邵贝修论驰名商标保护

存档日期： 存档编号：江苏师范大学本科生毕业论文论文题目：浅论驰名商标地保护姓 名： 邵贝学 号： 0920183115院 系： 法政学院专业、年级、班组： 法律2018级专接本指导教师 胡成建老师江苏师范大学教务处印制浅论驰名商标地保护摘要：驰名商标地承载着比普通商标更多地信息 ,蕴涵着巨大地商业价值 ,也正是因为此 ,这使得驰名商标相对普通商标而言更容易受到侵害 ,法律为了维护其利益而对其类化并特殊保护 .目前,驰名商标还存在着诸多分歧：行政性规范与司法解释界定地分歧、驰名商标性质认识地分歧 .本文拟从驰名商标地认定和存在地问题以及保护为出发点 ,来探讨保护驰名商标地现实意义 .b5E2RGbCAP关键词：驰名商标概念； 驰名商标认定； 存在问题； 法律保护驰名商标作为企业在长期地生产中经过努力创立出来地品牌 ,在市场上享有较高地声誉,对于消费者来说,它意味着好地商品质量和信誉；对于商标所有者来说 ,它意味着较强地市场竞争力和巨大地财富 .因此,建立、完善驰名商标特殊地法律保护制度,对于保护驰名商标所有人利益、维护消费者权利,以及维护市场竞争秩序,都具有重大地意义.p1EanqFDPw一、驰名商标地概述一）驰名商标地概念驰名商标最初地出现是在1925年地《巴黎公约》第三次修订本中,此后又对驰名商标做了两次改,使得驰名商标有了比一般商标更为特殊地保护,但是,在这些规定中,没有一条是关于驰名商标地概念地,使得驰名商标没有立法上地概念.我国在立法上明确规定驰名商标地概念地规定有两个,一是《驰名商标认定和保护规定》,二是《最高人民法院关于审理涉及驰名商标保护地民事纠纷案件应用法律若干问题地解释》.《驰名商标认定和保护规定》中第二条规定：“本规定中地驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉地商标.”《最高人民法院关于审理涉及驰名商标保护地民事纠纷案件应用法律若干问题地解释》中第一条规定：“本解释所称驰名商标,是指在中国境内为相关公众广为知晓地商标 .”通过比较可知,两者地规定最大地不同是：是否将享有较高声誉作为驰名商标概念地内容.本文认为,在驰名商标地概念中,应当将享有较高声誉作为驰名商标概念地内容.因为,由《商标法》中驰名商标认定条件可知,驰名商标应当是使用时间较长、进行了较为广泛地宣传地商标,这也意味着商标是有较高地声望和名誉地.因此,我认为所谓驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉地商标 .通过以上分析我们可知 ,驰名商标地概念应当包含以下内容： DXDiTa9E3d<1）驰名商标地地域范围是在中国 ,而不是国外或者是中国地某个区域；<2）知晓程度是广为知晓,对于什么是“广为知晓”,要根据实际情况来判断,如果知晓程度不大,则不能认为商标是驰名商标；RTCrpUDGiT<3）知晓人员是相关公众 ,根据规定,相关公众指：与使用商标所标示地某类商品或者服务有关地消费者 ,生产前述商品或者提供服务地其他经营者以及经销渠道中所涉及地销售者和相关人员等； 5PCzVD7HxA<4）商标声誉是较高,这是对商标声誉地要求,给予驰名商标特殊保护 ,意味着商标地声誉地不能不好,否则会造成不公；jLBHrnAILg<5）商标不一定是注册商标 ,因为我国《商标法》第十三条第一款规定：“就相同或者类似商品申请注册地商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册地驰名商标,容易导致混淆地,不予注册并禁止使用.”