专题民法论文资料

第六专题民法第一节民法概述一、民法的概念及调整对象民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系与人身关系的法律标准的总称。民法是国家的根本法律之一。〔法人不是自然人，是一种社会组织体〕民法调整的社会关系具有如下特点：〔一〕民法调整的是平等主体之间的社会关系平等主体是指当事人在民法上都具有独立的人格，他们彼此之间在法律上的地位是平等的，相互没有隶属关系〔二〕民法调整的范围〔即调整对象〕是平等民事主体之间的财产关系和人身关系财产关系是指在物质资料生产、分配、流转和消费过程中所形成的以财产为直接内容的经济关系。财产的占有和支配与财产的所有关系具有密切的联系，它是一种静态的财产关系，因而在民法中的反映就是所有权、相邻权、知识产权等制度。财产的交换和分配又和财产的流通关系紧密相联，它是一种动态的财产关系，表现为财产的让渡和移转，所以在民法中的反映就是债权、合同制度、继承权等。人身关系是指与人身不可别离而又不具有直接财产内容的社会关系。这种关系是由于人的出生或者人的特定身份而产生的，具有人身属性。虽然人身关系没有财产内容，但通常与民法所调整的财产关系有着密切的联系而成为财产关系的前提。例如拥有版权、专利权的可以获得稿酬、专利使用费。因此，对于人身权的侵犯往往同时也是对于财产权的侵犯。人身关系在民法上表现为人身权法制制度。二、民法的根本原那么1、当事人在民事活动中地位平等的原那么2、自愿、公平、等价、老实信用的原那么3、保护公民、法人合法权益的原那么4、禁止民事权利滥用的原那么禁止民事权利滥用原那么主要包括以下内容：〔1〕民事活动必须遵守国家法律。〔2〕民事活动应尊重社会公德，遵守各种社会公约。〔3〕民事活动不得损害社会公共利益。〔4〕民事活动不得扰乱社会经济秩序。三、民事法律关系〔一〕概念：由民事法律标准调整而具有民事权利、义务内容的关系。〔二〕构成〔三要素〕

主体：公民、法人

客体：物、行为和智力成果

内容：主体间的权利、义务关系第二节民事主体一、公民〔自然人〕〔一〕公民〔自然人〕的概念〔在我国两者是可以互换的概念〕公民是指具有某国国籍的自然人。〔二〕公民的民事权利能力1、概念是指公民享有民事权利和承担民事义务的资格。?民法通那么?第9条规定：“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务〞。〔三〕公民的民事行为能力１、概念公民能够以自己的行为参与民事法律关系，享有民事权利、承担民事义务的能力。2、分类根据公民的年龄、精神状态和智力发育状况可分：具有完全民事行为能力人无民事行为能力人限制民事行为能力人二、法人指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立亨有民事权力和承担民事义务的组织。法人的成立条件〔１〕必须依法成立〔２〕有必要的财产或经费〔３〕有自己的名称、组织机构和场所〔４〕能够独立承担民事责任

法人的种类企业法人非企业法人法人的民事权利能力法人作为民事主体，参加民事活动，享有民事权利和承担民事义务的资格。法人的民事权利能力和民事行为能力：从法人成立时产生，到法人终止时消灭。第三节民事法律行为和代理一、民事法律行为的概念和特征〔一〕概念

指公民或法人设立、变更、终止民事权利义务关系的合法行为。〔二〕特征：１、必须以行为人的意思表示为构成要素２、能够引起行为人预期的民事法律后果３、必须是合法行为二、民事法律行为的有效条件与形式〔一〕有效条件１、行为人具有相应的民事行为能力２、行为人意思表示真实行为人的意思表示应与其内心愿望一致行为人的意思表示必须是自愿的３、行为人不违背法律和社会公共利益〔二〕形式口头、书面、其他形式〔公证或鉴证、登记、默示等〕三、无效的民事行为和可撤销、可变更的民事行为无效民事行为：指不符合民事法律行为的有效条件，违反、侵犯国家、集体或他人利益，因而自开始起即不发生法律效力的行为。无效民事行为的类型１、无民事行为能力人实施的民事行为２、限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为。

〔１、２为主体不合格〕３、一方以欺诈，胁迫手段或乘人之危，使双方在违背真实意思的情况下所为的民事行为。

〔意思表示不真实〕４、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的民事行为５、违反法律或者社会公共利益、公序良俗的民事行为６、以合法形式掩盖非法目的民事行为

