公司治理讲稿(XXXX)和公营机构与合组公司

授课人：黄俊立E-mail：CorporateGovernance2目录

从国美事件得到的启示一公司治理概述二大股东剥夺问题及应对三经理人代理问题及应对四

从国美事件得到的启示一公司治理概述二大股东剥夺问题及应对三经理人代理问题及应对四（一）祸起融资2008年11月，黄光裕被北京市公安局带走调查。国美的现金流问题爆发：供应商不再供货银行停止贷款股票停牌，不能从资本市场融资只有一条融资道路：求助于私募在与众多投资者接触后，2009年6月，国美与贝恩资本达成协议，贝恩以18.04亿港元认购国美新发行的七年期可换股债券，初步化解了自黄光裕被捕以来的现金流危机。3私募投资的一个特点：赌骑师不赌马投资于人（管理层）两种表现第一，调动管理层积极性积极性股权激励。2009年7月，新的国美董事会推出了高管期权激励计划。国美电器宣布把占现有已发行股本约3%的股权授予105名高管，激励范围覆盖了副总监以上级别。第二，大股东不能不经私募同意擅自开除管理层。否则：对管理层赔偿高额。对私募高额赔偿。如果现任董事会中陈晓、王俊洲、魏秋立三个执行董事中两个被免职，贝恩资本有权要求国美电器以1.5倍的代价即24亿元赎回可转债4一个关于金降落伞的例子5类似案例：喷施宝事件1999年8月，喷施宝与野村签约，野村出资600万美元，购买喷施宝母公司15.68%的可转换优先股权。其中一个附加条件是，公司必须由MBA任总经理并由日方派驻财务总监。1999年11-12月，水麒麟、段黎明、王惟尊等12位职业经理人陆续进入喷施宝工作，王惟尊担任总经理。同年12月，水麒麟、段黎明等新任财务人员发现喷施宝的假帐（把一个3千万销售额，处于盈亏平衡的企业做成1.7亿销售额、6千万元利润的企业），并向野村报告、提交相关原始凭证。假账暴露后，2000年2月，王祥林驱散了12位经理人。2000年3月，野村将王祥林及喷施宝公司上诉至广西高院。2001年5月，王祥林承认了假帐行为。同年8月，野村和王祥林私下和解，“假帐”案不了了之。6（二）大股东反击2010年5月11日，第一大股东黄光裕方面由于不满陈晓引入贝恩，在年度股东大会上否决了贝恩资本的董事的续任。国美控制权之争爆发。当天的国美董事会召开紧急会议，重新委任贝恩资本的三名前任董事加入董事会。8月4日，黄光裕方面向国美电器发函要求召开特别股东大会，提出撤销陈晓、孙一丁职务的提案。8月12日，国美电器四位副总裁李俊涛、孙一丁、牟贵先、何阳青、及首席财务官方巍公开宣示：要与陈晓共进退。9月28日，国美特别股东大会在香港召开，股东投票表决了会议的各项提议，最终陈晓胜出，继续掌控国美。7股东大会投票时股权结构8类似案例：创始人被资本赶下台新浪创始人王志东瀛海威创始人张树新8848创始人王峻涛美商网的创始人童家威9（三）国美事件带给我们的反思（讨论）第一个反思：控股权与控制权的关系什么叫绝对控股？什么叫相对控股？公司的权力核心在什么地方？为什么？有控股权是否就一定有控制权？控股股东失控的两个表现不能改组董事会内部人控制当股权保护不了控股股东利益的时候，用什么来保护？1011方正科技十大股东（截止日期：2010-07-09单位：万股）排名股东名称持股数量(股)持股比例(%)1北大方正集团有限公司255,613,01611.652武汉国兴科技发展有限公司25,141,3101.153中国银行-嘉实沪深300指数证券投资基金14,151,8820.644中国工商银行股份有限公司-易方达上证中盘交易型开放式指数证券投资基金5,719,0850.265管学昌5,597,0550.266中国建设银行股份有限公司-博时裕富沪深300指数证券投资基金5,200,0000.247中国农业银行股份有限公司-上证180公司治理交易型开放式指数证券投资基金4,724,9450.228中国建设银行股份有限公司-易方达沪深300指数证券投资基金4,659,1010.219中国银行-万家180指数证券投资基金4,581,9490.2110中国建设银行-上证180交易型开放式指数证券投资基金3,969,6070.18合计329,357,95015.0212新闻报导：ST达声股东大会仅一人出席13董事会难以改选的情形14案例：美的电器公司章程（2006年11月）第八十二条……连续180日以上单独或者合并持有公司有表决权股份总数的5％以上的股东可以提名董事、监事候选人，每一提案可提名不超过全体董事1/4、全体监事1/3的候选人名额，且不得多于拟选人数。第九十条……董事局每年更换和改选的董事人数最多为董事局总人数的1/3。15案例：*ST宏盛股东大会上演闹剧，两大股东针锋相对

