境内外上市法律问题的介绍

境内外上市法律问题的介绍关于德恒律师事务所德恒总部设在北京，在上海、广州、深圳、长春、天津、大连、长沙、武汉、沈阳、济南设有分所，在美国、法国、荷兰、德国、瑞士、澳大利亚、日本、韩国、芬兰、阿联酋、中国香港等国家和地区设有分支与合作机构，建成了在世界20多个主要城市设有分支与合作机构的全球服务网络与全球合伙制度，是目前中国拥有海外分支机构最多的律师事务所，能够提供国际化的跨地域的法律服务。1中国资源全球专家律师数量居全国前列，为国内规模最大的合伙制律师事务所之一德恒全球律师1000余人，其中北京总部400人，注册律师数量居北京之首。按照素有法学界“福布斯”之称的《亚洲法律杂志》（ALB中国版）杂志公布中国内地十大律师行2007年度最新排名，北京德恒律师事务所名列中国内地律所第四位，亚洲地区第十九位。彭博社2008年度全球IPO法律顾问总排名前10名。2中国资源全球专家一流、稳定的客户群，高水准专业能力与创新精神多年来，德恒以其稳健扎实、优质高效的服务，赢得了广泛、持久、稳定的一流客户群，其中包括中华人民共和国财政部、卫生部、中国农业银行、全国社会保障基金理事会、上海证券交易所、国家开发银行、中信银行、中国长江三峡工程开发总公司、中国长江电力股份、中国科学院、中国烟草总公司、中国石化集团、中国一汽集团、中国重型汽车集团、中国人寿资产管理公司等，具有为大型国企提供综合和专项法律服务的经验。由德恒提供法律服务的证券投资基金上证50ETF，2005年3月1日在香港获得亚洲资产管理杂志“最佳产品创新奖”，这是该机构首度向中国内地的基金管理公司颁奖。2005年4月4日，该支基金又在美国纽约获得美国Exchangetradedfunds和英国国际基金投资杂志2005年全球ETF大奖中的“亚太地区最佳产品创新奖”。德恒担任中国长江电力股份A股（股票代码600900）首发发行人律师，在2004年度ALB法律大奖评选中，德恒“长江电力IPO”项目摘得“法界最佳本地IPO项目奖”（LocalIPODealoftheYear）。此外，德恒所另外两个项目“中石化债券发行”和“华能集团债券发行”入选“最佳债务项目奖提名”。3中国资源全球专家与政府部门的沟通能力强，信息渠道及时通畅经过多年的规范运作，德恒以其业绩及信誉赢得了社会各方的信任。德恒担任中华人民共和国财政部、卫生部、国务院国有资产监督管理委员会有关司局、北京市政府及北京发改委等单位的法律顾问，并与国家发展和改革委员会、中国证监会、中国银监会、中国商务部、国家税务总局等政府主管部门建立了良好的沟通渠道，对金融证券、并购重组、国有资产运作与管理等相关政策与法律有着深刻与准确的理解，具有较强的沟通与协调能力。4提纲企业境内上市为什么上市？境内上市流程、律师在上市中的作用境内主要法律问题德恒近期创业板上市案例解析企业境外上市境外交易所介绍境外上市流程、方式介绍境外上市涉及的境内法律：10号令和75号文相关案例5企业家与资本市场，从一个问题开始企业家的目标是什么？（1）自己赚点钱，作老板级的企业家；（2）共同富裕，作团队发展的带头人；（3）成就事业，成为行业标兵，不枉此生；（4）打造家族企业，为子孙后代开创企业王国；（5）回报社会，造福大众，成为慈善家级的企业家。实现方式：企业的不断发展6创业狂人-沈南鹏东方航空公司的老板的老板1999年5月，与梁建章、季琦创办携程网；2000年获得软银投资；2001年10月，实现盈利。2003年3月，在全国20多个城市，开通送票服务。2003年12月，在美国纳斯达克上市。此时，距公司创立才4年零9个月。携程本次上市，除了发行新股，也发行了老股。在上市时，高管及套现2500万美元。至2007年，沈南鹏出售携程股份共计15亿人民币。7如家诞生了2002年6月，沈南鹏创立如家。携程参与投资。2003年到2005年，如家拥有的酒店数量由10家发展到68家。截至2006年6月，如家直营及授权管理的酒店达到82家，筹建数量为57家，总收入达到2.49亿人民币，净利润2700万元。到2006年10月，直营及授权管理的酒店已达110家。2006年10月26日，如家在美国纳斯达克上市。此时，距如家成立也是4年多。沈南鹏持有的股票市值超过1.2亿美元。8资本市场路线图-人、工具先人后事事在人为战略规划（想带着大伙到哪里）基本的融资筹划：股权融资、债权融资马云：资本是为企业家服务的，企业家不能为资本服务。