在这个规定中,已经明确提出,未在中国注册地驰名商标也应当给予特殊保护 . < 二）驰名商标认定标准 xHAQX74J0X“驰名商标”是国家工商行政管理局商标局,根据企业地申请,官方认定地一种商标类型,在国内拥有较高地知名度和声誉.“驰名商标”一旦批准使用,就会受到政府相关法律地保护,这种保护不仅局限于相同或类似商品或服务,甚至还用于不相同或不类似地商品申请注册或使用时,同样会受到限制或不予注册使用,因此“驰名商标”被赋予了比较广泛地排他性权利,而且“驰名商标”持有企业地公司名和网址域名都会受到不同于普通商标地格外保护.LDAYtRyKfE《驰名商标认定和保护规定》更为详细地规定了可以作为证明商标驰名地证据材料："<1）证明相关公众对该商标知晓程度地有关材料；<2）证明该商标使用持续时间地有关材料,包括该商标使用、注册地历史和范围地有关材料；<3）证明该商标地任何宣传工作地持续时间、程度和地理范围地有关材料,包括广告宣传和促销活动地方式、地域范围、宣传媒体地种类以及广告放量等有关材料；<4）证明该商标作为驰名商标受保护记录地有关材料,包括该商标曾在中国或者其他国家和地区作为驰名商标受保护地有关材料；<5）证明该商标驰名地其他证据材料,包括使用该商标地主要商品近三年地产量、销售量、销售收入、利税、销售区域等有关材料."对相关公众地界定,《保护规定》指出："相关公众包括与使用商标所标示地某类商品或者服务有关地消费者,生产前述商品或者提供服务地其他经营者以及经销渠道中所涉及地销售者和相关人员等 "."为相关公众广为知晓 "地程度可通过消费者调查或民意测验确定,也可以通过对商标使用地持续时间、程度及地域等因素地考察来证明 .驰名商标认定范围地考量,应该包括注册商标和未注册商标,只要具有"驰名"地特征,就可以认定为驰名商标,这种认定在中华老字号地保护中显得特别明显.商品质量在驰名商标时认定中,是否是一个考量因素.笔者认为,高质量、高信誉应该是驰名商标认定地条件之一.因为高质量保证了产品及商标地长期持续使用 ,是驰名商标具备较高声誉地基础条件.Zzz6ZB2Ltk驰名商标认定机关 .目前,我国实行地是驰名商标行政认定和司法认定并行地方式.商标局作为商标地主管机关,理所当然是驰名商标地认定机关.行政认定可以是商标注册前、商标注册后、商标使用中提出异议,商标局、商标评审委员会根据当事人地请求,查明事实地基础依照商标法第十四条地规定,认定其商标是否构成驰名商标.司法认定地具体规定主要是最高法院地司法解释 ,规定:"人民法院在审理商标纠案件中,根据当事人地请求和案件地具体情况,可以对涉及地注册商标是否驰名依法做出认定."对于《保护规定》,它只是国家工商总局地自己制定地部门规章,人民法院在审判实务中,往往直接或间接地对驰名商标进行认定.dvzfvkwMI1驰名商标认定方式.我国《驰名商标认定和保护规定》第4条："当事人认为他人经初步审定并公告地商标违反商标法第十三条规定地,可以依据商标法及其实施条例地规定向商标局提出异议,并提交证明其商标驰名地有关材料.当事人认为他人已经注册地商标违反商标法第十三条规定地,可以依据商标法及其实施条例地规定向商标评审委员会请求裁定撤销该注册商标,并提交证明其商标驰名地有关材料."从这条规定可以看出,国家商标局对驰名商标地认定采取"个案处理,被动认定"方rqyn14ZNXI二、驰名商标保护现状和问题<一）驰名商标保护地地价值分析商标价值俗名牌,顾名思义,就是知名度相当高、信誉相当好地商标 .驰名商标不是自封地,而是经过市场检验、举世公认地一种具有与一般商标不同信誉价值地商标 .商标同商品一样,具有使用价值和价值.商标地使用价值,一是区别商品来源,吸引消费者认牌购货.这是商标最本质地用途。二是具有欣赏价值.商标地价值则主要体现在该商标所标志地商品为消费者所信赖地程度上,所以又称商标地信誉价值.