合同法理论与实务课件

案例分析：2002年4月2日，甲(某饲料有限责任公司)乙(养殖专业户李某某)双方签订了买卖饲料添加剂的书面合同。单价每公斤100元，总价款1万元。合同由丙方(李某某所在村村长)提供保证担保，当事人没有约定保证方式。同年4月7日，乙方提出价钱偏高，甲乙双方协商将标的物的单价降低。在甲方催款时双方发生争议，甲方(出卖人)的董事长提出：“我当时同意将100元的单价降低到95元。”7/23/20231乙方(买受人)主张：“你当时同意将100元的单价降低到90元。”此时变更的内容并不明确。双方发生争议，甲方诉至法院，要求乙方付款1万元，并要求丙方承担连带清偿责任。丙方以甲乙双方变更主合同未经其书面同意为由，拒绝承担保证责任。问题：

法院将支持谁的主张？7/23/20232一、合同变更的概念和特点(一)合同变更的概念广义的合同变更是指合同法律关系的主体、客体和内容的改变。狭义的合同变更是合同法律关系的客体和内容的改变，也就是指对合同各项条款的修改、补充、限制等等。7/23/20233（二）合同变更的特点1、合同变更通常为协议变更，特殊时为法定变更。变更原合同的合意也是合同，它可以是书面形式，也可以是口头形式，也可以是行为。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。我认为，此条排除了合同解释规则的适用，不恰当。7/23/20234法定变更，又称为单方变更权，是指一方依法享有的单方通知对方变更合同的权利。A、《合同法》第308条规定：“在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。”《合同法》第258条规定：“定作人中途变更承揽工作要求，造成承揽人损失的，应当承担赔偿责任。”7/23/20235B、《合同法》第54条规定的如：出现重大误解、显失公平、乘人之危等情形，受害人可以请求法院或者仲裁机构变更合同。7/23/20236

思考：

A与B的合同的变更有何不同？A情形的合同法定变更，——它属于形成权。以单方意思表示方式行使即可。B情形的合同法定变更，——它属于形成权的例外情况，该形成权只能通过司法途径来行使，此类形成权又称为形成诉权。7/23/202372、合同变更只是对合同内容部分修改和补充，若对合同的标的变更使其失去同一性，则属于合同更新。更新合同有两个效力：原合同效力消灭，新合同效力产生。3、合同变更的效果是——保留原合同实质内容的基础上，产生一个新的合同关系。7/23/20238二、合同变更的要件（一）原已存在着合同关系，且尚未履行或者正在履行过程中。（二）合同的变更原则上必须经过当事人的协商一致。（三）合同法定变更时必须遵循法定的程序和方式《合同法》第54条的规定，因重大误解和显失公平的合同的变更必须经过法院的裁决。第77条第2款规定，法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。7/23/20239三、合同变更的效力1．合同变更部分只向将来发生效力，不具有溯及力，未变更的部分继续有效。2．合同变更与违约责任。如果合同的变更给一方当事人造成损失，可要求相对方承担损害赔偿的违约责任。7/23/2023103．主合同变更对保证的影响。合同的担保作为主合同债权的从权利，具有从属性，其效力受到主合同债权的影响。按照《担保法》以及相关的司法解释：保证期间，如果当事人变更了主合同，而且这种变更减轻了债务人的债务，即使未经保证人书面同意，保证人仍不能免除保证责任。7/23/202311合同消灭的原因大致有五种:即清偿、提存、抵销、免除与混同。我国《合同法》第91条的规定——7项：（1）债务已经按照约定履行；（2）合同解除；（3）债务互相抵销；（4）债务人依法将标的物提存；（5）债权人免除债务；（6）债权债务同归于一人；（7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。7/23/202312第二节7/23/202313一、合同解除的概念合同解除，是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，当事人基于协商、法律规定或者当事人约定，而使合同关系归于消灭的法律行为。7/23/202314二、合同解除的类型１、协议解除合同成立以后，在未履行或未完全履行之前，当事人双方通过协商解除合同。——双方法律行为。２、约定解除。在合同依法成立以后，尚未完全履行之前，当事人基于约定解除合同的条件成就时，一方行使约定解除权而解除合同。——单方法律行为。7/23/202315约定解除与协议解除不同：⑴约定解除属于事前的约定；协议解除的协议是事后约定。⑵约定解除，只有当事人实际行使解除权后方可导致合同的解除，——单方法律行为。而协议解除的协议本身就是确定合同的解除。——双方法律行为。7/23/202316３、合同的法定解除合同依法成立后，尚未完全履行之前，当事人一方行使法定的解除权而使合同效力消灭的行为。法定解除与协议解除不同：法定解除是单方法律行为，是当事人一方行使法定解除权的结果。而协议解除则是双方法律行为，并非一方行使解除权的结果。7/23/202317三、解除权的性质解除权为形成权，具有自主性，单方解除之意思表示到达对方即生效，合同即告解除。如对方有异议，应向法院或仲裁庭提起确认之诉。7/23/202318例1：甲、乙约定：“若甲在履约中出现A、B、C、D等4项情形，乙可解除合同；若乙在履约中出现E、F、G、H等4项情形，甲可解除合同；以上解除权行使期间均为20日，自非违约方知道对方违约之日起算。”后甲在履约中出现C项情形，乙于6月5日得知。乙于6月28日电告甲解除合同。问：该合同是否已解除?7/23/202319例2：设例1中乙于6月17日发出解除通知，6月20日到达甲。问：该合同何时被解除?A．6月5日B．6月25日C．6月17日D．6月20日例3：设例2中甲于6月20日收到通知后，即回电给乙称：“不同意解除合同。”尔后甲再无下文。问：合同是否已被解除?7/23/202320例4：设例2中甲6月20日收到通知后，次日即向法院起诉，要求法院确认该合同不能解除。法院于12月25日作出终审判决：“支持乙行使解除权之行为，合同应予解除。”问：该合同何时被解除的?A．6月17日B．6月20日C．6月21日D．6月25日7/23/202321四、合同法定解除的条件1、不可抗力致使合同目的不能实现①一方发生不可抗力，发生方与对方均有法定解除权。②解除权的发生以“不可抗力致使合同目的不能实现”为要件。7/23/202322③因不可抗力而解除合同的，发生方可免除损害赔偿责任；④前项免责之生效，发生方须具备三个条件：a．及时通知对方不可抗力发生的事实；b．负证明责任；c．不可抗力不是发生在发生方迟延履行后。7/23/2023232、预期违约①预期违约是指履行期届满前，一方明确表示或以自己行为表明不履行主要债务(限于主要债务)；——即明示毁约和默示毁约两种。②此情形下仅非违约方享有法定解除权；③非违约方解除合同后，还可要求对方负损害赔偿责任。7/23/2023243、迟延履行分两种情况，非违约方有无法定解除权，应区别对待：①一方迟延履行主要债务，经催告后于合理期限内仍未履行的，另一方得解除合同。例②一方迟延履行致使合同目的不能实现的，非违约方不经催告，可径直解除合同。例如7/23/202325[例1]甲乃一钢厂，乙为钢铁贸易公司。甲、乙约定，甲在6月1日前交付钢材50吨与乙，货到付款。过了6月2日，甲未交付。问：乙可否解除合同?[例2]设例1中乙于6月3日催告甲：“贵方务必于6月25日前送到，否则我方无法履行与另一公司的合同。”过了6月25日，甲仍未送到。问：乙可否解除合同?——可以。7/23/202326[例3]中国一公司与加拿大一公司订立买卖一批圣诞礼品的合同，约定中方务必于11月20日前运货至温哥华港。履约过程中中方交货迟延，至温港时间是12月26日。问：加方能否解除合同?[例4]某县福文化礼品公司与杨柳青公司订约，约定杨柳青公司于当年农历12月15日前交付春联1万幅给前者，货到付款。后杨柳青公司于次年正月初一送到。问：福公司可否解除合同?7/23/2023274、其他根本违约行为根本违约行为包括：不履行；迟延履行；瑕疵履行；部分履行；其他。一方发生根本违约的，法定解除权在非违约方。7/23/2023285、法定的其他情形(1)特定一方有任意解除权的以下几种情形，不需对方有违约行为的，当事人亦有解除权：①《合同法》第195条：赠与人②《合同法》第232条：不定期租赁合同的双方；③《合同法》第268条：承揽合同之定作人；④《合同法》第410条：委托合同的双方；⑤《担保法》第27条：无保证期间的最高额保证人；7/23/202329第195条：赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。第232条当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。7/23/202330第268条