〔４、５、６属违法〕可变更或可撤消的民事行为违反自愿原那么，而使行为人的意思表示没有表达其真实意愿的行为。行为人对行为内容有重大误解显失公平的民事行为行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的。一方当事人利用优势或者利用对方当事人没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原那么的。一方有权请求人民法院或仲裁机关予以变更或者撤消〔撤销期间为1年〕对无效和可撤销民事行为的处理返还财产赔偿损失追缴财产收归国家或集体所有从行为开始即为无效；尚未履行的，不得履行；正在履行的，行为人应当立即终止履行。第四节民事权利民事权利是民事法律关系中的主要内容，是民法赋予公民或法人在具体的民事法律关系中，实施一定行为或要求他方实施一定行为或不实施一定行为的权利。一、物权权利人直接支配其标的物，并享受其利益的排他性权利。物权的种类自物权他物权

用益物权担保物权自物权又称为所有权，是指在法律规定的范围内自由支配标的物并排除他人干预的权利，或者是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。即?民法通那么?中的“财产所有权〞，分为：国家所有权、集体所有权、公民个人所有权、社会团体所有权和共有财产权。占有

对财产的实际控制和管领

使用

按照物的性能和用途加以利用以满足生产和生活需要

收益

利用所拥有的财产而取得的经济收入或利益

处分

决定财产法律上的命运，或者说是对财物的处置

财产所有权的取得和消灭取得

原始取得〔最初取得〕

继受取得〔传来取得〕

消灭财产所有权的消灭

〔1〕转让所有权〔2〕抛弃所有权〔3〕所有权客体的消灭〔4〕司法机关根据法律程序，强制所有人转移所有权。财产共有权两个或两个以上的权利主体对同一项财产共同享有所有权分为按份共有与共同共有按份共有转让时共有人有优先购置权共同共有

家庭共有

他物权，又称为限制物权，是指权利人依据法律规定或合同约定，对他人所有的财产所享有的物权。权利人一般享有占有、使用和收益的权利。以他物权设定的目的不同可分为：用益物权：即以实现对物的使用和收益为目的而设立的物权，包括国有土地使用权、承包经营权、国有自然资源使用权、典权和地役权〔邻地利用权〕；担保物权：为担保债务履行而设定的物权，包括抵押权、质权和留置权。与财产所有权相关的财产权财产使用权财产承包经营权财产经营管理权财产相邻权指非所有人对所有人的财产享有的使用和收益的权利。

二、债权按照合同的约定或依法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。

特征

〔1〕主体的特定性〔债权人、债务人都是特定的〕〔2〕客体的多样性〔物、智力成果、行为〕〔3〕内容为请求权〔4〕动态的财产关系〔5〕产生的原因：合法、非法行为均可债权不当得利之债无因管理之债侵权行为之债合同之债分类：不当得利是指没有法律上或合同上的根据，取得不应获得的利益而使他人受到损失的行为。

无因管理是指没有法定的或者约定的义务，为防止他人利益损失，自愿为他人管理事务或财物的行为。债的担保催促债务人履行债务，保障债权得以实现的法律手段。

债的担保的方式保证：以人的信用作为履行债的担保

定金：给付定金一方不履行合同的，定金丧失接受定金一方不履行合同的，双倍返还抵押：债务人或第三人不转移自己的财产的占有质押：债务人或第三人将财产转交债权人占有留置：适用的前提是已按合同约定占有债务人的财产，是一种法定担保方式三、人身权指与民事主体的人身不可别离而无直接财产内容的民事权利。分为人格权和身份权

人身权的特征

没有直接的财产内容与权利主体的人身紧密相联，不可别离

一种绝对权分类肖像权生命健康权名誉权婚姻自主权身份权婚姻家庭中的身份权荣誉权姓名、名称权人格权人身权第五节民事责任〔民法的中心内容之一〕一、民事责任概念及一般原那么1、概念

指公民和法人因不履行民事义务或者侵犯他人民事权利而依法应承担的法律责任。可分为违约责任和侵权责任。2、特点财产性强制性补偿性3、民事责任的归责原那么过错责任原那么无过错责任原那么公平责任原那么过错责任原那么：主要适用于一般合同责任和一般侵权责任无过错责任原那么：只适用于法律有规定的、特殊的侵权行为

1、经营活动中致人损害

2、执行职务致人损害3、高度危险作业4、环境污染等公害5、建筑物及其他设施以及附着物致害

6、产品责任

7、动物致人损害8、监护人的责任

公平责任原那么在致害人和受害人均没有过错的情况下，由双方根据公平原那么分担民事责任4、民事责任的构成条件第一、行为的违法性第二、损害事实的存在第三、违法行为和损害事实之间有因果关系第四、违法行为人主观有过错(成心、过失)5、免除民事责任的条件不可抗力〔法律另有规定除外〕正当防卫紧急避险受害人自己有过错二、侵权的民事责任行为人非法侵犯他人财产所有权及与财产所有权有关的财产权、人身权及知识产权等所应承担的民事责任。侵权民事责任的条件