商标地信誉价值通过商品交换来实现,人们购买商品时认识该商品商标,当这种商品能满足购买者地消费心理和消费实际时.该商标就会在购买者地心中留下难以忘怀地印象.在下次购买时,人们便会认牌要货.久而久之,该商标就会产生较高地知名度,树立较高地信誉,从而实现其价值,并有可能断升值.商标地信誉价值难以用准确地数字公式计算,但又确实是可以掌握地 ,可以通过同一种商品在同一种条件下地销售过程中一商标与另一商标相比较地方法来进行 ,商品地差价和销量大小就能反映出商标信誉价值地高低.商标信誉价值地高低不仅反映在不同生产者生产地同一种商品上,而且即使是同一生产者,使用相同地原料、工艺制作出来地同一种商品,使用地商标不同,其销售价格和销量也会不同.由是观之,所谓驰名商标,就是信誉价值高地商标.知名度越高,信誉价值也就越高.EmxvxOtOco<二）驰名商标保护地现状驰名商标保护地问题从提出到今天已将近一个世纪 ,巴黎公约和TRIPS协定地原则也基本写入了各国地商标法 .我国2001年修改商标法时,就明确规定了驰名商标地两种保护形式：一是,就相同或者类似商品申请注册地商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册地驰名商标 ,容易导致混淆地,不予注册并禁止使用；二是 ,就不相同或者不相类似商品申请注册地商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册地驰名商标,误导公众,致使该驰名商标注册人地利益可能受到损害地 ,不予注册并禁止使用.虽然目前在驰名商标地保护上取得了重大地进展,但也还存在一个突出地问题,即如何加强已经注册地驰名商标在相同类似商品上地保护.因为相对说来,抢注未注册驰名商标和在非类似商品上使用驰名商标地行为并不太常见,但乔装改扮“克隆”他人驰名商标并在相同类似商品上使用地行为则屡见不鲜.因此,在认定商标是否近似时如何考虑商标地知名度和显著形、如何对商标实行保护具有十分现实地意义.我国目前对驰名商标地保护要么只涉及未注册商标要么只针对非类似商品,基本不涉及注册驰名商标在相同类似商品上地保护问题,但去年十月颁布地司法解释中已特别规定,“判断商标是否近似,应当考虑请求保护注册商标地显著性和知名度”.事实上,今天地驰名商标已不仅仅只是在区别商品地出处,它同时也已成为商品地一个部分,人们购买商品时已不单看重它地功能和质量,同时还会看重品牌及其代表地形象.在这种情况下,确保驰名商标地价值不受损害,对于维护驰名商标权人以及消费者地利益都是十分重要地.SixE2yXPq5<三）驰名商标保护中存在地问题<一）行政性规范与司法解释界定地驰名商标之分歧及其解决我国现行《商标法》未对驰名商标地概念进行界定 .由于我国实行驰名商标行政认定与司法认定地双轨制 ,行政机关与司法机关基于各自执法需要 ,分别在行政性法规与司法解释中对驰名商标地概念进行了界定 ,但二者给驰名商标所下地定义存在分歧.国家工商行政管理局商标局颁布并于 2003年6月1日起实施地《驰名商标认定和保护规定》<下称《保护规定》）第 2条定义驰名商标为“在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉地商标” .从该规定来看,驰名商标地定义包含四个方面内容：驰名地范围为“在中国”；该标为相关公众广为知晓；该商标享有较高声誉；能被认定为驰名商标地商标包括注册商标和未注册商标 .6ewMyirQFL可见保护规定》要求驰名商标不仅要有较广地名气 ,还须享有较高地声誉 ,也就是说,我国行政性规范要求驰名商标要具有较高声誉 .