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文档简介
1中国法律职业资格同质化质疑一、缘起2001年6月30日,第九届全国人大常委会第二十二次会议通过了?法官法?、?检察官法?两个修正案。同年12月29日第九届全国人大常委会第二十五次会议审议通过了?律师法修正案?,这些修正案的出台被称为在“我国法制建设中具有里程碑意义〞[1]其内容分别要求,国家对初任法官、初任检察官和取得律师资格实行统一的司法考试制度。同年12月司法部也发出通知要求,公证人员也从通过国家司法考试的人员中录用,司法部也不再组织全国性的公证员资格考试,这说明我国统一司法考试制度的首次确定。2002年3月30日、31日举行了第一次国家统一司法考试。迄今为止,司法考试已经举办了5届。我国从1986年起开始实行全国统一的律师资格考试制度,到2000年已有150多万人次参加了此项考试,其中12万人取得了律师资格。1995年以前,中国没有设立通过考试途径选任法官、检察官的制度,法官、检察官可由法院、检察院直接提名报同级人大任命。1995年我国?法官法?、?检察官法?通过并实施。根据“两法〞的规定,两院系统开始分别建立起初任法官、初任检察官考试制度,即规定通过考试者方能提请人大任命为法官、检察官。法院系统于1995年、1997年、1999年进行了3次考试,检察系统亦举行了4次,大约有7万人取得了初任法官、检察官资格。国家司法考试制度的建立,初衷是以培养一批具有共同法律素养、共同法律信仰和共同职业道德感的高素质的法律职业人才为其价值目标,从而为实现司法公正、维护国家司法权威提供根底性的保障,也是法律职业精英化之路的制度性保障。法律职业资格的同质化在提升法律职业人员的素质、维护法制的统一性等方面起到相当的作用。全国统一司法考试的举办,意味着我国法律职业资格走上同质化之路,同时,由于司法考试通过率比拟低,因此,司法考试甚至被冠以“天下第一考〞之誉。有的学者直接指出,“国家统一司法考试的重要意义在于促进法官职业化和法官阶层的产生……〞。[2]应该说,我国统一司法考试制度的设立,在一定程度上为法律执业者——尤其是法官、检察官设置了更高的门槛,在客观上为促进法律职业共同体的形成也起到了积极的作用,司法考试实行5年来,其积极意义是有目共睹的。此外,我国司法考试制度是在借鉴大陆法系国家司法考试制度的根底上并结合我国实际情况建立起来的,而在大陆法系,法律职业资格同质化是有其理论依据的。例如,在日本,统一司法考试就是“法曹一元说〞理论在司法实践中的具体表达。该学说认为,一国的法律职业家应通过同一专业水准的任职资格考试,以力求职业法律家能建立相同的法律意识和对书面法律条文取得同一的理解,以保证职业法律家执法的统一性。[3]而我国当前实行的法律职业资格同质化考试是否按照我们的设计者预想的那样去开展?在经过这5年的实践之后,又出现了什么新的问题?我们面对这些新的问题应该如何作出反响?笔者认为,其中有些问题是需要我们理性地反思的。二、法律职业资格同质化考试给我们带来了什么(一)对法学教育内容的缺失没有产生修补性影响在世界各国的司法考试制度中,无论是大陆法系国家还是英美法系国家,大多数都强调选任法律职业人员的司法考试内容应当与大学法学教育有联系。比方德国的司法考试制度就与法学教育直接联系,其两次国家考试中的第一次考试实际上就是大学法律专业的毕业考试,只有通过第一次国家考试,参加职业研修,修完职业预备期,才有资格进行第二次国家考试。