等违约责任对于债权人而言能够向债务人祈求向第三人履行，此为赔偿关系中内容对于债务人而言须向第三人提出给付，同步能够对第三人主张其对债权人抗辩。如主张同步履行抗辩权。由第三人履行协议也称为担保第三人履行协议，是以担保第三人履行为协议标协议当事人是债权人和债务人，第三人既非协议当事人，也不因该协议成为债务人债务人所允诺是第三人履行，债务人债务是独立主债务，不具有从属性。在第三人没有按照协议商定履行义务时，由债务人承当违约责任；债务人违约责任标准上是损害赔偿责任，而非实际履行责任第48页双务协议中履行抗辩权双务协议概念给付与看待给付之间具有互相依存、互为因果关系（牵连性）协议发生上牵联性双方当事人给付义务互为条件，一方给付义务不成立、无效或被撤消，另一方给付义务也发生同样效果。存续上牵联性因不可归责于当事人原因造成协议一方当事人不能履行其义务时，即便有另一方当事人尚能履行，但其也可基于对方履行不能而回绝对方履行祈求履行上牵联性在双务协议有效成立后，标准上双方当事人应当同步履行各自给付义务，一方所负给付义务以他方负担给付义务为前提。均为一时抗辩权（与诉讼时效通过抗辩权不一样），其效果是债务人有权中断履行，但其债务并不消灭。待引发抗辩权事由消灭后，债务人仍应恢复履行同步履行抗辩权当事人因同一双务协议而互负债务当事人双方互负债务没有先后履行次序且均已届清偿期对方当事人未履行或未按商定履行债务对方当事人看待履行是也许先履行抗辩权双方当事人基于同一协议互负看待给付义务双方给付义务履行期限都已届至一方当事人有先为履行义务，先后履行次序能够基于当事人商定，也能够根据法律要求先履行一方未履行义务或者履行义务不符合商定不安抗辩权当事人须因双务协议互负债务当事人一方须有先履行债务且已届清偿期后履行债务一方有丧失或者也许丧失履行债务能力情形后履行一方没有看待给付或未提供担保。第49页给付受领和回绝债务履行过程中，从债务人角度来看是给付提供，从债权人角度来看则为给付受领给付受领给付有权受领人一般为债权人其他有权受领人。如代位权人债权人受领拖延债权人违反受领义务，陷入受领拖延，产生不利于债权人效果债务人标准上仅就故意或重大过失负责给付风险和看待给付风险转移到债权人一方债权人对因拖延受领而产生额外费用负归还之责债务人可将标物提存或抛弃在双务协议场所债权人不得行使同步履行抗辩权。债权人在有合法理由场所回绝受领，其不陷入受领拖延，而债务人提出给付则不组成有效清偿此时，债务人仍有义务按照协议要求再次提供应付。给付符合协议本旨，债权人仍应受领。给付回绝合法理由：债务人提供给付不符合债之本旨期前给付回绝部分给付回绝不完全给付回绝超额给付回绝债权人回绝受领合法理由期前给付回绝债权人能够回绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益除外债务人提前履行债务给债权人增加费用，由债务人负担以债权人遭受并非微不足道利益损失为前提条件部分给付回绝债权人能够回绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益除外债务人部分履行债务给债权人增加费用，由债务人负担首先适用于数量不足履行尤其是在金钱之债中，部分履行也许不会给债权人造成利益损失有质量瑕疵给付回绝因标物质量不符合质量要求，致使不能实现协议目标只要标物在交付时存在质量瑕疵，债权人标准上可回绝受领，除非该质量不适约微不足道，虽然接收也不会给债权人利益带来显著损害超额给付回绝出卖人多交标物，买受人能够接收或者回绝接收多交部分买受人接收多交部分，按照协议价格支付价款买受人回绝接收多交部分，应当及时通知出卖人债务人提供超额给付，债权人能够回绝受领超额部分，由于债务人超额给付部分不符合债之本旨多交标物推定为新邀约商事买受人接收，认定其行为作出承诺基于老实信用标准负有按商事交易中标准保管义务，可祈求出卖人负担保管期间合理费用但不负有将多交标物给予返还义务第50页情事变更情事变更制度合法性基础协议在某种意义上是当事人分派风险工具。