国际私法第三章

第一节冲突规范的概念、结构和特点第二节连结点(重点)第三节冲突规范的类型第四节准据法表述公式（重点）第五节法律选择的方法和法院地法适用的合理限制第六节冲突规范的确定性与灵活性、“冲突正义”与“实体正义”的辩证关系（难点）第七节识别（重点）第三章冲突规范冲突规范(conflictrules)又称“法律适用规范”(rulesofapplicationoflaw)、“法律选择规范”(choiceoflawrules)，是指在处理涉外民事关系时，在有两个或两个以上的国家的民法根据有关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系的情况下，指定应该适用其中哪一国法律作为准据法的规范。第一节冲突规范的概念、结构和特点一、冲突规范的概念1、冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。2、冲突规范不同于一般实体法规范。3、冲突规范不同于一般程序法规范。二、冲突规范的特点三、冲突规范的结构范围：又称指定原因或连结对象，它是冲突规范所要适用的对象或要认定的事实或所要解决的法律问题。准据法：指的是范围中的某种涉外民事关系应适用的法律。

“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”“人的能力适用其属人法”“物权适用物之所在地法”连结点(pointofcontact)，又称连结因素(connectingfactors)，它是指冲突规范就范围中所要解决的问题指定应适用何国法律所依据的一种事实因素。第二节连结点一、连结点的概念【思考】目前国内有学者认为：连结点“是从法律关系的构成要素中选择出来的、用来选择准据法的媒介”。你怎么看待这种观点？二、连结点的分类三、昏连结井点的散选择(一)连结和点的险选择跌不是伯一成股不变俩的，张而是暖随着拴客观且情况白的变拘化而竭变化住的。以属队人法盾联结哪点的兄变化什为例汗：住所缸地→柔国籍枯（法玩国民轿法典院）→电住所术地的质恢复侍→惯溉常居击所三、皆连结赶点的缩慧选择(二)一个播新的闷连结偿点的稠形成丈与发招展是承有客拔观根挤据的州，是男与国脖际经赵济活帮动的飘发展括密切茂相连桃的。Eg.当事储人意介思自区治原匠则最密默切联武系原室则一日埋本人城在中崇国发舞生交夸通事葛故案20将00年，滥有一弱日本员人驾疏驶我农国牌心照汽吸车，疲在中奶国西摩安市徐朱雀单大街冻发生公车祸盆，撞危倒一尸菲律倍宾人葛，受景害人良乘飞放机到呀新加惹坡后偏死于似新加柳坡。俱确定检死因秩是车睬祸内忘伤所斧致。碑汽车爹保险茎由我狼国保狼险公父司承呢保。低该日景本人欲在西宋安有肌住所拔，被角害人届的厉亿害关墙系人励在西摄安市搞中级宗人民游法院盾起诉驾，请削求民亚事赔区偿。案件黑分析法院淹受理霜：市仗中院探以被评告住驶所地尾或侵棵权行锦为地如为管答辖根桶据，议受理地汽车缠事故助民事峡损害野赔偿泰请求法律冲突：法院地——中国法，驾驶人国籍——日本法，受害人国籍——菲律宾法，汽车保险——中国法，损害事实发生地——中国法，损害结果发生地——新加坡法。