有损害事实的发生

有民事违法行为的存在

违法行为与损害事实间存在因果关系

行为人主观上有过错侵权民事责任的类型

一般侵权民事责任

特殊侵权民事责任一般侵权民事责任侵犯财产所有权的民事责任侵犯与财产所有权有关财产权的民事责任侵犯人身权的民事责任侵犯知识产权的民事责任承担民事责任的方式

消除危险

停止侵害

返还财产

排除妨害恢复原状消除影响、恢复名誉赔礼抱歉

支付违约金

赔偿损失

修理、重作、更换第六节诉讼时效

诉讼时效：权利人在法定期限内不行使自己的权利，法律规定其胜诉权归于消失的时效制度。诉讼时效期间届满，丧失的是权利人依诉讼程序请求法院或仲裁机构保护其权利的请求权，在理论上称为胜诉权。但是，尽管权利人丧失胜诉权，他的实体上的权利并没有丧失，故当义务人自愿履行义务时，权利人仍有权接受。

一般诉讼时效特殊诉讼时效2年人体伤害赔偿1年出售不合格产品未声明1年延付或拒付租金1年寄存财物被丢失或毁损1年环境保护之诉3年请求给付保险金之诉5年凡有特殊诉讼时效规定的，要优先适用特殊诉讼时效，在没有特殊诉讼时效规定的情况下，才适用一般诉讼时效。

长期诉讼时效期间：根据民法通那么第137条规定，长期诉讼时效期间为20年。1、诉讼时效的开始民法通那么第一百三十七条规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。所谓应当知道，是一种客观推定，就是不管当事人实际上是否知道权利受到侵害，只要客观上存在着知道的可能，当事人应当知道而没有知道其权利受到侵害的，人民法院就应当开始计算诉讼时效期间各类案件的时效起算点，大致有以下几种方法A、有约定履行期限的债权，诉讼时效从期限届满之日的第二天起算。B、财产被侵害，要求返还财产或恢复原状的，从权利人知道或者应当知道财产被侵害及加害人为谁时起算。C、人身受到伤害，损害明显的，从受伤之日起算，伤害当时未发现的，从伤势确诊之日起算。2、诉讼时效的中止、中断和延长诉讼时效中止：是指在诉讼时效期间的最后6个月内，因法定事由不能行使请求权的，诉讼时效期间的计算暂时停止，其已经过的期间仍然有效，待阻碍时效进行的法定障碍消除后，时效期间继续计算的制度。诉讼时效中断：是指因权利人的请求、义务人的同意履行义务和诉讼等事实，使已经过的时效期间丧失效力，时效期间重新计算的制度。