2009年每股收益为-21.86元，被媒体称为“史上最烂A股公司”2010年2月，西安普明拍得由债权人提供的26.09%股权，成为新任控股股东；而原控股宏普实业则以4.09%的股权位列第二。在6月29日召开的临时股东大会上，上述两大股东发生激烈冲突，现场一片混乱，甚至引来警察维持秩序。最后，老股东退场，新股东继续开会，并产生了新一届董事会。次日，*ST宏盛“老”董事会宣布，新董事会不合法，因为根据公司章程，下届候选董事须由上届董事会提出。由此，*ST宏盛出现了两大股东各自主导的“双头董事会”。9月1日，*ST宏盛通过媒体发布声明称，公司的公司章、人力资源部用章、合同专用章等大量公章由新董事会成员强行取走，故宣布作废，两大股东矛盾再度升级。资料来源：/news/1354,22572.html16《*ST宏盛公司章程》摘录第五十三条……单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交召集人。召集人应当在收到提案后2日内发出股东大会补充通知，公告临时提案的内容。除前款规定的情形外，召集人在发出股东大会通知公告后，不得修改股东大会通知中已列明的提案或增加新的提案。第八十二条董事、监事候选人名单以提案的方式提请股东大会表决。……下届候选董事由上届董事会提名，下届候选监事人选由上届监事会提名，并就董事、监事候选人名单、简历和基本情况以议案的方式提请股东大会决议。……延伸知识：买壳上市的四个关键步骤17第二个反思：怎样与资本打交道熟悉资本的两个投资工具可转换优先股；可转换债券可转换优先股普通股有哪些基本权利？优先清偿权、优先分红权、优先受让权特殊投票权强制转换权条款反稀释条款第一注视权条款董事会席位条款上市条款与赎回条款跟卖权条款与随售权条款18第三个反思：为什么黄光裕会成为“孤家寡人”？一个背叛很正常，但如果是一个团队特别是自己提拔起来的团队背叛就需要反思企业中是否有自己的铁杆？第一代企业家个性上有哪些显著的特点？19民营企业的体制与文化问题2021目录

从国美事件得到的启示一公司治理概述二大股东剥夺问题及应对三经理人代理问题及应对四

从国美事件得到的启示一公司治理概述二大股东剥夺问题及应对三经理人代理问题及应对四22（一）理解公司治理的两个关键词合作信任（文化层面）责任（制度层面）企业与社会：社会责任大股东与小股东：信托责任职业经理人与股东：代理责任什么是公司治理？公司治理是指联结并规范公司股东之间、股东与职业经理人之间责、权、利关系，以保护公司各参与者利益和实现公司价值最大化的一系列游戏规则的总和。23社会责任与企业目标的关系一定会发生冲突吗？承担社会责任的好处：社会形象的改善激励员工的奉献与政府关系的改善。减少政府干预起因相关营销“社会责任是一个很好的营销诱饵”陈光标；王老吉24（二）好的公司治理是企业进入资本市场的入场券通过情况未通过情况其他情况年份审核公司总家次家次占比(%)家次占比(%)家次占比(%)20041127365.183733.0421.7920053133.33133.33133.332006746283.781114.8611.35200716611770.483822.89116.6320081169682.762017.2400200919916984.922814.0721.01201025920779.924316.6093.47注释：2010年的统计数字截至9月12日；其他情况包括暂缓表决和取消审核。资料来源：Wind数据库首发（IPO）申请审核结果一览表（2004～2010.9）25国内核准制下的上市流程示意图证券公司拟上市公司法律预审员财务预审员路演；询价投资者认购发行失败发行成功上市交易过会证券交易所申请通过通过不通过初审申请辅导、保荐安排上会26发审委审核会议工作程序发审委组成：25人，任期1年（最多3年），证监会考核监督7人审核，5票通过，不设弃权票1次审核，5人同意可暂缓，可邀请会外专家咨询。双向回避，封闭式记名投票。审核前5天在网上公布审核企业、审核委员名单，会后公布结果。