案件桨分析冲突壁规范：我娘国《民法坡通则》第14扬6条规然定：愉侵权解行为础的损宿害赔徒偿适钢用侵追权行害为地鞠法。解释连结点，寻找准据法：侵权行为发生地和侵权结果发生地不一致时，中国法院可以选择其中之一，侵权行为地在中国。

解释、适用准据法：依中国《民法通则》的有关实体法做出判决。

四、搂连接扭点的吴软化拣处理(一)用灵或活开后放性挖的连席结点饱取代勒传统狂冲突怜规范舅中僵忍固的蜓封闭巧性的壮连结剂点《涉外贯民事你关系绝法律妙适用负法》第3条：义“当什事人吩依照如法律棋规定滴可以隙明示退选择偏涉外屈民事膊关系示适用弊的法棒律。灰”(二)增加醉连结怕点的酱数量沿从而坛增加屑可供线选择蛇的法氧律《涉外端民事融关系榴法律斩适用纸法》第22条：摊“结绒婚手征续，充符合婚姻刺缔结镇地法律袍、一讲方当持事人经常跃居所倍地法律竟或者国籍良国法律腾的，守均为剪有效但。”(三)对同诞类法估律关各系进稼行划笋分依饮其不散同性狸质规国定不兄同连为结点《涉外偏民事污关系气法律垒适用声法》第41条规句定了厦合同脖法律麦适用辉的一稻般规资则，42和43条又勾对消花费者红合同懒和劳羡务合咏同规抹定了锅特殊随的法绣律适咸用规符范。(四)对于禁一个茧法律筹关系篇的不灾同方贼面进看行分妖割分股别采行用不栗同的估连结虎点《涉外闹民事芹关系猎法律延适用略法》第41条虽告然是所对当煎事人屑意思蛇自治痰的确古认，锄但是元其缔饿约能桃力还僵得根创据11条和12条另筛行确专定。五、评互联集网的伍应用口对传啊统连赌结点锅提出芒的挑月战Eg宰.2拐00顺0年4月共零同向莫法国犁法院业起诉那美国嫁的雅押虎网萍络公琴司,认为港该公贪司的威雅虎倾美国唇站收择录了辉一个率拍卖棒纳粹鸭物品欧的站卖点。泼法国视用户辆可通动过雅坑虎进烤入到饺这个惨拍卖南网站扮。诉颤状称,雅虎胁公司挖的这剪种做穷法严抓重地雪伤害伶了他鸡们的女感情,侵犯栋了他族们的量权利众。第三钱节梁冲谎突规扬范的逢类型一、纹单边及冲突秒规范二、岔双边引冲突位规范三、熟重叠父性冲造突规葡范四、延选择潜性冲帆突规果范一、单边失冲突舌规范直接涂规定桐某种惭涉外政民事印关系正只适导用内航国法喂或只误适用畅外国麻法的允冲突超规范锁。Eg.《德国街民法舅施行己法》第15条规哨定，腐“夫晋妻财览产制固，在料结婚梁时夫刃为德骗国人哈，则丙依德导国法颗”。二、双边遗冲突剪规范并不晋直接读规定盛某种钢涉外证民事绩关系齐适用险内国夜法还慢是外颤国法赖，而淹只抽子象地善规定守一个暴指引滨确定拢准据介法的递连结欲点，教表明科什么与问题琴应适脾用何碍地法师律，肢至于智准据添法是贤内国短法还翅是外仅国法娱，取艇决于胆连结糕点在扑内国揭还是晌某外汪国。Eg.意大鸽利民凶法典赏第19条第1款规猾定：明“夫母妻之围间的茫财产赠关系需，依梯结婚薪时夫旬的本颗国法”。三、重叠渐适用统的冲逗突规锄范指对贵“范割围”率所指朋的法炮律关裂系或颈法律爹问题亡必须障同时遗适用蜂两个斥或两劲个以南上连叙结点物所指筒向国俱家的踏法律疼的冲店突规活范。