[4]当然,也有少数国家的法学教育内容与司法考试出现脱节。例如,日本的大学法学教育重视的是法律思维的培养,其目的不是直接培养法律职业人才,因此,要参加司法考试的人员必须要进行专门的培训(研修)。但是现代法治国家都非常重视对法律职业者的培养和选拔,重视法学教育与司法考试之间的密切关系及其在培养和选拔法律职业人才方面的作用。新中国的专门法学教育起步比拟晚,而在司法考试施行之初,关于因为司法考试所引起的法学教育的变化就已经被大学、专家学者所关注。甚至有学者认为,司法考试将给法学教育带来巨大冲击,使很多学校无法开展有效的理论教育,学校不敢开设那些对于提高考生素质有潜在影响、而对于司法考试没有直接关系的科目,加剧了法学教育与法律职业家培养的脱节。[5]事实证明,上述的担忧并没有出现,大学法学课程的设置并没有受到司法考试太大的影响,尤其是专门性的政法院校,依然按照既定的课程进行法学教育。但是,当前我国大学法学毕业生要想顺利通过司法考试并非易事,一个客观事实摆在我们面前——法学教育与司法考试之间缺乏必要的关联性。我国当前的大学法学教育强调素质教育而无视职业教育的倾向非常明显。即使是那些应用性和实践性极强的部门法——刑法、民法等,在教学中也过分注重理论化教学,而无视对既有立法的阐释,一个明显的例证就是绝大多数学生在整个学习过程中甚至从来没有看过一眼法律条文。即使在案例教学中,老师和学生共同关注的只是案例内容的新奇和案例描述的精彩而不是对案例的解析和处理,而对于那些根底性的学科就更是天马行空式的教学方法了。尽管我们的大学法学教育不需要惟司法考试马首是瞻,因为我们的法学教育不是惟考试论,还要注重对学生综合素质的培养;我国大学法学院的学生毕业后有一局部学生不会从事法律工作,但是,法学毕竟是一门应用性比拟强的学科,甚至需要技术性。我国的大学法学教育是众多学科中的一个学科,因此,从学科培养的角度来看,要侧重于学生的根底理论框架的搭建以及根底法学知识的学习,包括法律思维的养成和法律意识的培养。而司法考试是要选拔出具有职业素养的职业法律人,但是,法律职业人选拔的根底就是那些经过了法学教育的学生,因此,大学的法学教育是前提和根底。而在接受这样的一个根底性教育的群体中,大多数人是要从事法律职业的——即使有的人不打算立即从事法律职业,可能也会要先考出一个证书来以备不时之需——因此,司法考试成为他们绕不过的门槛,如果在根底性的教育中完全无视法律操作能力的培养,不能说不是我国当前法学教育中的一大遗憾。因此,笔者以为,在大学法学教育中,除了上述内容以外,应加强对学生实际操作能力的培养,这不仅仅对他们将来参加司法考试有帮助——至少在内容上有衔接,而且在将来的法律职业中也会起到重要的作用。当然,从法学教育和司法考试的目的和职能上分析,笔者并不主张对我国当前法学教育的内容作大的改变,而是要强调司法考试内容与大学法学教育内容之间应存在必要的衔接,相互适应和调整,除了法学教育内容或者“教〞与“学〞的方法应作相应的调整外,司法考试内容和考试形式也要作必要的调整,这样才能保证两者之间存在良性互动的可能性。偿奶(二闷)造兰就司从法考杨试培臂训市柳场的侧兴旺犁君基于弟上文故的分示析,丈由于捉法学富教育神内容午的缺砖失—盾—以作司法虎考试名为参线照—朝—没充有得邻到实肾质性沸的修械补,贸因此套,司替法考贸试的淡参考歪人员棕在司戒法考阵试的辟杠杆哗调节麻下开告始寻朽求新舰的途溉径。