加大对发行人（暂停或不核准）及保荐人（3月不受理）不当行为的处罚。委员填写与发行人接触事项的说明初审人员报告委员发表意见表决结果签名聆听（发行人及保荐人代表共四人）充分讨论，形成审核意见委员对记录，审核意见进行确认签名委员表决27审核的重点1、主体资格2、独立性3、规范运作4、财务与会计5、业务与技术6、募集资金使用7、信息披露8、其他关注事项税收环保公有财产量化个人时的合理性与合法性28IPO被否理由（2007；38家企业）被否理由次数百分比（%）主体资格问题69.23独立性问题1421.54规范运作69.23财务与会计1116.92信息披露46.15业务与技术812.31募集资金使用710.77其他关注事项913.85资料来源：深交所，200929证监会为什么对公司治理这么重视？20世纪80年代20世纪90年代全面竞争的21世纪资料来源：《哈佛商业评论》(2004.4.)中国内地本土企业竞争力的演变30（三）公司制企业的运作利息所得税总经理出资人法人财产EBIT（息税前利润）债权人股东投资经营监事会股东会议董事会部门经理……副总经理……可分配利润法定公积金任意公积金普通股股利未分配利润利润总额税后利润31（四）公司治理的实践：按程序办事经济民主民主是一种纠错机制案例：施振荣在宏碁中的一项纠错机制表决回避制度按程序办事就是按制度办事结果正确结果错误程序正确最佳效果无领导责任程序错误问题领导责任32案例：重新反思“两王”（王石；王老吉）王老吉迅速捐款一个亿，得到网民的一片喝彩汶川地震后，万科董事会决定捐款200万人民币，网民认为太少，王石在博客上辩解说，200万是万科董事会授权的最大单项捐款数额。王石的解释引起网民的申讨，被称作博客门事件。33案例分析：股东僵局【简介】四川某企业；刘学光、苏进；好朋友；各出资50％权力分工：刘“主内”：出任执行董事、总经理；苏“主外”：出任执行监事、副总（分管市场）【问题发生】刘以公司名义免掉苏副总职务是否合法？【解决方案】34解决方案及其可行性分析改选董事会的程序353636其他例子：真功夫内乱3737公司治理的文本形式：公司章程公司的宪法。Constitution2006年新《公司法》鼓励公司意思自治公司章程写什么？公司法规定的各组成部分的权利、义务解决问题的方案、程序成功经验防收购条款38目录

从国美事件得到的启示一公司治理概述二大股东剥夺问题及应对三经理人代理问题及应对四

从国美事件得到的启示一公司治理概述二大股东剥夺问题及应对三经理人代理问题及应对四39（一）大股东的剥夺行为1、也被称作为掏空行为、隧道行为、利益输送行为2、原因：利益不一致现金流权与控制权的分离3、复杂的股权结构使得剥夺更加积极和隐蔽榕树结构系40复杂的股权结构使大股东掏空更为积极与隐蔽51%×51%×30%+21%=28.8%企业A其他股东企业B1N51%49%企业A企业B51%企业C51%企业D30%21%41宏昌电子：IPO申请被否（2010年3月24日）资料来源：2010年03月29日《理财周报》42“德隆系”企业的股权结构：以合金股份为例（2003年）43（二）大股东剥夺的主要方法关联交易改变募集资金使用方向占款恶意重组担保很少现金分红……44（三）怎样防止大股东剥夺？避免投资股权过于集中的企业避免投资结构过于复杂的企业加强董事会的独立性独立董事制度关联交易表决回避制度改革投票制度分类投票制度累积投票制度对大股东的投票权或董事会席位进行限制退出机制45案例：恒大高新IPO申请被否2007年10月成立。从事防磨抗蚀新材料的研发、生产、销售以及工业系统设备的防磨、抗蚀、节能等技术工程服务。拥有华能集团、大唐集团、华电集团、国电集团、中电集团、中国神华、中石油、中石化、首钢、武钢、邯钢、攀钢、马钢等一批核心客户。2009年11月13日，上市申请被否股东名称持股比例(%)股本性质备注朱星河50.36个人股

胡恩雪30.00个人股

胡长清10.00个人股朱光宇5.36个人股

胡恩莉2.50个人股

朱倍坚1.78个人股

合计100.00

两个家族签订一致行动协议资料来源：恒大高新拟上市招股说明书46河南首家申请上市种子公司“金博士”冲击创业板失利2010年4月19日，中国证监会发审委发布公告称，河南金博士种业股份有限公司首发未通过股东名称持股比例股本性质备注闫永生72.52个人股