Eg.日本《法例》第16条规亲定：绍“离但婚，蓝依其统原因裂发生为时夫啦之本坑国法著，但她其原赔因事材实非悔日本续法亦至认为咳离婚离之原吊因者缓，法拔院不驱得为籍离婚帐之宣蠢告。苦”四、选择从适用警的冲短突规笛范指包含夕两个右或两代个以珠上的泛连结旱点，烤但只秀需选涛择适益用其泼中一坛个连晴结点贝所指梢定的打国家愿的法恩律来侧处理旱某一健涉外唯民事拌关系厘。（一乖）无豪条件佳的选碍择性犬冲突扰规范19需95年《意大赞利国堪际私哥法制妻度改脊革法》第28条规眨定：见“就盛结婚志形式陷而言驳，如饮依婚阀姻举弟行地犁法，沾或依夺婚姻抄举行唱时夫温妻任好一方搞的本皂国法乳，或添依婚骑姻举盯行时缎夫妻峡双方欧共同放居住描地法酷，被僵认为桑有效爬，则牌该婚喷姻形腹式被杀认为珍有效弱。”（二朝）有哲条件胜的选待择性话冲突愿规范Eg.奥地铁利联岂邦《1烘97留8年国元际私费法法医规》第19条规拖定：示“夫呜妻财缓产，倾依当消事人握明示薄选择示的法佳律，行无此贱协议须选择顽的法寸律时稳，依拣结婚五时支劳配婚云姻人扁身效四力的脱法律。”19户84年《秘鲁施民法稍典》第20博83条规转定，遵婚姻霸中子狸女地欠位的厅确认乎，适案用婚础姻举练行地蜘法或卷子女蔬出生定时的仁婚姻宫住所细地法闷，视卵其中姑哪一识法律垂最有茧利于较子女鸽的准慈正而旁定。【中国《民法盛通则》第14戚6条】侵权商行为晓的损融害赔艰偿，逢适用变侵权救行为吊地法槽律。当事祸人双阻方国房诚籍相昆同或妈者在匀同一铁国家霸有住才所的挺，也胡可以无适用琴当事净人本继国法趴律或红者住蚁所地腿法律嘱。中华亮人民尽共和璃国法扯律不捷认为姓在中渔华人宵民共锋和国图领域注外发贼生的托行为乱是侵跌权行摊为的协，不比作为举侵权柄行为渡处理演。第四猫节你准恐据法纽奉表述宗公式(系属粒公式)一、涝准据梯法表伸述公枪式的非概念二、盼准据钱法表凯述公肿式的种基本汤类型把一挣些解句决法闭律冲验突的邮规则失固定声化，受使它厘成为够国际泊上公联认的揪或为心大多帝数国沉家采纺用的堪处理刚原则耀，以统便解横决同克类性们质的粮法律费关系域的法葱律适纷用问箭题。一、久准据让法表唉述公疤式的乌概念名称含义适用问题属人法法律关系主体的国籍，住所或惯常居所地法。身份、能力、继承、亲属等问题。物之所在地法法律关系客体所在国的法律。物权、特别是不动产物权的问题。行为地法法律行为发生地所属法域的法律，有合同缔结地法、合同履行地法、婚姻举行地法和侵权行为地法四种形式。主要是法律行为的方式问题。当事人合意选择的法律双方当事人自行选择的那个法域的法律。主要是合同问题。法院地法审理案件的法院所在地法。程序等问题。旗国法旗帜所属国家的法律。船舶、航空器等运输工具问题。最密切联系地法与国际民商事关系有最密切联系的地方的法律。合同、侵权等问题。第五侧节测法羞律选白择的赚方法陡和法菠院地掠法适协用的溜合理勉限制一、笑法律笑选择剪的方翻法二、羊法院舱地法旷适用下的合游理限烤制标准1区分法规方法法律的性质法则区别说2法律关系分类方法法律关系的性质法律关系本座说3最密切联系方法最密切联系地最密切联系原则4政府利益分析方法法律背后的政府利益政府利益分析说5结果选择方法相关国家的实体法规则优先选择理论6当事人合意选择的方法当事人的合意选择当事人意思自治7有利于判决的承认与执行方法判决的有效执行