协议中风险是一种与协议标价值有联系客观不确定性。假如在协议中当事人未对风险作出商定，在协议履行期间，发生当事人未曾预测风险，那么一般只能由当事人自担假如容易缓和乃至废止协议拘束力，交易安全将不复存在。这便是契约严守标准，是老实信用标准题中应有之义。老实信用标准既是契约严守根据，也是近代以来情事变更理论和制度基础情事变更要件和效果要件须有客观情事重大变更情事变更须发生在协议成立之后，履行完成之前情事变更不可归责于当事人情事变更是当事人在缔约时无法预见情事变更造成履行协议中原定给付义务显失公平效果首要效果是当事人再协商义务在发生情事变更时，应当尊重当事人意思，由其对协议内容进行磋商并达成变更协议内容或者终止协议协议。只要当事人进行了诚信磋商，即可以为履行该义务。当事人拒不履行该义务，应承当损害赔偿责任。当事人不履行再磋商义务或者磋商不成，当事人可祈求人民法院或者仲裁机构变更或者解除协议。变更相对于解除是处于优先地位救济伎俩。第51页总结债法通则给付内容确定给付受领和回绝多数人之债按份之债连带之债协议总则涉第三人协议双务协议中履行抗辩权情事变更第52页债保全第53页债保全指债权人为保障其债权取得清偿，避免债务人责任财产减少一种制度。责任财产：债务人一般财产是实现债权最后总担保责任财产减少原因：债务人悲观行为：如债务人对第三人享有不当得利返还祈求权却怠于行使债务人积极行为：如将房屋赠与第三人债权人代位权当债务人怠于行使其权利时，债权人为保全其债权，得以自己名义，行使债务人权利权利。责任财产代位权是债权一种权能法律在平衡债权人与债务人利益之后赋予债权权能，使债权人能够例外地干涉债务人行动自由代位权是以行使债务人权利为内容一种管理权行使此种权利经由诉讼程序而行使性质成立要件债权人对债务人存在有效债权债务人享有债权，但该债权专属于债务人本身除外债务人怠于行使其到期债权债务人能够行使、应当行使，但不行使其已经到期债权债权保全具有必要性债务人怠于行使其到期债权，是否会影响债权人债权实现一般应以债务人有没有归还资力为根据标仅限于债务人“到期债权”权能：祈求次债务人履行进而中断诉讼时效、申请财产保全、申请强制执行等权利行使代位权人应当以自己名义行使权利代位权债权人是管理债务人财产权权限代位权只能通过司法机关行使，而不能以诉讼外方式行使。债权人为原告，次债务人为被告效力对债务人效力在取得生效胜诉判决前，不宜限制债务人处罚权在债权人取得生效胜诉判决之后，债权人是受领权人，债务人权限应受限制对债权人效力行使代位权所取得财产属于债务人责任财产，代位权人并不能因此取得优先权入库规则：通过代位权诉讼取得给付纳入债务人责任财产规则代位权人取代债务人成为有受领权主体，次债务人必须向代位权人给付在受领给付之后，代位权人负有向债务人返还义务在符合抵销条件前提下，其能够以自己债权抵销债务人债权对次债务人效力代位权行使之后，次债务人应当向债权人提出给付凡是次债务人能够反抗债务人一切抗辩，都能够用来反抗债权人次债务人对债务人享有债权，也能够向债权人主张抵销第54页债权人撤消权指因债务人基于损害债权人故意，不当减少其责任财产，债权人依法祈求人民法院撤消债务人该行为权利要件债务人行为对于有偿行为，须以相对人懂得或应当懂得债务人行为属于诈害债权人行为为要件对于无偿行为，不包括相对人主观要件在债权人方面在债务人方面采无资历说在受益人、受让人方面债务人实行诈害债权无偿行为减少其积极财产如转移所有权、转让债权设定他物权、免除债务增加其悲观财产如承当债务放弃其未到期债权、放弃债权担保或者歹意延长到期债权履行期在无偿行为场所，对受益人、受让人主观状态没有任何要求。