尿司法辰考试逐给意敲欲从谁事法承律职兴业的餐人提的供了屡一个絮公平叼、公光正的删平台圾,然唯而现运实恰潮恰相限反,璃在泛完化的凯公平呈观念后之下裁,司走法考歪试实浙际上贵成了脊许多阳人转天换职弯业或蜘寻求胡就业饱的机刊会。俯在这宰些考演生“侵走捷计径〞跪心理辫的巨爱大需柔求和届刺激悔之下勇,各嘱类司季法考茶试辅岂导班迈、强绩化班谋四处脏泛滥浸,法除学日苹益被凯塑造萝成为友一种针“快温餐文昨化〞部。甚顽至有敲些实域务部谅门为莫了关详心自挨己的风群体乌,主丝动与睬培训番机构拉联系祖,为然其办枣班辅食导。腥在这屯种喧保嚣浮伏躁的矩背后肿,隐龙藏的麻是巨好大的只利益亮失衡除,而让这种瓣失衡献是我荐们司锯法考潮试的峡设计漠者始耍料未伶及的咬:一烛方面灵,正吧统的至法学睁教育周越来宿越被宝人们锣斥为助“脱达离实员际〞梅、“稳没有类用〞洋的教宜育;荷另一匠方面窜,各塞种“芹快餐轮式〞际的法但律教恐育迅坏速地帅占领稿了许啄多本格应属旁于正迈统法脖学教弦育的教领地厅。[帽6]浴这种碌“四化年〞繁(大渐学法溜学本泳科学我习)封不如窄“两稿三个鲜月〞论的法炭学学讯习直郑接带扶来的布恶果缴是“况法学骡简单典〞的兵民众暑反响炕。与航此相吐对应祝的是待,庞而大的速司法钢考试残辅导铅市场未在中里国大时地上边开始迟风起范云涌获,打红着各精种旗览号的鄙各种败培训茄班,猎鱼龙字混杂畜,充蒸斥着么中国危法学香教育泽。火朝那么莫,司承法考值试参雪加者摩的法跃学知悲识和逝运用脊能力僵到底肥应该椅由谁抗来承那担呢输?一絮方面柴,大剩学法蒸学教未育与卖司法寿考试怕存在铅脱节糖现象驴,不凝利于绳司法脆考试胶参加秤者通状过司镰法考脑试;伐另一贪方面志,当茧前的捡司法躁考试叹培训每机构释过分冤注重壮对考撒生应骗试能吸力的丹培养瓦,这保与司煮法考徐试的分目的泼——着选拔智具备富较强肉法律宪运用眯能力蜂和较港高法栏律素狼养的艳职业猜化甚可至精矿英化弊的法错律人用才—框—相贱去甚出远。谋鉴于撒此,壳有学革者提有出以摆下两授套解资决方咸案。们一是呆借鉴窗日本得司法雀改革侵审议妙会提汇出的神设立伍法科响大学阶院的丸方案提,在腾有关般法律且院校眼中设渣立一菜个与科司法栗考试已相适牵应的堤法律边教育盯专门边机构缩。二戚是将盛现在汤推行占的法谣律硕芳士教差育制字度进锋行适联当的壮改造租:法凭律硕推士培党养的橡目的罩性应雷当比池现在枪更明变确,曾针对姻性更睛强,做所招妙收的坦生源超也应比适当烂发生蚁变化验,课歌程内虾容的克设置屠、知绍识教帅授的错方法影等也芦应当马发生撇相应作的变眼革。注[7遗]笔缝者认棍为上修述做灵法并逐不适愿合,互增设届机构貌不仅栋增加倦法学竹的教鸽育成关本,宿而且运也不悠符合水当前锡中国开的实各际情原况—受—教革育资齐源的歪重复让和浪秆费;牌对于绩法律丸硕士种教育鄙制度匹的改盾造或音许会盯适应串于下弯文笔结者所漏论述消的非释法学迈专业矮参考每人员雨,为玉他们党提供滋从事恳法律狂职业阴的途忘径和羡平台泽。因妨此,着笔者说认为议,承蚂担上薪述任东务的惊主体桌仍然须应当治是大扒学。男我们些的大凶学法昏学院纯包括目专门阻性政下法大大学的著学生宇并没脖有利赶用好根大学事“四解年〞狱时间铅,大蠢学时汪间浪册费现惊象非愚常严沟重,疾因为脾法学疲是一里门社浸会科装学,羡不像厉理工戴科学境生有烟很多慢作业猪和试闯验要错做,阳因此捞,自箩修教仿室和次图书太馆鲜污有学豪生光刑顾。坝法学减是理挨论性降和应挨用性剂都非辨常强慈的学宏科,欺大学捉在传守授专状业法睬律知鲜识的会同时零——攻这些摘知识追应该野在大盈学一般、二代年级冈完成热,还掉应注占重探烦索精向神和刊创造坛性的亡思考榜能力台的培根养,蹲因此票,大沈量的煤阅读宗是必国须的俩。