上市就像我们的加油站，不要到了加油站就停下来不走。还得走，继续走。9

境内上市相关问题10境内上市基本流程境内过程涉及的法律事项律师在上市业务中的作用近期创业板上市案例提纲11资本市场路线图

起点组建融资团队进行重组搭建融资平台进行股权债权私募融资试点进行大规模股权私募融资内部外部引入战略合作伙伴整合产业资源及资本资源创始人及团队获益企业上市快速成长员工期权控制风险12上市流程

证监会做出核准或不予核准的决定律师、会计师、评估就募集资金项目征求发改委意见根据证监会派出机构备案派出机构出具辅导监管接受反馈意见，并答复改制设立股份聘请保荐机构进行辅导保荐机构推荐、报送申请文件证监会受理申请文件证监会初审发行审核委员会审核发行股票股票上市重组律师、券商13（1）对企业进行尽职调查；（2）讨论和确定改制上市方案，并对改制上市的合法性进行论证（3）指导股份公司的设立和变更律师在上市业务中的作用改制重组阶段上市阶段反馈阶段（4）对上市涉及的法律事项进行审查并协助企业进行规范、调整和完善（5）对发行主体的历史沿革、股权结构、资产、组织机构的运作、独立性、税务等公司的全面法律事项的合法性进行判断；（6）对股票发行上市的合法性进行判断（7）协助和指导发行人起草公司章程、股东大会决议等公司内部法律文件，协助起草并修改公司改制上市过程所需的整套法律文件（8）对公司董事、监事、高管人员进行上市相关法规的培训尽职调查，就发行上市事宜出具法律意见书出具律师工作报告根据证监会的反馈意见，出具补充法律意见书

14上市过程涉及的重点法律事项主体资格及经营业绩连续

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成立满三年，业绩增长平滑独立性—业务、资产、财务、人员、机构五个独立股权及出资

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股权清晰、出资到位重大资产

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权属清晰、估值合理规范运作—

三会制度健全有效、内控制度完善关联交易

—不存在经常性关联交易，偶发交易定价公允同业竞争

—实际控制人不得与发行人存在同业竞争税收

—合法，不欠税，业绩不严重依赖税收优惠重大诉讼仲裁和行政处罚—近三年无行政处罚，无重大涉诉15重组—融资的关键

内容：股权重组、资产重组、架构重组、业务重组、人员重组搭建融资平台。设立境内控股公司/集团公司或境外控股公司。重组目标：公司股权结构清晰、简洁、有效控制；各子公司分工合作。重组途径：主辅分离、资产剥离、避免同业竞争、避免关联交易、协议控制等手段上市主体的独立性考量：业务独立、资产独立、人员独立、机构独立、财务独立等