诉讼时效的延长：是指因特殊情况，法院对已经届满的诉讼时效期间给予延展。

第七节合同法律制度一、概念合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。二、合同法的根本原那么平等原那么自愿原那么公平原那么老实信用原那么合法原那么和公序良俗原那么三、形式当事人订立合同，采用书面形式、口头形式和其他形式。四、内容合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。当事人必须按照合同的约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。五、合同订立的程序要约———————承诺讨价还价生效、撤回、撤销、失效生效、撤回六、合同成立时间和地点1、合同成立的时间合同法规定：承诺生效时合同成立。但这只是关于合同成立时间的一般规定。由于订立合同的形式不同，合同成立的具体时间也有所区别。一般来说，以口头形式订立的合同，自受要约人即时作出承诺时成立。以推定形式订立的合同，自受要约人根据要约的要求作出承诺的行为时成立。对于书面形式合同的成立时间，合同法规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。有时，虽然法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同也成立。可见，后两种情况都是以“对方接受〞的时间为合同成立的时间。2、合同成立的地点合同成立的地点，也就是合同签订地，它对于合同发生争议后确定诉讼管辖具有重要意义。合同法规定：承诺生效的地点为合同成立的地点。这是对合同成立地点的一般规定。根据合同订立的形式不同，合同法还对合同成立的地点作了一些具体规定：当事人采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。如果当事人不是在同一地点签字或者盖章的，那么当事人一方最后签字或者盖章的地点为合同成立的地点。七、格式条款格式条款，是指当事人为了反复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。它有两种形式：一是合同的局部条款为格式条款，二是合同的所有条款都为格式条款，这类合同又称为格式合同、标准合同或定式合同。八、缔约过失责任1、缔约过失责任的概念和特征缔约过失责任，也称为缔约过错责任，是指合同虽然没有成立，但在订立合同过程中当事人一方因过错侵害了对方当事人的利益，并给对方造成损失时，应当承担的赔偿责任。缔约过失责任具有如下特征：〔1〕缔约过失责任为合同订立过程中所产生的责任。〔2〕缔约过失责任为法定责任。〔3〕缔约过失责任为赔偿责任。〔4〕承担缔约过失责任的根底是老实信用义务。2、缔约过失责任的适用范围根据合同法的规定，缔约过失责任适用以下情形：〔1〕假借订立合同，恶意进行磋商；〔2〕成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；〔3〕有其他违背老实信用原那么的行为。此外，按照合同法规定，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当使用。合同没有成立，当事人违反这一规定的，那么应承担缔约过失责任。九、合同效力〔重点〕合同效力是指合同的法律效力，即合同所具有的法律约束力。合同本身不是法律，而只是当事人之间的合意，但由于依法成立的合同符合国家的意志，所以法律以其强制力迫使合同当事人必须按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。这说明，合同的法律约束力并非直接来自当事人的约定，而是由法律所赋予的。应当强调的是，依法成立是合同具有法律效力的前提条件。只有依法成立的合同，才受法律保护。合同生效是指依法成立的合同得到国家法律确实认，发生法律约束力。合同法规定：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。合同生效的条件，是指已经成立的合同要发生法律效力所应具备的法定要件。已成立的合同只有符合法律规定的条件，才能发生法律效力。合同生效必须具备以下四个方面的条件：〔1〕主体合格〔2〕意思表示真实〔3〕内容合法〔4〕形式、程序符合规定十、违约责任违约责任是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所应承担的法律责任。违约责任是合同具有法律约束力的集中表达，它对于约束当事人自觉履行合同，有效地预防违约行为的发生，切实保障当事人的合法权益，维护正常的社会经济秩序，有着十分重要的作用。1、预期违约预期违约，又称预期毁约或先期违约，是指在合同履行期限届满之前，一方当事人向对方明确表示将不履行合同义务，或者以自己的行为说明将不履行合同义务的行为。它可以分为明示预期违约和默示预期违约两种形式。明示预期违约，是指在合同履行期限届满之前，一方当事人以口头或者书面形式明确地向对方表示其将不履行合同义务；默示预期违约，是指在合同履行期限届满之前，一方当事人以自己的行为向对方说明其将不履行合同义务。根据合同法规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。2、不履行不履行，也称拒绝履行，是指在合同履行期限届满时，当事人一方完全不履行自己的合同义务。它使对方当事人订立合同的目的完全不能实现，因此，它是性质和后果最严重的一种违约行为。对于这种违约行为，对方当事人有权直接解除合同，并要求违约方承担赔偿损失等违约责任。3、迟延履行迟延履行是指合同当事人违反合同规定的履行期限，造成履行在时间上迟延的行为。它包括债务人的给付迟延和债权人的受领迟延两种情况。给付迟延，是指债务人不按照合同或者法律规定的期限履行合同义务的情形。受领迟延，是指债权人没有按照规定的期限及时接受债务人的履行。

4、不适当履行不适当履行是指债务人虽然履行了义务，但没有按合同规定的数量、质量、地点、方式等要求履行。其中质量不符合约定，是不适当履行的主要表现形式。其后果是使得履行本身的价值减少甚至丧失，损害对方当事人应得到的利益，甚至造成人身和其他财产的损害。

承担违约责任的原那么，即违约责任的归责原那么，是指确定合同当事人承担违约责任的根据和标准。对于这个问题，合同法从两个方面作了规定：一是在总那么中的规定，一是在分那么中的规定。合同法在总那么中的规定是：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。这说明，合同法总那么将严格责任确定为当事人承担违约责任的原那么。所谓严格责任原那么，也称无过错责任原那么，是指在发生违约的情况下，确定违约方的责任不以过错为要件。当一方当事人违反合同义务时，不管其主观上是否有过错，只要不具备法定免责事由，就必须承担违约责任。合同法规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。但合同法总那么的这种规定并不阻碍分那么局部的某些有名合同在一定情况下仍然采用过错责任原那么。所谓过错责任原那么，是指当一方当事人违反合同义务时，应以其过错作为确定责任的要件，并依据过错程度来确定其责任范围。如果虽有违约情况发生，但当事人主观上没有过错，那么不承担违约责任。只有当法律有特殊规定时，当事人虽然没有过错，也应承担违约责任。合同法分那么中有相当一局部条款将“成心〞或者“重大过失〞等作为当事人承担违约责任的要件。这充分说明，以严格责任原那么为主，过错责任原那么为辅是我国合同法采用的违约责任的归责原那么。违约责任与侵权责任的竞合，是指当