郑州道特尔技术发展有限公司14.08境内法人股闫持股1%，闫妻持股99%上海海齐投资咨询有限公司7.20境内法人股

郑州速连科电子技术有限公司5.20境内法人股

王耀国1.00个人股

合计100.00

金博士申请创业板IPO时的股权结构%资料来源：金博士种业拟上市招股说明书47（四）防止另外一个极端：持股过于平均或分散案例：同济同捷IPO被否国内最大的汽车设计公司股东共有51名，其中，11名为境内法人股东，2名为外资法人股东，35名为境内自然人股东，另外还有3名境外自然人股东。问题：公司无控股股东和实际控制人股东名称持股比例(%)股本性质

ChinaScience&MerchantsNewMaterialTechnologyInt’lCo.,Ltd.14.21外资股

Sino-JPFundCo.,Ltd.13.84外资股

雷雨成12.12个人股杭州华索投资管理有限公司7.40境内法人股郭健辉5.86个人股上海永蓄人才信息咨询有限公司5.69境内法人股上海裕元投资管理有限公司5.52境内法人股郑建山4.35外资股福建炳中投资有限公司4.11境内法人股浙江龙盛集团股份有限公司3.67境内法人股资料来源：同济同捷拟上市招股说明书48目录

从国美事件得到的启示一公司治理概述二大股东剥夺问题及应对三经理人代理问题及应对四

从国美事件得到的启示一公司治理概述二大股东剥夺问题及应对三经理人代理问题及应对四494949（一）职业经理人代理问题的产生1、伴随着“两权分离”而出现亚当·斯密（1776）；Berle和Means（1932）2、产生原因利益不一致信息不对称欺诈50（二）分析职业经理人代理问题的方法弗里德曼的四种花钱组合资料来源：弗里德曼《自由选择》，商务印书馆，1999年515151（三）代理问题的主要表现偷懒或出工不出力自我交易监守自盗渎职、挥霍浪费操纵帐户过度冒险或者为扩张规模而进行低效率的投资经济收益权力收益52（四）外部监督：预防职业经理人代理问题的七道防线经理人市场敌意收购董事会监事会股东会议社会舆论法律法规马奇诺防线53（五）职业经理人的自我监督：自律宗教信仰道德机制激励机制贿赂、收买54案例1：上海埃通的期股激励背景：刚完成改制；主营业务：电气设备股本1300万；面值：1元/股第1步：管理层购股购股数量与职位挂钩总经理吴玲玲20万股；周副总11万股；支书10万股；其余30人59万股股票来源：公司改制时发行这时，公司的股权结构为：持股数量（万股）持股比例大股东120092.3%管理层1007.7%55（续）第2步：通过期股激励的形式向管理层配股股票来源：大股东出让配股比例：1:4.4配股完成后公司的股权结构：持股数量（万股）持股比例大股东76058.5%管理层54041.5%56大股东吴总方案要点

责：88万股股票在不超过8年的时间里通过净利润的方式复制出88万，否则吴总要把自己拥有的20万股过户给大股东。

权：88万股的投票权在计划内的8年时间里属于吴总。

利：如果完成任务，88万股期股变为实股，办理工商过户。上海埃通的期股激励图示（以吴总为例）经营业绩：8年；净利润累计增长100%20万股88万股57案例2：干股的管理（1）能否转让?（2）干股持有人离开企业时如何处理?（3）干股是否有投票权？（4）干股是否有清偿权？（5）干股的收益如何确定。（6）干股是否享有配股权、转股权和送股权？同一企业可以有多种关于干股的管理规定TheEnd按商業原則合組公司經營跨境基建

我們認為，以商業原則，以入股方式組成公司，經營珠三角或跨境的基建發展項目，是既有效率而又可避開各種繁文縟節的可行方法，其優點如下。基建項目屬於資本投資，大部分都可以按商業原則計算成本、回報和風險，如果以這些原則作為商討基礎，中方和港方都可以避開各種政治問題，在商言商探討合作的可行性，雙方既有明確目標，也有清晰的談判標準，比起空泛地討論協調要有效益得多。按商業原則合組公司經營跨境基建正如上述，基建是一個地區能否向前發展的關鍵，涉及龐大利益；說到底，珠三角地區和香港合作，不能純粹談原則，更重要的是雙方怎樣才能均沾利益，達到雙贏目標。要令利益分配均勻、合理，應該用入股方式決定粵港兩地在某一個項目內所佔的權益。成立公司共同管理基建項目，按商業機構的方式經營，也可避免官方的對等談判或公文往來，而且，當基建項目「公司化」之後，粵港雙方可以聘用專業人士而非政府官員出任管理層，為股東謀取最大利益。按商業原則合組公司經營跨境基建成立公司之後，基建項目按公司章程管理，毋須時刻擔心地方政策改動影響項目的發展和營運，有法可依，有規章可循，總比無休止的政治磋商有效