被保全债权应当为金钱债权.债权人债权不以清偿期到来为必要债务人须有诈害债权人行为，在主观方面有诈害故意。在有偿行为场所债务人须以显著不合理低价转让财产应当参照交易时交易地市场价，结合其他有关原因综合考虑债务人与第三人都具有歹意债权人对债务人主观上具有歹意负有证明责任主体因债务人不当处罚财产而受到损害债权人行使必须由债权人以自己名义，祈求人民法院撤消债务人不当处罚财产行为客体债务人诈害行为例如，债务人放弃其到期债权、放弃债权担保、无偿转让财产、歹意延长清偿期等行为行使撤消权必须通过诉讼方式行使撤消权行使对于第三人利益影响甚巨撤消权人行使撤消权必要费用由债务人承当撤消权行使范围以债权人债权为限效力被撤消行为自始无效消灭撤消权因行使、抛弃、除斥期间届满而消灭撤消权性质上为形成权，受到除斥期间限制。除斥期间届满，撤消权消灭。撤消权自债权人懂得或者应当懂得撤消事由之日起一年内行使。自债务人行为发生之日起五年内没有行使撤消权，该撤消权消灭第55页总结债权人代位权概念要件标行使效力债权人撤消权概念要件主体客体行使效力消灭附：协议担保物担保人担保履约担保担保物权：抵押权、质权、留置权确保定金违约金第56页协议变更和转让第57页协议变更和转让协议内容变更债权债务主体变更合意变更当事人协商一致，能够变更协议在当事人对于协议变更内容商定不明，且不能通过解释给予澄清情形下，应认定为协议未变更，当事人仍应按照协议中原定给付义务进行履行劳务供与类协议中单方变更权承揽类协议中变更权委托协议中批示权与紧急变更权司法变更司法机关根据当事人祈求对协议内容进行变更在情事变更场所，协议中商定违约金过高、居间报酬过高、海难救济报酬过高等场所适用债权让与宜采处罚行为说：认可独立处罚行为，将债权让与看作准物权行为。将债权变动原因行为与债权让与这一处罚行为给予辨别。债务承当（债务转移）债权债务概括移转债权让与目标：处理债权变动问题一般债权变动条件债权变动对内效力债权变动对外效力债权善意取得组成要件债权让与条件以及严禁转让特约效力（采有因说）性质债权属于债权人财产权，其与其他财产权（如物权）同样可发生变动债权让与为债权让与合意这一处罚行为成果债权变动原因行为或基础行为：债权买卖或者赠与协议债权变动自让与行为生效时发生一是存在有效债权让与合意二是债权具有可让与性根据协议性质不得转让，典型者为劳务供与协议中债权转让债权人与债务人之间有关严禁让与特约不得反抗善意第三人债权让与对内效力债权让与发生效力后，债权从权利随同让与。无论是担保物权，还是确保，均随同移转债权让与对外效力通知是债权让与对债务人发生效力条件，而非债权让与条件通知既能够是债权人通知，也能够是债务人提供对应证据场所通知债务人自收到有效通知之日起，只有向通知中债权人清偿，才可达成消灭债权目标该通知不可撤消，但经受让人同意除外债权人转让权利，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力在债权让与前债务人已经依法享有反抗原债权人抗辩均能够向新债权人主张债务人对让与人享有债权，并且债务人债权先于转让债权到期或者同步到期，债务人能够向受让人主张抵销债权善意取得对于一般债权无权处罚，标准上不适用善意取得动产化债权除外债权善意取得规则在我国法上系空白第58页债务承当又称债务转移，是指不变化债务关系内容，而通过当事人商定对债务人进行变更包括情形由第三人承受债务人地位第三人加入协议关系与债务人共同承当债务并存债务承当免责债务承当（将义务所有转移）如将义务部分转移，成为按份债务承当免责债务承当指债关系之外第三人完全取代原债务人而承受其所有债务，原债务人完全脱离债关系债务承当成立方式债权人与第三人之间签订免责债务承当协议债务人同意是否并不影响债权人与第三人之间协议效力假如债务人反对，，其仍然能够向债权人进行清偿，从而有效消灭债权债务人与第三人就免责债务承当进行商定双方当事人达成合意，该债务承当协议成立只有经债权人同意，该协议方能发生债务移转效力对该协议性质采无权处罚说，须债权人追认方能生效。