定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。第410条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。7/23/202331《担保法》第27条保证人依照本法第十四条规定就连续发生的债权作保证，未约定保证期间的，保证人可以随时书面通知债权人终止保证合同，但保证人对于通知到债权人前所发生的债权，承担保证责任。7/23/202332(2)一方违约，另一方有特别解除权的①《合同法》第69条：不安抗辩权人；②第167条：分期付款买受人未付款达总额1/5以上时，出卖人有解除权；③第203条：借款人违反贷款用途时，贷款人有解除权；④第224条2款：承租人擅自转租时，出租人有解除权；⑤第233条：租赁物危及安全、健康时，承租人有解除权；⑥第253条第2款：承揽人擅自转包时，定作人有解除权；7/23/202333五、合同解除的程序（一）协议解除的程序当事人就合同解除事项按照合同订立程序达成一致，签订一个新合同，达到解除合同目的。采取协议解除程序，何时发生解除的效力？——看合同需批准与否。7/23/202334(二)通知解除的程序即约定解除或者法定解除的程序。其享有解除权的当事人，单方解除之意思表示到达对方时合同解除。如对方有异议，应向法院或仲裁庭提起确认之诉。7/23/202335六、合同解除的效力1、将来发生效力尚未履行的，终止履行。也正是在此意义上，合同解除构成合同之债的消灭原因之一。例：甲、乙订有买卖合同，约定甲交货30吨淀粉供乙作工业原料，乙收货后付款90万元。后甲交货10吨，不再交货，乙解除合同。问：甲是否有义务交余下的20吨?乙是否有权要求甲再交货20吨?7/23/2023362、是否具有溯及力未作一刀切的规定即对于已经履行的部分，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状。1）非继续性合同的解除原则上有溯及力2）继续性合同的解除原则上无溯及力7/23/202337非继续性合同即履行为一次性行为的合同。是否有溯及力取决于当事人双方(协议解除场合)或解除权人(单方解除场合)之意志，并受诚实信用原则约束。[例]上例中甲已交付给乙的10吨货物为淀粉，乙已加工成食品。问：有无必要恢复原状?——没有必要。7/23/202338继续性合同指一方或双方履行行为处于继续状态的合同，而不是一时或一次完成的合同。如雇佣合同、租赁合同等。〔例〕甲家雇乙为保姆，约定工期3年。乙在甲家工作一年后，甲发现乙不合格，遂解除合同。问：该合同能否恢复原状(有无溯及力)?注意：有无溯及力，是合同解除与合同无效、被撤销的重大区别