16企业重组改制为股份公司相关法律规定《公司法》第9条：“有限责任公司变更为股份，应当符合本法规定的股份的条件。”《公司法》第96条：“有限责任公司变更为股份时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。”《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》第十条：“发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。”《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》第十三条：“发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更（主板和中小板要求3年）17企业改制的基本原则有限责任公司整体变更为股份可有效解决3年业绩连续计算问题，但必须按照有限责任公司净资产值折股。这意味着在变更的同时不应当增加资本，也不应当增加股东，但又要符合股份的一般条件，因此只能在变更为股份公司前重组有限责任公司，使之达到股东期望的资本结构，并使之符合上市注册资本等条件。企业连续计算经营业绩应符合以下条件：有限责任公司按原账面净资产值折股整体变为股份的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。发行人最近三年内主营业务没有发生重大变化；董事、高级管理人员没有发生重大变化；实际控制人没有发生变更；企业重组改制为股份公司18证监会《实际控制人没有发生变更”的理解和适用－－证券期货法律适用意见第1号》规定：认定公司控制权的归属，既需要审查相应的股权投资关系，也需要根据个案的实际情况，综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事和高级管理人员的提名及任免所起的作用等因素进行分析判断。多人共同拥有公司控制权的，如果发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人发生变化，且变化前后的股东不属于同一实际控制人，视为公司控制权发生变更。发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人存在重大不确定性的，比照前款规定执行。发行人不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的，如果符合以下情形，可视为公司控制权没有发生变更：（一）发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在首发前3年内没有发生重大变化；（二）发行人的股权及控制结构不影响公司治理有效性；（三）发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明。如何判断实际控制人是否发生变化19证监会《发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见

--证券期货法律适用意见第3号》规定发行人报告期内存在对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组情况的，如同时符合下列条件，视为主营业务没有发生重大变化：（一）被重组方应当自报告期期初起即与发行人受同一公司控制权人控制，如果被重组方是在报告期内新设立的，应当自成立之日即与发行人受同一公司控制权人控制；（二）被重组进入发行人的业务与发行人重组前的业务具有相关性（相同、类似行业或同一产业链的上下游）发行人报告期内存在对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组的，应关注重组对发行人资产总额、营业收入或利润总额的影响情况。发行人应根据影响情况按照以下要求执行：

（一）被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目100%的，为便于投资者了解重组后的整体运营情况，发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行。

（二）被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目50%，但不超过100%的，保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。（三）被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目20%的，申报财务报表至少须包含重组完成后的最近一期资产负债表。如何判断主营业务是否发生变化20相关法律规定