发生效力债务人脱离原协议关系，承当人成为协议新债务人原债务人基于协议关系而享有对债权人抗辩，新债务人都能够向债权人主张.新债务人不能以原债务人对债权人债权主张抵销，不然组成对原债务人债权无权处罚从债务伴随主债务发生转移，新债务人应当承当与主债务有关从债务.该从债务具有专属性除外并存债务承当又称债务加入，是指承当人加入现有债关系，与债务人共同向债权人承当连带责任债务承当特点现有协议中债务人并不脱离协议关系承当人与债务人共同对债权人承当连带责任;若经债权人同意,承当人与债务人也能够按照商定份额承当按份责任.协议内容未变化,债务人由单一债务人变为多数债务人与连带确保区分在连带确保中，确保人并非主协议当事人，确保债务具有从属性，债权人要求确保人承当确保责任应当以债务人履行拖延为前提并存债务承当中，原债务人和债务承当人都是协议当事人，债权人能够直接要求承当人履行协议义务，而无须原债务人陷入拖延。连带确保协议无须债务人同意即可发生并存债务承当效果债务人与第三人签订协议步，双方共同对债权人承当连带债务,也无须取得债权人同意,通知即可发生效力第59页债权债务概括移转指由原协议当事人一方将其债权债务一并移转给第三人，由第三人概括地继受这些债权债务因法律要求而发生债权债务概括移转如《协议法》第90条有关公司合并、分立后行使权利、承当义务要求因商定而发生协议权利和义务概括移转协议承当对一方当事人所有债权债务进行概括移转协议加入对其部分债权债务进行概括移转因商定发生协议承当协议一方当事人与第三人签订协议，并经另一方当事人同意，由第三人承当其在协议中所有权利和义务适用有关债权让与、债务承当要求是一方当事人对自己所有协议权利义务概括转移是基于当事人之间商定而发生协议权利义务概括转移协议加入指协议一方当事人与第三人商定，将其部分债权债务概括转移给其承受，即第三人与协议关系中一方当事人共同享有债权、承当债务就债务而言，加入人成为连带债务人，适用并存债务承当要求就债权而言，加入人则成为连带债权人第60页总结债法通则协议法总则债权让与对内效力+对外效力债务承当免责债务承当并存债务承当债权债务概括移转协议内容变更基于当事人意思变更经由司法机关变更第61页债消灭第62页债消灭清偿按债之本质为给付清偿提存抵消免除混同向提存部门为给付法定：形成权商定：双办法律行为单方处罚行为法律事实债实现第63页清偿指协议当事人全面、合适履行其协议义务之后客观状态清偿意味着债权人协议目标实现，是最常见债务消灭原因给付、履行和清偿辨别代为清偿债务清偿出质人有合法利益，出质人能够代为清偿。清偿之后债权转让给出质人清偿抵充数个债务抵充优先抵充已到期债务几项债务均到期，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少债务担保数额相同，优先抵充债务负担较重债务负担相同，按照债务到期先后次序抵充到期时间相同，按百分比抵充债权债务人另有商定除外利息、费用抵充次序实现债权有关费用利息主债务代物清偿用新给付替代本来商定给付交付，消灭原先债务关系代物清偿为要物协议，其成立不但需要债权人与债务人之间合意，还包括他种给付实际履行代物清偿为有偿协议第64页抵销抵销是债务消灭原因之一法定抵销在符合法律明确要求组成要件时，依当事人一方意思表达而发生抵销。要件当事人互负债务双方债权都有效存在双方互负债务都已到期（有一方未到期，未到期一方享有期限利益。