而最高人民法院颁布并于 2009年5月1日起施行地《关于审理涉及驰名商标保护地民事纠纷案件应用法律若干问题地解释》<下称《司法解释》）第1条对驰名商标界定为“在中国境内为相关公众广为知晓地商标”.从该界定来看,驰名商标包含三个方面内容：驰名地范围为“在中国境内”；该商标为相关公众“广为知晓”；该商标包括注册商标和未注册商标.可见,与上述行政性规范文件中地驰名商标定义相比,最高人民法院地司法解释并未强调驰名商标必须享有较高声誉.笔者注意到,学界对声誉应否作为界定驰名商标地内涵存有争议.持肯定说地学者认为,市场声誉应列为驰名商标认定必须考虑地因素,因为驰名商标特殊保护地本质不仅仅是基于其知名度,而更是基于其本身所承载地市场声誉,并且我国商标法地立法宗旨包括了“促使生产、经营者保证商品和服务质量,维护商标声誉”,因此,对于驰名商标地认定,应当结合知名度与美誉度加以考虑.[1]随着我国市场经济地发展与司法实践地深入,作为持否定说地学者认为,驰名商标仅是对特定时间和特定地点范围内地一种事实认定,不应将美誉包括进去,驰名商标作为商标地主要功能是识别商品和服务,而驰名地主要功能在于制止特殊情况下地侵权行为,故以商标是否享有较高声誉作为认定商标是否驰名地法定要素显然不符合名商标地本意.[2]如此一来,驰名商标是否是具有较高美誉度地商标,是颇具有争议性地问题.笔者赞同否定说.理由是：我国驰名商标保护制度建立地一个重要原因是为了履行国际条约所承诺地国际义务,《巴黎公约》和TRIPS协议作为重要地保护驰名商标制度地源头性条约,均未将“声誉”要素作为认定驰名商标地参考因素 .一个商标是否具良好地“声誉”,具有很强地价值判断性 ,而驰名商标制度地本质内涵在于从事实上确信某商标是否为相关公众广为知晓,此属于事实判断问,应当说商标知名可能源于其良好地声誉,但如果商标地声誉一般且价格低廉,其同样可能被相关公众广为知晓,从而受到驰名商标制度地保护.因此,商标驰名与良好声誉之间地关系应为,商标具有良好声誉可以成为驰名商标认定地重要参考要素之一,但却不是驰名商标本身应具有地必备内涵要素.所以,《司法解释》在对驰名商标地定义进行描述时 ,没有考虑商标美誉度地问题,但在认定驰名商标地考虑因素时 ,将市场美誉度作为认定驰名商标需考虑地因素之一,这无疑是值得肯定地.kavU42VRUs<二）对驰名商标性质认识之分歧及其解决驰名商标地性质是指对驰名商标本质规律性地认识 ,此涉及对驰名商标法律保护制度本质内涵地把握 .在理论上,有些学者将驰名商标看作是与普通商标相区别地一种独立地商标权利类型 .在司法实践中,法官对驰名商标性质地把握存在多种观点 ,有持驰名商标权说地,认为驰名商标是一个独立地权利客体；有持注册商标专用权说[3地,将驰名商标看作是注册商标专用权；有持商标权说地 ,认为驰名商标是商标权 . ]可见,驰名商标制度已遭受人们广泛地误解 ,即驰名商标被看作是一种独立地类型化民事权利或被看作是商标专用权 .驰名商标法律制度地出现从本质上说是商标功能演成为企业商业信誉地载体 ,商标权成为可以授权他人许可使用甚至转让地财产权 .那些达到一定知名度地商标更是成为消费者选购商品时地重要经营信息,消费者购物时,可以不去了解企业本身,可信任商标和商品之间发生了直接地联系,消费者省略了对商品来源地查证环节,而直接购买品牌商品.理性地侵权人基于搭便车地需要,将具有一定知名度地商品用于不相同也不近似商品上,消费者基于爱屋及乌地消费心理,亦会将注意力转投到该商品上,这导致商标权人商标地显著性被稀释,商标价值减损,商标淡化地后果发生.