在果大学角三、模四年握级那么吧应着下重培税养学奇生根们据法郊律具撒体解内决现英实问押题所埋必需地的法碑律分评析能庙力和针辩论确能力再,包屡括对穴社会乌各种圾问题瘦的洞凝察力扯和法忍律职纷业者挪的责兽任感微和伦慧理观窄。而延司法括考试衡的内眨容也滨应当霉是上那述的认内容丝,这潜样既步实现亲了法嘴学教誓育与毙司法戒考试概的协处调,肢又能层够有竭效实卡现两抓者的严目的胃。兆没三、炎我们碰应该伐怎么轰做夸夫(一蔽)笋司法乱考试盏同质膝化分津离辣本在法番治社自会中集,法秩官作激为司厨法者提承当有了将崖立法哪所确棍立的津实体泥正义自与程互序正转义的胡立法虽价值省实现佛于社瓣会的鬼角色匆。[亲8]光从某盼种程雄度上潜说,返正是骡这种帜特殊首的社熔会角躲色决足定了炕法官佩职业辉阶层锣的形施成应雀该有现特殊单制度滔环境权保护牺,例剖如,禾保证肿法官洽独立糟性、革稳定通性等鉴等。墨也鉴世于此匪,法访官的泄准入榆资格纲才应削当更某高。加我国贫司法聚考试因制度六确立帐之初视,即键有学拴者指膀出:曲“根灰据新题修改盐的?读法官犁法?既规定析,我务国已项经实笨行国尺家统渗一司赴法考叼试制蜜度,俗这一释制度体在培两养、稀造就调一个愉完全肚独立餐的法班官阶谣层方延面具膨有重兴要的馋现实吩意义分和深阶刻的母历史踏内涵溪。〞捕[9兔]与茶原来竞法院通内部膨组织纲“考偶试〞四来晋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国扭法律御职业锄化改蹲革与兔开展啊的方征向,壮同时厘考虑奖到进误一步疤推动魔我国坛法律咳教育贿的发域展和姿提高需我国悟的法港律教护育的搂水平统,有醉学者遮提出卷:“渔我国霸国家登统一奉司法当考试秩的平秩均通希过率怠在7影0%杨-8声0%职。这胖样,愿一方奏面,寿可以朝使我僻国高幻等院逐校法骡律专僚业本红科毕葬业生禾逐步头充实普到我怎国急欣需专绵门法严律人透才的穷法律鼠工作句岗位煌上去盘;另坡一方哪面,予也可黑以使姐我国活高等愁法律译教育川获得绳一个容优化银调整那么的机拌会,闭通过诵其学梦生参留加国乐家统深一司水法考削试及犯其通娘过率可的情藏况,看我国刑高等施法律救教育龟现在桂数量吸与规昂模大写、质曲量和造水平沟参差热不齐元的情横况可策望逐结步得羽到以很法律骆教育岭质量帐为核斩心标死准的糠优胜伏劣汰球机制分的改申善,驼从而胳逐渐屑步入仔良性与开展怠轨道渡。〞出[1捞3]德上述会的部饮分观弯点是耽成立剃的。培在笔教者看悲来,期这种掌通过母率的福提升脱,应轰该是仿建立燥在本公文所题主张恋的司役法考束试同惕质化弦别离暖的基掏础上难的,诉而且颠这种乖通过跑率只渠能是馒针对耐第一膀次司摄法考欲试,具而由迟于通际过第煮一次利司法京考试艰的人削员可题以从刑事律妨师职懂业,末因此侄,我昌们可莲以参仍照美瓦国律廉师资乡格考干试的雹通过置率—湿—5查0%赛左右汗,[纪14佛]来厉确定扎我国日第一规次司芬法考凯试的炉通过派率。寒廊(三夺)提甜升法希律职桥业考淡试报冈名资确格黄巡现代暮法治运国家鉴需要新有一码个合御格的秘职业醉法律补人群掠体,木这个烦群体求的形模成与狱否直颤接影财响到减法治裕程度捷的高教低,胁因此悉,世徐界各基国都轰非常森重视错法律裹职业伤群体酒的塑取造。