《公司法》第27条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》第11条发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕第17条发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份不存在重大权属纠纷出资及股权21股权历史沿革通常存在的问题1、发行人设立、增资、变更手续不齐全、程序不合法2、出资不实（现金出资不到位，非货币出资未评估、评估过高或低）3、出资不到位（房产、知识产权未办理过户）4、出资财产存在权属纠纷5、股权不清，存在代持、信托等情形6、股权转让定价不合理，程序不合法22资产—房地产（一）自有房地产需满足的条件：权证齐备、权属清晰：《首次公开发行股票并上市管理办法》规定，发行人或股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，主要资产不存在重大权属纠纷。同时办法规定，发行人不得有下列情形：……最近36个月内违反土地法律、行政法规、受到行政处罚，且情节严重……《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第9号——首次公开发行股票并上市申请文件》要求发行人提供土地使用权、房屋所有权等产权证书清单，并由发行人律师对全部产权证书的真实性、合法性和有效性出具鉴证意见。租赁房地产需满足的条件：产权无瑕疵，合法登记备案出租人是出租房地产的合法权利人，房地产应两证齐全。房地产两证不齐备或出租房为“二房东”的均应当谨慎对待按照我国《房地产管理法》等相关规定，租赁房地产应当有租赁双方共同向房地产管理部门办理租赁备案。未备案的承租方可能面临相关部门的行政处罚，对上市不利。租赁备案费一般为合同租金额的1%，由租赁双方各自缴纳。23资产—房地产（二）以划拨方式取得的土地，应注意的问题：以划拨方式取得的土地应当经土地管理部门批准，并办理出让手续后方可转让。因此，虽然法律并不禁止企业拥有划拨土地，但划拨土地在流转过程中存在法律障碍。在实践操作中，发行人应当将划拨土地面积占总土地面积的比例控制在一定范围内（一般不超过20%），则有利于发行人顺利通过发审委审核。如划拨地比例过高，不利于过会。划拨地转为出让地应补缴土地出让金，出让金的数额依土地的性质及用途，以及坐落位置而有一定差异。使用集体土地应注意的事项：《土地管理法》规定，任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。使用集体土地应注意：1、企业改制前使用的是集体所有的土地，改制后如需继续使用，应当先通过征用程序将集体土地转变为国有土地，然后办理有偿使用手续。2、公司经营范围如包括种植业、林业、畜牧业、渔业等农业生产，确实需要使用集体土地的，可以同农村集体经济组织签署承包经营合同，以承包的方式使用集体土地。24资产—知识产权、专有技术发行人赖以发展的重要专利、商标等知识产权已经无形资产，应当投入发行人，成为发行人资产。如由实际控制人持有并无偿或有偿许可发行人使用，可能被认为公司不具备性，或被认定为存在依赖性的关联交易无形资产出资评估应谨慎，如果评估过高可能被认为出资不实无形资产的权属必须清晰，知识产权出资时，出资主体对该项知识产权应当享有完整的合法处分权：职务成果、合作开发及共享收益的技术、在现有技术上进行后续改进的技术归属、正在申请的商标、专利无形资产的潜在纠纷：抄袭境外技术、技术许可、技术侵权25何为关联交易？（各上市地可能会有差异）拟上市公司及其持有50%以上股权的单位与各关联方之间发生的生产经营、资产、投资、债务等方面的交易关联方（1）控股股东及对其有实质影响的法人或自然人和控股股东所控制或参股的企业；（2）持有公司5%以上股权的股东或其直接控股的企业；（3）公司董事、监事和高级管理人员或与前述人员关系密切的家庭成员(年满18岁的子女、父母、兄弟姐妹、配偶)及所直接控股的企业。（4）其他（中国财政部2006年颁布的《企业会计准则第36号——关联方披露》财会[2006]3号）

关联交易的界定26关联交易范围主要包括：1、购销商品，提供或接受劳务；2、买卖或转让资产或股权或技术；3、各种形式的委托经营等；4、与关联方合作投资企业或项目，或合作研究与开发；5、提供资金或担保；6、各种形式的许可或代理；7、其他。

关联交易的范围27如何解决关联关系1、“避免或减少关联交易”，上市前重组以避免或减少关联交易，尤其是与控股股东及其下属机构的关联交易；2、“解决关联交易问题”，即根据“三公原则”（公开、公平、公正），按照市场独立第三方的公允标准对关联交易进行定价和交易；3、依照上市地法律规定，制定关联交易的内控制度和表决制度。

关联交易解决方案28什么是同业竞争同业竞争是指拟上市公司的主要业务与实际控制人及其控制的法人从事相同或相似业务的情况。如何判断是否构成同业竞争分别从业务性质、客户、产品或劳务的可替代性、市场差别等方面来判断是否构成同业竞争世茂股份案例。

同业竞争的界定29如何解决同业竞争问题1、“避免同业竞争”订立避免发生同业竞争的协议，并在股东协议和公司章程等中做出规定；同时应采取措施保证在后续经营和发展中不会产生新的同业竞争。2、“解决同业竞争”对已有同业竞争，将有竞争业务集中到公司，或将竞争业务转让给无关联的第三方或公司放弃与竞争方存在同业竞争的业务。

同业竞争的解决方案30税收相关法律规定

《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》第15条

发行人依法纳税，享受的各项税收优惠符合相关法律法规的规定。发行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖

注意事项

合法纳税：税种、税率税收优惠财政补贴不依赖31近期德恒律师事务所创业板上市案例分析案例一：辽宁奥克化学股份案例二：东莞劲胜精密组件股份案例三：湖北鼎龙化学股份案例四：湖北回天胶业股份32案例一：辽宁奥克化学股份公司概况名称：辽宁奥克化学股份（奥克股份）上市时间：2010年5月20日首次公开发行：2700万股每股面值：人民币1.00元每股发行价格：人民币85.00元股本总额：10800万（发行后）行业及经营范围：生产聚乙二醇、聚醚、化工助剂；销售化工产品。公司专注于环氧乙烷精细化工新材料业务，是国内最大的环氧乙烷衍生精细化工新材料企业公司前身辽阳奥克化学成立于2000年1月1日，注册资本100万，后经多次增资，公司于2007年7月31日整体变更为辽宁奥克化学股份。公开发行前公司注册资本为8100万，发行人股东9名，其中发起人为5名，即法人股东奥克集团、德美化工、锦州悦鑫及自然人吉清、罗林骥。4名非发起人股东，即法人股东麦田创投、同创伟业、悟空投资和自然人股东丁宝玉。

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证监会关注问题及应对措施股权历史沿革问题一：商标作价出资及股权转让未评估1999年12月全民所有制企业辽阳奥克化学品公司以“奥克”商标作价5万元出资组建辽阳奥克化学（发行人前身），以无形资产“奥克”商标作价出资应履行评估程序，但实际上并未履行，并且未按照相关规定在六个月内办理“奥克”商标的变更手续。2002年1月，化学品公司将其持有的辽阳奥克化学5万元出资转让给朱建民等22名自然人股东。化学品公司为全民所有制企业，但2002年1月其转让所持有的奥克化学5%股权时，未履行股权评估程序。34律师意见：化学品公司以商标出资未评估，但已经其主管单位辽阳石油化工专科学校产业公司（“产业公司”）同意，并经奥克化学设立时其他出资人共同确认。化学品公司在以商标出资后未及时办理商标变更手续，但辽宁奥克在设立后一直在使用该商标，并最终办理了变更手续，在此过程中就该商标也未产生任何权属争议。股权转让行为虽然已经其主管单位批准同意，但未履行股权评估程序。但是，根据当时奥克化学的生产经营情况以及净资产情况，化学品公司以出资价格（5万）作为该次股权转让价格的定价方式是合理的，未造成国有资产的流失。此外，股权转让已经各方有效签署并完成相关变更登记手续，履行完毕后至今无任何争议发生，亦无明显迹象表明存在潜在纠纷，不会对发行人本次发行及上市构成障碍。35问题二：出资不实——以发行人资产评估增值作为股东出资2002年1月21日，朱建民等22名股东将化学品公司已经作价出资给奥克化学，并且当时已经属于奥克化学资产的“奥克”商标进行再次评估（评估价值为276.46万元），并且以评估增值部分271.46万元作为该22名股东对奥克化学进行增资。上述股东以属于奥克化学的资产进行评估作价作为股东出资的行为存在瑕疵，不符合相关规定。2003年9月，奥克化学将其拥有的的房产、土地进行再次评估，并且根据评估结果进行调账，将评估增值部分770万元计入资本公积，26名股东以资本公积转增注册资本的方式增加注册资本770万元。上述股东以属于奥克化学的资产进行评估作价作为股东出资的行为存在瑕疵，不符合相关规定。律师意见：两次增资过程中存在的瑕疵实际上造成了公司注册资本的虚增，不符合相关规定。为此，作为与2002年、2003年两次评估增加注册资本事项相关的股东在2005年12月前以现金补足了其各自应履行的出资义务，奥克及其股东自行纠正，没有损害奥克有限债权人的利益。本次股东补足出资，已由南方民和会计师出具了深南审阅报字（2009）第SY011号《关于辽宁奥克化学股份以现金补足注册资本的审阅报告》。36重大资产——商标问题