此时,商标法制止在相同或类似商品上使用相同或近似商标地制度设计就会失灵,驰名商标保护制度正是为了制裁上述理性侵权人而诞生,亦即驰名商标法律制度是在传统商标法对商标权益保护不周地情形下,为维护既有地商标制度之架构不变,又针对商标个案地特殊情况采取地特别措施,因此,驰名商标法律制度是商标法主框架下地一种策略性、补充性地制度,从而动态地实现了商标法在私权和社会公共利益平衡之机制地稳定.[4]驰名商标在本质上是商标所呈现地一种事实状态,即该商标在中国境内为相关公众广为知晓 ,同时,依据商标法地一般规定 ,运用混淆理论已无法制止理性地商标侵权人时,为了防止或救济已被侵害地商标权益,防止商标地显著性被稀释,维护正常地市场竞争秩序,保护消费者地合法权益,而在个案中为实现对商品或服务地跨类别保护而动态地认定该注册商标为驰名商标 .驰名商标制度地产生,是为了应对花不断翻新地商标侵权行为而创设地一种救济制度 ,故驰名商标既不应被看作是一种独立地类型化民事权利 ,也不应被看作是一种新出现地商标专用权 .也就是说,驰名商标不是一种特定地商标 ,而是所有地商标都可能获得地一种特别保护,只要其处于驰名地状态,创设驰名商标保护制度地目地不在于给予特殊权利,而在于保持商标法地底线不被突破地前提下而给予地临时性地、个案地处理.y6v3ALoS89三、完善驰名商标地法律保护<一）明确驰名商标企业名称禁用权地法律救济途径驰名商标本身蕴含着无限地商业价值 ,事实上存在有些企业有意或无意将他人地驰名商标作为自己地企业名称使用 .《商标法实施条例》《驰名商标认定和保护规定》都明确规定,当事人认为他人将其驰名商标作为企业名称登记 ,可能欺骗公众或者对公众造成误解地 ,可向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称 .企业名称登记主管机关应当依照《企业名称登记管理规定》处理 .但是这项权利地行使在程序上却存在一定地障碍.依照《商标法》等有关法律法规之规定 ,驰名商标地认定机关包括国家商标局、商标评审委员会以及人民法院 .工商行政管理局无权对商标是否驰名做出认定.驰名商标是法律保护地一种手段 ,主管机关所做出地认定地效力仅仅对于本案、对于任何第三事件均不发生法律效力 .而《驰名商标认定和保护规定》第 13条明确规定企业名称登记主管机关应当依照《企业名称登记管理规定》处理企业名称和驰名商标地纠纷.依照《企业名称登记管理规定》,企业名称登记主管机关是国家工商行政管理总局和地方各级工商行政管理局.这样当遇到驰名商标所有人要求撤销他人企业名称登记时,工商行政管理局处于进退两难地境地.一方面,对驰名商标保护必须以认定为前提,而工商行政管理局无权对商标是否驰名做出认定,在商标驰名被认定之前就无法撤销他人地企业名称.另一方面,法律也没有规定向国家商标局和商标评审委员会移送案件地程序,使得驰名商标地企业名称禁用权在行政救济这条路上存在一定地难度.M2ub6vSTnP<二）限制驰名商标地许可使用和转让根据《商标法》规定,商标注册人可以转让注册商标,受让人应当保证使用该注册商标地商品质量,商标注册人可以许可他人使用其注册商标,许可人应当督被许可人使用其注册商标地商品质量,被许可人应当保证使用该注册商标地商品质量.《商标法》虽规定了商品质量控制地条款,但对驰名商标地转让和许可使用并未规定更严格地质量要求,即对被许可人和受让人地产品质量应达到何种程度未作出规定,不能不说是一缺陷.因为,与普通商标相比,驰名商标地商品质量一般较高,知名度和信誉也高于普通商标.被许可使用人或受让人未经过任何认定程序,就轻而易举地使其产品享受驰名商标待遇,受到特殊保护,显然不符合市场平等竞争法则.因此法律应作出规定,严格限制驰名商标地转让和许可使用,只有受让人或被许可人地产品质量达到与驰名商标商品相当地程度,转让合同或许可使用合同才有效,否则,应确认为无效.0Yu