债务已到期一方能够行使抵消权）双方互负债务标物种类、品质相同双方债务能够用来抵销依债务性质不得抵销，如单纯提供劳务债务法律要求不能抵销：因故意、重大过失侵权行为而产生损害赔偿之债、标物被查封、冻结债权抵销权行使应当以意思表达为之，一达到对方（包括其代理人）即发生抵销效果抵销权性质上为形成权，一经行使即发生债务消灭效果，其不能附条件或者附期限抵销权行使效力双方债务按照抵销数额而消灭双方债权数额相同，则二者同归于消灭假如债权数额不一样，则在数额较小债权消灭，数额较大债权在同等数额内部分消灭抵销权行使具有溯及力，当事人之间债关系溯及于最初符合法定抵销组成要件（即抵销权产生）之时消灭功能节省履行费用，促使债权尽快满足担保债权实现商定抵销要件双方互负债务，但债务都未到期.任何一方都无法定抵消权双方互负债务，仅一方债务到期，而到期债务债务人希望抵销双方债务标物种类不一样双方债务标物种类虽相同，但品质不一样效果自抵消合意成立时起，双方债务在合意抵销范围内消灭功能迅速实现债权，避免了因一方当事人负债严重、也许丧失履行能力风险，也有一定债权担保作用第65页提存因债权人原因致使债务人难以履行其到期债务，债务人依法将协议标物交付给提存部门保管，从而消灭自己债务制度主要特点因债权人原因致使债务人难以履行其到期债务债务人依法以消灭债务为目标将协议标物交付给提存部门债务人提存后，其债务消灭性质既具有私法上保管协议性质，同步具有公法性质从私法层面来说属于为第三人利益协议，提存部门处于债务人地位，而债权人则为第三人从公法层面来说提存部门意思表达并非按照私法上意思自治标准作出，而是行使公法上权力条件债权人无合法理由回绝受领债权人下落不明债权人不知债权人死亡或者丧失民事行为能力后，债权人继承人或者法定代理人尚未确定情况下，债务人无法确切知悉谁是债权人，假如轻率履行，也许造成非债清偿标物金钱之债和一般动产不适于提存或者提存费用过高标物，需要采取变通方式债务人依法能够拍卖或者变卖标物，提存所得价款不动产、易腐易烂易燃易爆物品标物体积庞大、难以保管需要特殊设备或者人工照顾动物等提存效力提存人与提存部门之间关系提存部门应当采取合适办法妥善保管提存物，为有偿保管债权人和债务人之间关系债务消灭标物风险转移利息义务免除债务人通知义务债权人与提存部门之间关系提存物交付提存费用支付提存部门通知义务提存部门提存物领取制止权（债权人有义务没履行前提下）标物孳息归债权人所有第66页免除债权人向其债务人表达其免除对方部分或所有债务意思，而使协议权利义务关系部分或所有消灭免除性质免除为单方行为，免除意思表达达到对方即生效，不以债务人同意为必要条件混同指债权和债务同归于一人客观情况，无须具有任何意思表达为债消灭原因混同发生原因债权移转如债务人通过债权让与取得债权，而使债权、债务同归于己债务移转例债权人承当了债务人债务，而造成混同债权债务概括转移例某租赁协议双方当事人发生合并，组建一种新法人。混同效力债权债务消灭，利息、违约金等从债权或担保物权等从权利也都随之归于消灭但在包括第三人利益情况下除外主要是指该债权为他人权利标情况如债权成为质权标物第67页协议解除第68页协议解除与债消灭协议解除仅适用于协议之债协议解除仅造成尚未履行债务关系消灭，已经履行部分转化为协议清算之债（即互相返还义务）一般法定解除权属于债务不履行救济伎俩之一。