方法学说案例时：19凳63年美身国纽良约法弟院审葵理的Ba睁bc茂oc情k俊V.灶J惯ac醒ks失on案19盆63年9月，柱住所侵在美续国纽泊约州预的Ja景ck碰so挽n夫妇贺邀请泛同住电一城涌的Ba滤bc令oc题k小姐乖一同外驱车厦去加获拿大铸做周碰末旅忌行。酬汽车罪由Ja粥ck蜜so原n驾驶宋。当京汽车膜到达芽加拿对大安览大略劲省时祸，突膜然失泡控发剪生车妖祸，坝致使Ba声bc头oc砖k严重机受伤枕。Ba赵bc宝oc皂k回纽瞎约后构，便接向法疫院提欢起诉惯讼，浪要求Ja荐ck系so骆n赔偿氏损失序。如果似依法购律的首性质甜决定南法律喇的选屯择：首先岩要看吼上述泰乘客坏法规挣是强畜行法田还是亲任意暮法，忘如果亚是强肾行法扇就适逢用纽膜约州研法；如果有是任矩意法艰，就辰要进顿一步炼分析鸽这种混乘客豆法规桂是属我人法剥还是袖属地告法，台若是依属地选法，测则适恋用纽供约州冻法；若是势属人道法，白则根毛据纽申约州尖的冲办突规搭范决靠定应含适用骑的法敏律，暑由于声纽约固州的渔冲突嫁规范男规定鸣：侵魄权行海为适巷用侵虏权行番为地折法，堡此案凯适用圈安大峡略的桥法律永，不泻支持泉原告嫁主张牛。如果睡依法舍律关晕系的性性质旷决定挡法律级的选攻择：首先户要分社析上祝述案虫件中杜当事撤人之锡间的亦法律膏关系升是实瘦质问题题还划是程环序问搬题，云如果患是程奔序问快题，涂就适缝用纽侵约州敞的法晋律；如果艘是实朗质问拿题，欢就要火进一年步分前析它地属于某人、杰物、版债、耍行为托中的泄哪一犹类，巾最后画确定雹它是吼侵权庙行为反；然后双根据快纽约延州的柱冲突阵规则叨：侵拔权行肝为适酷用侵继权行宗为地尽法，途最终涛适用吊安大创略省签法律寇，不顺支持诉原告破主张此。如果推依最痕密切需联系祝原则奇决定仍法律殖的选术择魄：首先谁分析汇与该敌案有河关的督所有膀客观绘联系余与社绪会联晨系，狗包括悲当事痕人的被住所候地、耍侵权晴行为茶发生畏地、愤侵权宇结果钻发生舅地、捞旅行团的出耻发地务、目您的地葵、车臭辆牌逐照登狼记地营、当巴事人执之间颜的其坦他社应会关拜系集屈中地搭等等凝；然后阳分析夏这些舞不同俩联系苏因素技对此队案的当重要爽程度兄，最活后确宏定纽喝约州蔽与该朋案有盖最密速切联艇系，烦因而评适用明纽约白州法帜律，劲支持毕原告渴主张底。如果弟依政紧府利留益分视析决附定法回律的蜘选择较：首先滑要分家析纽求约州叛和安畅大略笑省有突关乘妇客法湿规的坟政策厦的目物的。在本叛案中临，由拜于车菌辆登可记地疫和当阶事人悼住所炎均在婶纽约秆州，宇安大漂略省荐对适灰用其熊法律跟没有送利益赛要求御，而蹈只有弯纽约超州有光利益燃要求拒，因叫此，娇安大势略省轻与纽糕约州娘之间挂的法测律冲奶突是猪“虚伙假法军律冲蚁突”序。只克适用予有政器府利驱益的岂州的打法律货，因番此适锻用纽系约州摆法律取，支蚊持原烂告主隔张。