距从应裳然的屋角度收上来厘说,欢法律姜职业珍群体垦必然墨是由任精通副法律困知识贸甚至迟法律筝操作酷技术壤、领纠悟法饥律精司神并废具有亚较高耐的职泪业道茅德操册守、雷以维私护社仿会公誓平正枯义为乳其价条值取价向的济人所馆组成艰。通翼过法委律专湖业化醉训练叶所带税来法鼓律人在的思蝴维模惑式、坝价值仁准那么斤、行谢为方值式和贝职业恩技能雾,乃栋至共辛同的颂法言故法语捐,对易于促昏成职脆业共揪同体弓的发粪展无寿疑具即有根哀基性搬作用箭。销计由此通可见下,“颠没有覆经过渔专业米化训寒练的掠人员装大量述涌入稍法律干职业锐,对去于中蛾国刚环刚起野步的卡法律证职业沃化改和革,爆起到弄的作帜用决惩非是县锦上树添花双〞。病[1藏5]灰事实竭上,除世界臂上多拾数国惠家的水司法徐考试四制度灾均对铁考生委的报逢名条杏件作她了学稿历上牛的要套求,喝日、伞韩等缓国允林许所婆有公昂民参凶加考扛试的裂做法亿是属债于例港外的界。而挪日本户的司柱法考捎试那么丸分为箱两次强,具宴有大理学本峡科学娇历者泥可免化第一瓶试,定而其对他人躁参加使第一玻试的东,那么漂并无狮学历梦上的拾要求距;[趟16饺]韩滋国的它司法牵考试亲也对次考生顺的学林历没财有要厨求,渗但分劳别于捐20废04召年、洁20纹06赖年要良求考仇生须械具有鄙一定锯的T却OE利LF剃考试喇成绩苦及大筐学法虚学学裙分。麦[1喝7]格大陆呼法系墨的德论国与翼法国到均要缎求其茫法官盗、检迹察官即与律枣师必帐须拥滩有法极学学泄士学惕位,扰法国恒的律涝师甚胖至必浇须拥暗有法喷学硕译士学相位;龄而英尤美国横家那么本实行煮法官叹、检仙察官响、律趴师三狸位一疯体的弃司法差考试炊制度撕,美费国的芽律师梁首先继必须阁是毕银业于郑全美猴律协这认定锯的1显85膀家法词学院闷的学双生,鞭[1虾8]显而英弯国的宿高级暑律师寸那么必箭须进役入四膨大律感师学熟院学陈习。巴我国接清末饿、民培国以皆来各鞋政权辉实行殊的司碑法考岛试也搜均要颠求考徒生应腊接受霉法律切专业手的系未统训影练。挪[1辜9]壶倚我国鞠司法菜考试箩报名富资格更的规雅定分驼别见靠于?冤国家房司法目考试主实施遣方法曲(试躲行)葱?以糖及?吐法官容法?同、?贸检察改官法做?与架?律住师法桂?之桶中,膜可以敞分为鹊报考工的积否极条斗件与者消极属条件牢两个娃局部和。?疫国家庸司法兽考试券实施述方法衬(试羽行)燕?第鬼13度条第申4项案规定饥的学亦历与茂专业狼条件漏在?粪法官缴法?虽、?扶检察谎官法送?和色?律呢师法千?中滑是“弃法律丙专业彼本科朗以上慰或其挺他专申业本抵科以警上学敬历具茶有法厌律专虚业知内识〞哄。此构外,志适用宁上述舌条件碑有困愤难的疤地方共,经辆审核脉确定低,在耀一定草时期裤内可够以将音学历搏条件削放宽动为高励等院拴校法割律专粒业专污科学集历,颜这部己分地魂区主隆要是资国家丧扶贫呀开发胃重点宾县与监民族我区域桶自治抄地方蚁。同题时,疫?国将家司抛法考浅试实伟施办伶法(仓试行述)?属第1津4条瓜对司尝法考撞试考贸生的页消极旗条件虹也作喉了明秆确规态定。紫笔者什以为剖,“弊法律蔽专业衫本科每以上侮或其妄他专损业本孔科以趟上学嫩历具功有法惕律专耻业知斯识〞均的条繁件限汤制不纺具有锈实质腾性意闹义,骆尤其针是“朗具有痕法律任专业葱知识善〞无敢从考份量。肃大学天的法肠学教令育背蹲景不徐仅仅早是法挪律知鸣识的曲获取竟,更漫重要流的是欲法律秤职业足人所初要具移备的忍支撑垒其法洒学信越念的筒根底纷知识章和法蔑律思恢维甚绝至是野法律
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