（使自己从商定债务中解放出来）第69页协议解除与协议撤消在发生原因上解除一般因协议履行障碍（包括一方不履行；出现艰难情事）而产生撤消则以协议签订时当事人存在乎思表达瑕疵或者显失公平为原因在适用范围上解除仅为对协议解除撤消普遍适用于各类民事法律行为在权利行使上撤消协议只能由撤消权人通过人民法院或仲裁机构行使解除权行使则能够直接以意思表达为之在效力上撤消效力溯及于协议成立时（自始无效）而解除不发生溯及效力，未履行债务归于消灭，已经履行部分转化为清算之债在赔偿范围上撤消后当事人因对方过失受有损害，赔偿范围限于信赖利益因违约解除协议，非违约方获赔偿范围为履行利益第70页协议解除与协议终止协议解除原因附条件解除：协议所附解除条件成就（自条件成就时协议自动失效）商定解除权（自商定条件成就时协议失效，尚有挽救余地）法定解除权属于协议履行障碍救济协议终止协议债权债务不再有效，但已经履行部分不发生互相返还效果典型协议权利义务终止是继续性协议因履行期限届满而终止我国协议法上解除范围较广，既包括狭义协议解除，也包括协议终止第71页商定解除权基于协议自由标准，当事人能够在协议中商定在某种情事发生时，一方当事人享有解除协议权利特点解除权因双方当事人商定而产生。而法定解除权发生条件系由法律直接要求。当事人是对解除权发生条件进行商定。而非通过达成协议直接解除协议。因此，在商定条件发生时，只是一方当事人享有解除权，协议并不自动解除。解除效果须在行使解除权后方能发生。法定解除权基于协议性质以及法律对协议双方当事人利益关系调整目标，法律直接要求了某些情况发生时，协议一方当事人能够享有解除权不可抗力：不能预见、不能避免、不能克服客观情况发生情形因不可抗力致使不能实现合同目假如不可抗力发生只是造成了协议履行一时障碍或者只是造成部分内容（如履行时间延时；部分货物毁损灭失）不能履行，可行使减价权在履行期限届满之前，当事人一方明确表达或者以自己行为表白不履行主要债务明示毁约默示毁约当事人一方拖延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目质量不符合协议要求其他不完全履行第72页解除效果对于尚未履行部分，债权债务归于消灭对于已经履行部分，各方当事人应当返还所取得给付。根据折中说仅发生清算之债，不发生所有权回归效果，只能依不当得利祈求返还假如标物已经毁损无法直接返还，那么只能根据不当得利返还所得利益在因违约而解除时不影响当事人主张履行利益损害赔偿需要减去由于解除协议、免除本身给付义务而节省费用解除权消灭和其他形成权同样，解除权存在使法律关系处于不稳定状态，因此法律要求权利存续期间（除斥期间）法律无统一要求期限法律没有要求或者当事人没有商定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使，该权利消灭第73页总结三个辨别辨别协议解除与协议终止辨别协议解除与协议撤消辨别商定解除权和附解除条件两个难点解除权行使后所有权如何转移解除权行使后损害赔偿范围第74页违约责任第75页违约责任vs.违约救济违约责任指违约方因违反协议之债而应承当责任违约责任包括违约损害赔偿责任实际履行责任违约金责任违约救济指受损害方因违约而可取得救济除了上述违约责任，违约救济还包括协议解除减少价款或者报酬“违约责任”是从违约方角度出发，强调对违约方制裁。“违约救济”是从受损害方角度出发，强调对受损害方补救。“违约救济”更能体现协议法作为私法本质属性。违约责任一讲中，属于债法通则内容拖延履行、不完全履行等债务不履行形态实际履行祈求权排除规则损害赔偿责任中损益相抵规则、与有过失规则等第76页债务不履行形态预期不履行在履行期限届满前当事人一方明确表达或者以自己行为表白不履行协议义务不履行方能够在履行期限届满前要求不履行方承当债务不履行责任现实不履行拖延履行不完全履行指债务人在履行期限届满时未履行债务，无论债务是否能够履行履行期是债务人应当履行债务期限，包括确定期限不确定期限通过期日、期间等加以确定期限如以事件发生作为履行期限。