主张可得利益损失地买卖合同质量争议

赢了网法律咨询遇到合同法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>主张可得利益损失的买卖合同质量争议主张“可得利益损失”的法律依据源于《合同法》第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方?⒑贤?痹ぜ?交蛘哂φ痹ぜ?降囊蛭シ春贤?赡茉斐傻乃鹗А!备锰豕娑?魅妨恕翱傻美?妗笨梢耘獬ィ??保?步缍?恕翱傻美?妗钡姆段вσ浴拔シ春贤?环蕉┝⒑贤?痹ぜ?交蛘哂φ痹ぜ?降囊蛭シ春贤?赡茉斐傻乃鹗А蔽?蕖?BR>笔者代理的一起主张可得利益损失的买卖合同质量纠纷案，就涉及是否正确适用《合同法》上述规定的问题。

案情简介：

位于x区的w公司向位于y区的k公司订购一批价值400余万元的生产设备，双方签订《设备买卖合同》和《设备安装合同》各一份。设备经安装调试投入试生产，其中两台设备运转一直不正常，经k公司多次维修仍未解决，w公司要求k公司赔偿损失，k公司要求w公司支付设备余款145万元，双方因此发生纠纷，k公司依据《设备买卖合同》将w公司诉至y法院。w公司认为案件应由x法院管辖，向y法院提出管辖权异议，但被y法院驳回。w公司即以设备质量问题为由，提出反诉，并在征求一审代理人的意见后，要求k公司赔偿损失包括可得利益损失共计1073.13万元。k公司不承认设备有质量问题，并提出w公司除维修期间外，一直生产至今，提出的赔偿数额明显不合理。

一审期间查明：w公司除维修外，生产并未停止。经y法院委托，国家建筑材料工业建材机械产品质量监督检验测试中心(下称测试中心)对设备质量做出鉴定结论即“设备质量问题系使用不当造成”。y法院据此做出判决：w公司支付k公司设备余款145万元及相应利息，驳回w公司的诉讼请求。w公司一审败诉后，要求我为其二审代理人，以实现其诉讼主张。

一审败诉原因：

接受委托前，我对w公司的一审诉讼请求及相关证据进行分析，并找出以下败诉原因：

(1)w公司向k公司提出赔偿的前提是设备确实存在质量问题，并且质量问题是k公司直接造成的。但是，w公司对此缺乏证据。而且，“质量问题系使用不当造成”的鉴定结论对w公司明显不利。

一审中，w公司虽然认识到鉴定结论对其不利，但是未提出推翻鉴定结论的有力的证据及法律支撑。

(2)可得利益损失赔偿数额的计算明显不合理，显然超过k公司订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。同时，其可得利益部分的主张也无证据证明。

w公司一审请求赔偿数额构成为两部分，一为直接损失部分即设备维修费及更换材料的费用;其余为可得利益损失部分，包括维修停产利润、w公司建厂总投资的利息、税务返税、停产期间产生的工人工资等。除直接损失部分提供了证据，可得利益损失部分仅有计算方式并无证据提供。

另外，通过w公司同行业平均利润率的考查，以及对w公司的财务账目的审查，置疑w公司的所谓“可得利益损失”的数额与事实不符。

代理思路及相关工作：

1、建议w公司迅速自行委托技术权威对设备不能正常运转的原因作出全面分析。

经技术权威全面分析，认为：设备质量是一个需综合多种因素分析并需k公司提供其生产设备的相关材料、工艺等方面的资料，才能作出初步判断的问题。同时，因设备一直在使用，有关设备的质量问题的准确结论就更难做出。但是，技术权威通过对k公司安装记录的运行数据审查，发现其中的一项指标不符合国家标准。而该项指标也可造成设备运行不正常。

2、查明一审法院委托的鉴定机构未进入最高人民法院的司法鉴定人名册，不具有鉴定人资格，据此做好申请重新鉴定的准备。

3、通过对一审败诉的上述分析，从事实和法律的角度告知w公司一审的诉讼主张，二审不可能支持。同时，要求w公司如实陈述案情，并告知隐瞒真相可能造成的危害。希望w公司吸取一审教训，据实计算出损失，并提出证据。引导其实事求是的调整思路，根据事实和证据，重新确立二审目标。

通过多次沟通和交流，k公司法定代表人终于吐露真相：直接损失为40余万，可得利益损失为100万左右。但是，可得利益部分的证据因涉及企业商业秘密，不易公开。一审之所以提出1000多万的主张，是因一审代理人告知他所谓“可得利益损失”就是“可能产生的损失”，并未告知他，所谓“可能产生的损失”是有限制的。

代理策略：

通过上述工作，掌握了案件的利弊，分析了案件的走向，得出二审若以判决方式结案，k公司必败诉的结论。由此确定二审的目标-调解结案。为了迫使对方达成调解，采取以下策略：

1、依据《设备安装合同》，重新组织证据以安装质量不合格为由，另案向x法院起诉，要求k公司赔偿损失包括可得利益损失。

在向x法院提出可得利益赔偿数额前，告知w公司，若以判决结案，因缺乏证据，可得利益的真实损失部分100万，x法院也不会支持。但是，为了给对方充分的压力，就可得利益部分提出200余万元的主张。W公司对此表示同意。