如果朴依结倡果选窗择方售法决辰定法货律的熟选择远：直接脑对安雅大略研省的接乘客桌法规展和纽捐约州告的乘崭客法券规进滋行比是较，员看哪吹一个同规则首更公镇正，摸更适扫合解膀决本爱案纠毅纷。就本仆案的成具体请情况钢，就部是看贷法官挡认为饭给予课原告线赔偿童更公羞正，虏还是眠不给牢原告畜赔偿绝更公无正，垮这取无决于膨每个保具体哥法官庆的判搜断、考经验孔和司洲法良雹知。(一)法院戒地法螺适用穿的机雁率(二)无节惭制地截扩大票法院房诚地法羊的适裤用不且符合朗发展驻国际思民商如关系吩的要央求(三)法院弟地法动适用损的合唇理限艰制方荐面的丢新进肯展【思考密与讨榜论】如何求理解冬：国瓦际私亚法的沟诞生任，就禁意味者着法赏院地烧法的旺适用械应受弟到限跃制。第六奏节扬冲岔突规鹅范的举确定业性与衬灵活克性、床“冲醋突正寒义”斯与“蛇实体砖正义吼”的悦辩证沸关系一、邪冲突辉规范肉的确挎定性仪与灵斧活性眨问题二、瓶冲突臂法上卡的“饰冲突看正义晒”与纯“实叼体正然义”列问题一、倚冲突吧规范吗的确辰定性挤与灵逃活性甚问题“以渡萨维恢尼的店法律佣关系溪本座走说为醉代表损的逻旨辑推仿理的想教条扶论方愁法”“起副源于凤美国吨冲突祝法革喝命的午以政泻府利使益分坟析说套为代唱表的铃功能考论的迷方法利”二、谅冲突牧法上豆的“绵冲突群正义逮”与蹈“实镰体正尺义”胳问题冲突廉正义实体拖正义【实体料法的做“三挥段论涨”推判理】凡向昆他人岔发出炕含有顽充分河必要踪蝶条件清的确吴定性执要约坐者，茶在其床有效垄期限茎内他谋人对扑要约榴作出朱承诺踩，合笼同即醉告成菊立。拾现甲锡向乙肉发出毕了这泄样的害要约醋，并剃在有海效期鞠限内叶得到士了乙陆的承弓诺，骗因此息，甲逮与乙早之间诞已成通立了电合同段关系嚼，甲锈必须万受合焰同约悄束。【冲突准法的平双重存“三糖段论史”推安理】第一柿个三览段论涝：“饱侵权剃行为补的构辱成及纺责任营应适夸用侵昂权行氧为地财法”奸；现悼甲的船行为斩被受顽害人腊丙指治控为垂侵权敢；故君判断数甲是读否已容构成垃侵权箩并承程担何判种责刺任应悔依甲扰为该霸行为猫的所肠在地(乙国)法律打来裁拳判。第二茶个三皮段论垂：乙液国法夏规定夺凡不猴法侵泊害他绢人人慕身或事财产议并致车其损匠害者俯，应基承担神侵权慰的损项害赔采偿责残任；牲且此泡种责圈任既冒包括肢财产厨损害宇亦包贷括精湖神损重害；沾现查宰甲方妻对丙猴在乙双国所竞为的礼行为菜既是痰不法删的，态同时股又已猪致丙材人身屯与财崇产上瓶的损恒害；仿故甲剥应承钥担丙惑因甲独的不悦法行靠为而眯遭致浴的财卵产与弄精神顷损害疾赔偿墙责任裙。【思考】能否蒙认为腾：在澡任何启传统互的“数管辖握权选引择规舱则”宜中都串只有蜘加上缘瑞“内初容或涨结果穗”导薄向的舅规定闸才能规把“典冲突惜正义倾”和漫“实觉体正登义”驶统一愚起来呆？是指开依据轿一定衣的法棍律观沿点或迎法律香概念视，对孙有关拴事实辰情况稍的性圈质作姥出“犁定性羽”或宜“分捎类”煮，把啄它归俗入特直定的栗法律级范畴份，从剩而确终定应赵援用躁哪一到冲突弟规范赌的法洞律认减识过言程。第七貌节揭识幅别一．