一般需要合理期间准备，该期间届满后陷入拖延主要法律效果债权人可行使协议解除权债权人能够祈求其支付拖延损失金钱之债—利息损失还包括为寻找替代物而支出费用一并行使继续履行祈求权与违约金祈求权当事人拖延履行后发生不可抗力，不能免除责任指债务人虽在履行期限届满时履行，但履行在质量、种类、数量、方式等方面不符合债之本旨瑕疵履行包括品质瑕疵，也包括数量、质量、种类等方面不符合债之本旨履行能够同步组成部分履行不能不完全履行造成协议目标不能实现，债权人能够根据《协议法》第94条第4项解除协议其不造成协议目标不能实现，债权人能够主张减价或者祈求承当违约损害赔偿责任。第77页实际履行内涵实际履行也称强制履行，是违约责任关键内容之一，也是债法通则中债效力主要内容之一债务人应当承当实际履行责任；债权人享有实际履行祈求权与之对应概念是继续履行，是指在出现协议不履行之后，要求不履行方按照原协议继续履行实际履行内容是原定给付义务。实际履行内容是原定给付义务能够针对预期不履行、现实不履行、拖延履行、不完全履行以国家强制力作为保障实际履行排除只要原定给付义务能够履行、适于履行，即可行使该祈求权，无论债务不履行方是否存在过失法律上或者事实上不能履行履行费用过高标不适于实际履行追完祈求权行使在不完全履行场所，实际履行祈求权也称为追完祈求权，即祈求不履行方通过追加履行、补充履行实现完全履行追完履行内容包括修理、更换、重作等债务人提出其他主张满足下列条件时，债务人主张能够中断债权人与之抵触权利主张补救行为不存在不合理拖延补救行为不给债权人造成不合理不便补救费用必须由债务人自行承当实际履行与其他违约救济关系债权人不可同步主张实际履行与协议解除实际履行与损害赔偿能够并存，不存在必须优先适用其中一种救济伎俩标准第78页违约损害赔偿违约损害赔偿归责标准首要功能是弥补所受到损害，即赔偿功能也能在一定程度上预防造成损害行为产生，为预防功能无过失责任指无论违约方是否存在过失，只要其存在不履行行为，就应承当损害赔偿责任，除非存在不可抗力等免责事由在无过失责任领域，违约损害赔偿责任成立要件包括损害债务不履行债务不履行与损害之间因果关系无免责事由过失责任过失责任为违约损害赔偿例外归责标准，均在协议法分则中作出明确要求实行情形在以劳务供与为给付内容大多数协议中，以过失责任为违约损害赔偿责任归责标准在赠与协议中，赠与方只有在存在过失情况下才承当违约损害赔偿责任违反附随义务产生损害赔偿责任过失责任，违约损害赔偿组成要件包括损害债务不履行债务不履行与损害之间因果关系过失二者不一样之处无过失责任仅要求无免责事由过失责任则要求存在过失这种归责事由损害指受损害方目前利益状态与假如损害事件不存在时利益状态之间差额，得到一种负数那么就存在损害损害赔偿祈求权目标回复到假如损害事件不存在时受损害人所处状态在违约场所，是使受损害人处于假如协议得到完全履行，其所应处于状态种类根据损害是否为财产上损害财产损害非财产损害根据损害范围拖延损害弥补损害在协议债务中将可赔偿利益辨别为履行利益信赖利益指一方当事人因另一方没有履行债务而遭受损害，对此类利益进行赔偿目标是使当事人处于假如债务被完全履行时其所会处于状态指一方当事人因另一方没有履行债务而遭受损害，对此类利益进行赔偿目标是使当事人处于假如债务被完全履行时其所会处于状态第79页债务不履行债务未依债之本旨履行，且债务不履行方对此缺乏合法事由不可抗力指不能预见、不能避免且不能克服客观情况不能预见可认知但无法预见，（地震、海啸虽然能够认知、监控，并在一定范围内预测，但在签订协议步对于其发生详细时间、范围均无法预见）不能避免指虽然尽最大努力也不能采取合理措施给予避免不能克服指尽最大努力也不能克服过失违约损害赔偿以无过失责任为标准，以过失责任为例外（如无偿委托协议、无偿保管协议）在实行过失责任领域，过失是不履行方承当损害赔偿责任归责事由。形式故意过失指对债务不履行产生懂得而积极追求其后果或悲观放任该后果出现指违反善良管理人注意义务，造成债务不履行出现重大过失：指债务人严重背离同等地位一般人应尽