2、以一审鉴定机构不具备鉴定资质为由，要求二审法院对质量问题进行重新鉴定。

3、请求二审法院促成调解，并通过法院向对方透露：接受调解即可撤回x法院的诉讼。借款人未按约还贷债权人可提前解约/y/ht/1132680.html对完善我国缔约过失责任制度的建议/y/ht/1132679.html审判实务中确认合同无效应注意的几个问题/y/ht/1132678.html在间接代理中，什么是委托人的介入权/y/ht/1132677.html铁路运输合同/y/ht/1132676.html特许经营企业/y/ht/1132675.html格式条款≠霸王条款/y/ht/1132674.html在所有权保留买卖中由谁负担税金和其他费用/y/ht/1132673.html什么是居间/y/ht/1132672.html转租期限可以比原租期长吗/y/ht/1132671.html欠条是否具有法律效力/y/ht/1132670.html借款合同怎样变更/y/ht/1132669.html借款协议文本/y/ht/1132668.html从合同法第九十六条的立法本意谈合同解除权的行使与裁判/y/ht/1132667.html买卖合同/y/ht/1132666.html什么是代理权的行使/y/ht/1132665.html什么是共同代理/y/ht/1132664.html如何确定合同成立的时间和地点/y/ht/1132663.html借款合同印花税/y/ht/1132662.html关联方借款利息/y/ht/1132661.html超市配售合同/y/ht/1132660.html出租人不能按时交付出租房屋，应当如何进行处理/y/ht/1132659.html房屋买卖合同法的保护形式/y/ht/1132658.html企业合同法律风险防范(上)/y/ht/1132657.html什么是特许经营/y/ht/1132656.html特许连锁经营的概念/y/ht/1132655.html搬运装卸合同/y/ht/1132654.html如何乘坐卧铺/y/ht/1132653.html抵押和质押的区别/y/ht/1132652.html借款合同怎么写/y/ht/1132651.html人保与物保之间的优先关系/y/ht/1132650.html什么是间接代理/y/ht/1132649.html运输合同范本/y/ht/1132648.html一方恶意欺诈合同可以撤销/y/ht/1132647.html合同要约/y/ht/1132646.html个人借款合同范本2018/y/ht/1132645.html孳息概念定义及买卖中的标的物孳息归谁所有/y/ht/1132644.html订立劳动合同有哪些程序/y/ht/1132643.html合同成立的时间/y/ht/1132642.html农村房屋买卖协议书该如何写/y/ht/1132641.html因重大误解订立的劳动合同可依法予以撤销/y/ht/1132640.html居间人的义务/y/ht/1132639.html借款格式/y/ht/1132638.html汽车质押贷款/y/ht/1132637.html不履行购房意向书违约还是缔约过失/y/ht/1132636.html合同当事人与关系人/y/ht/1132635.html居间人怎么行使报酬请求权/y/ht/1132634.html法定代理与监护的关系是什么/y/ht/1132633.html优质小麦生产协议书/y/ht/1132632.html承租人拒不返还房屋怎么办/y/ht/1132631.html格式合同的详细解释/y/ht/1132630.html寄售合同订立指引/y/ht/1132629.html浅议可撤销合同之撤销权/y/ht/1132628.html买卖合同的当事人对支付价款的地点没有约定的/y/ht/1132627.html业主支付保函/y/ht/1132626.html浅谈合同法关于合同订立规定的意义/y/ht/1132625.html鸿润(集团)有限公司借款合同纠纷/y/ht/1132624.html订立担保合同法律注意事项/y/ht/1132623.html特许经营合同/y/ht/1132622.html房屋租赁合同纠纷若干问题/y/ht/1132621.html土地承包合同的订立程序主要内容/y/ht/1132620.html办理经济合同公证所需的材料/y/ht/1132619.html定金的成立与效力/y/ht/1132618.html字迹不清属缔约过失担保责任必须照负/y/ht/1132617.html没有代理权的无权代理主要有什么表现形式/y/ht/1132616.html“以欺诈胁迫手段订立合同损害国家利益”的理/y/ht/1132615.html仓储合同中存货人有什么义务/y/ht/1132614.html要约何时生效/y/ht/1132613.html文秘应知的委托合同知识/y/ht/1132612.html借款展期的概念定义及条件/y/ht/1132611.html拆迁非居住租赁房屋承租人应享有什么权利/y/ht/1132610.html有权代理须具备哪些要件/y/ht/1132609.html抵押合同无效的情况有哪些/y/ht/1132608.html借款合同法/y/ht/1132607.html借款合同的调整范围主要有哪些/y/ht/1132606.html订立合同必须采用书面形式吗/y/ht/1132605.html欠债企业被吊销执照两起买卖合同纠纷三年难执/y/ht/1132604.html怎样认定共有人擅自出卖共有物买卖合同的效力/y/ht/1132603.html哪种情况下，房屋买卖合同可能会无效/y/ht/1132602.html抵押的概念/y/ht/1132601.html格式合同的法律特征/y/ht/1132600.html银行借款合同/y/ht/1132599.html什么是格式合同的解释/y/ht/1132598.html股权抵押借款合同/y/ht/1132597.html短期借款/y/ht/1132596.html行使代位权应注意的相关法律纠纷问题/y/ht/1132595.html广东省茶青订购合同/y/ht/1132594.html如何理解可撤销合同中的“显失公平”/y/ht/1132593.html定金条款无效是否影响合同效力/y/ht/1132592.html民间借款利息的法律保护/y/ht/1132591.html浅论缔约过失责任的赔偿范围/y/ht/1132590.html加工型种薯购销合同/y/ht