蔬识别单的概香念【安东猾夫人长诉巴岸特罗扫案】安东苦夫妇多均为夕马耳机他人锹，安屯东夫跃人在盘丈夫观死后嘉要求仇取得季其丈绘夫所江遗土多地的拢收益投。安悟东夫域妇结喘婚时古住所桃地是喷马耳董他，暮婚后代移居预当时别的法笛国殖幼民地——阿尔萄及利律亚，腥在那豆里购拥买了渡地产感。安理东夫膛人在讽阿尔归及利胡亚法赖院提计起诉拿讼，雁要求衡根据现马耳奴他法帐律，锣享有饱夫妻律共同膜财产丛的一艺半以芽及死饿去丈殖夫地晌产的1/涨4用益页权。【安东项夫人谅诉巴瞧特罗赛案】当时多的马亭耳他暂法律撤规定赖：未述亡配引偶以症配偶霸身分叼可以移取得拥已亡瞎配偶房诚的遗浩产；翠未亡签配偶吧可以理取得脖已亡征配偶1/草4的地削产用撞益权日。而得当时否的法胳国法膊规定爽：未牛亡配胜偶可针以以伪继承厨人身制份取酸得已关亡配辉偶的咏遗产极，但钳是未迈亡配远偶不垃得取蚕得已掩亡配孩偶地瓣产的踏用益访权。分析仪：如吨果根侦据马渔耳他钓的法左律观裤点，耍安东吩夫人东的请貌求的滔性质柳应定衣为配考偶权姓利，扰那么雕根据路法国昌关于粗解决干涉外摊夫妻颗财产额关系股的冲唤突规宿范，伞应适贪用马糟耳他饰法律鱼，即誉配偶间权利胳依结休婚时医当事屋人的盈住所葬地法症，其革结果守是安梢东夫素人依桐法可盆以取饼得土神地收诉益的行四分耳之一酷；如耽果根仪据法肥国法草的观期点，膨将其背性质仪定为识不动赖产继叨承，恒则应怨该适娃用法数国法怎，结免果依器据法线国的拆冲突挨规范头的规孩定，谈不动芳产继沫承依帽物之外所在坚地法息，即禾法国脾法，妥安东省夫人披则不访能取县得土野地的咸收益捎权。【1娘90夹8年英顷国奥悲格登谅案】（P9培8）假设汁英国里法院宫依法够国法胀将须川经父获母同赏意的曾要件饮识别蚀为婚绢姻能聪力问鸣题，肢就要耗适用浓英国小法中家另一盖条冲跃突规似范——溜“婚姻肿能力虏适用窝当事域人住臣所地给法”裕，即草法国鸽法，桨这样剖就应获承认适法国撒法院陵的宣熟告婚孙姻无澡效的邻判决室，并田驳回腾英国殃原告监的请忍求。三、凉识别亭的对晴象冲突蕉规范钩中“速范围子”所傍涉及古的问计题四、或识别列的依句据(一)法院吩地法置说（二鼓）准解据法姥说（三滥）分肺析法泡学与股比较寇法学宽说（四灰）个旋案识齐别说（五纺）功谜能识封别说【知识软扩展——创“新法俱院地量法说港”】“新法桨院地电法说胀”主义张在搞识别旅时，猜法院任地法抛既包削括实液体法罩，也弄应包卸括国签际私救法，重因为荷对含携有涉交外因敲素的汗事实策情况刺的识吃别与两纯国仁内案流件毕驴竟有猜所不截同，渴识别朱时不冈应仅辟局限志于内导国法召上的肢概念默或范扔畴。陶更何园况在撕国内灶法无郊对应障概念置时，土法官页不借滑助国践际私既法上愉的概不念便巷会束希手无分策。五、果二级灰识别驶问题初级狭识别：“协把问览题归蜘入它盐所属乓的恰伤当的骡法律淡范畴别”或埋者“庄把事脆实归亩入到拐适当名的法伤律部铅类”二级王识别：“赠给准缠据法爱定界资或定摆其适句用”【大连红市土排产进滨出口该公司缎诉挪贝威艾党格利陡股份塘有限亡公司祝支付狭货款或案】19性86年4月30日，缘瑞大连刃市土加产进