问题三:与其控股股东及其子公司共用“奥克”商标对发行人独立性的影响

2009年7月15日，发行人与发行人控股股东奥克集团签署了《商标使用许可合同》，约定发行人许可奥克集团及其部分控股子公司有偿使用发行人的“奥克”商标，使用费为各被许可方营业收入总额的万分之五。证监会对商标独立性问题要求进行反馈。律师意见：为妥善解决共用商标的问题，2009年11月30日发行人与奥克集团签署《终止商标使用许可协议》。根据该协议，自2010年1月1日起，发行人的控股股东奥克集团及其部分控股子公司不再使用“奥克”商标。即自2010年1月1日起，不存在发行人与奥克集团及其子公司共用“奥克”商标的情形，不会对发行人独立性造成影响。37问题四：奥克集团（发行人控股公司）注册的新商标与发行人是否存在潜在纠纷及是否影响发行人商标的独立性律师意见：奥克集团申请注册的新商标与发行人的注册商标及发行人申请的商标虽然图形相同或者相近，但鉴于双方商标申请的类别、应用的商品和服务项目不同，所以不存在潜在纠纷，不影响发行人商标的独立性。申请注册的新商标不属于在同一种商品或者类似商品上使用与发行人注册商标相同或者近似商标，不存在侵犯发行人注册商标专用权的情况，符合《中华人民共和国商标法》第五十二条第（一）款的规定。38同业竞争问题五：如何避免控股公司与发行人之间可能出现的同业竞争

发行人的控股股东控股或参股的法人共有8家，均为精细化工企业，主要生产原料大多为环氧乙烷或其衍生化工产品，生产工艺存在相似之处，使用相同的商标。证监会要求对如何避免未来可能出现的同业竞争进行反馈。律师意见：

发行人与发行人控股股东控股或参股的8家法人在主要业务、主要产品、生产技术、生产工艺等方面均存在不同之处，目前不存在同业竞争，同时由于各方在技术、研发、市场定位上的差别以及相关的措施、安排以及发行人控股股东的承诺也保证上述8家法人与发行人在未来也不会出现同业竞争。39关联交易问题六：关联交易的原因及对发行人生产经营的具体影响2007年4月，辽宁奥克将其拥有的一条化学装置生产线连同该装置所涉及的存货按照评估价值12,435,548.92元转让给奥克投资（母公司）。证监会要求对该转让的原因及对发行人生产经营的影响进行反馈。律师意见：奥克有限将上述化学装置生产线及该装置所涉及的存货转让给奥克投资的行为合法、有效，转让价格合理，并且履行了股东会审批程序，转让程序合规。从2007年开始，发行人的主导产品已经转为环氧乙烷衍生精细化工新材料系列产品，包括晶硅切割液的生产与销售。本次转让的生产装置及存货主要用于生产农药助剂，根据发行人的战略规划，该项业务不属于发行人拟集中精力重点发展的主要业务，发行人今后将不再从事农药助剂生产业务。本次转让的生产装置及存货的资产金额占发行人截至2006年12月31日的资产总额比例和归属于母公司所有者权益比例较小，并且该等资产在报告期内的经营业绩与发行人相比比例较小，对发行人的正常生产经营和经营成果不存在不利影响。40税收问题七：历次股权转让及未分配利润转增资本是否合法纳税发行人共发生5次股权转让，1次未分配利润转增股本及1次净资产折股。第1、2、3次转让股权均按照原始出资额。第4次，2007年4月，经奥克有限股东审议批准，奥克有限以未分配利润715万元转增注册资本。第5次，2007年6月，经奥克有限股东会审议批准，奥克投资将其持有的375万元出资转让给吉清，转让价格为1,500万元。第6次，2007年7月，经发行人创立大会暨第一届股东大会审议批准，奥克集团、德美化工、锦州悦新、吉清、罗林骥作为发起人，以奥克有限2007年6月30日经审计的净资产折股设立辽宁奥克化学股份。第7次，2009年6月，发行人股东吉清将其持有发行人的100万股股份转让给麦田创投，转让价格为930万元。证监会关注其历次变更的纳税问题并要求反馈。律师意见：

第1、2、3项股权转让，股权转让价格均为原始出资额，应纳税所得额为零，无需履行缴纳义务；第4项未分配利润715万转增股本，奥克有限及其股东奥克投资均适用33%的所得税税率，无需履行纳税义务；第5项股权转让中，奥克投资已经根据企业所得税法的相关规定申报、缴纳了企业所得税；第7项股权转让，吉清已经根据个人所得税法的相关规定申报、缴纳了个人所得税。

41第6项股权转让中，吉清、罗林骥根据《辽宁省地方税务局关于贯彻落实<中共辽宁省委、辽宁省人民政府关于加强技术创新，发展高科技，实现产业化的若干决定有关地方税收政策>的通知》(辽地税发［1999］50号)的相关规定，未申报个人所得税。经律师核查，吉清、罗林骥已分别作出书面承诺，如税务主管机管要求补缴上述个人所得税，将如期足额缴纳所有应纳税项，并授权发行人以其在公司的应得收益代为及时足额缴纳。因此不会对发行人本次发行与上市构成实质性法律障碍。42其他问题

1、未按规定给职工缴纳公积金2、向职工借款是否合规3、发行人生产销售晶硅切割液、聚醚单体、聚乙二醇三种不同产品，对发行人是否主要经营一种业务、最近两年内主营业务是否发生变化43案例二：东莞劲胜精密组件股份公司概况名称：东莞劲胜精密组件股份上市时间：2010年5月20日首次公开发行：2500万股每股面值：人民币1.00元每股发行价格：人民币36元股本总额：10000万（发行后）行业及经营范围：从事塑胶制品、塑胶五金模具、精冲模、精密型腔模、模具标准等消费电子领域精密模具及精密结构件的研发、设计、生产及销售。东莞劲胜精密组件股份系由商务部商资批[2008]138号批文批准，以东莞劲胜塑胶制品（以下简称“劲胜有限”）的三名法人股东劲辉国际企业（下简称“劲辉国际”）、东莞市嘉众实业投资（下简称“嘉众实业”）、广东银瑞投资管理（下简称“银瑞投资”）作为发起人，以劲胜有限经审计的净资产135,509,117.69元中的7,500万元按1：1的比例折成7,500万股（余额部分计入资本公积金），整体变更设立的股份。公司于2008年3月12日在东莞市工商行政管理局注册成立。发行人由三名法人股东出资设立（如上文所述），劲辉国际为控股股东，44股权历史沿革问题一：延迟缴足注册资本问题

证监会针对发行人历次出资是否合法有效、足额到位问题提出了反馈意见，据此，律师经核查发行人历次出资情况并发表意见。

律师意见：

发行人第一次增资，注册资本增至1,398万元港币，公司在本次增资营业执照换发之日起90天后实际缴付出资额为159万元港币，低于本次增资后认缴出资额的15%。该笔51万元港币差额于2004年4月9日缴足，迟延缴付86天。据此，律师认为，本次出资迟延不会对本次发行上市构成实质障碍。

除上述出资迟延外，发行人历次出资符合《中华人民共和国外资企业法》及其实施细则等法律、法规的规定，出资合法有效、足额到位，设立以来历次外商独资企业和中外合资企业变更事项均取得了有效的批准确认文件并完成了工商变更登记。证监会关注问题及应对措施45问题二：出资不实

关于证监会针对出资人劲辉国际四次以实物资产出资合法性情况的反馈意见。

律师意见：经对历次实物出资情况的核查：东莞市四家会计师事务所《验资报告》显示，劲辉国际四次实物出资均以进口货物发票和进口货物报关单为价值确认依据，该部分注册资本已足缴到位。经对出资设备成新率的核查：依据国家质量监督检验检疫总局相关规定，上述四次出资设备《入境货物通关单》上均未标注“旧品”，说明该等设备进口时不是旧机电产品，成新率均为100%。并且经本所律师对上述出资设备铭牌的核查，设备出厂时间与出资时间接近，可证明该等设备在出厂销售后即进口投入公司使用，设备出资时成新率均为100%。上述出资设备进口时，出资人依法履行了报关手续，出资设备均以进口货物报关单和进口货物发票为价值确认依据，出资人取得了商检部门出具的合法有效的商检报告。该等设备手续齐全，出资行为真实，符合法律、法规和规范性文件关于实物资产出资的规定。46关联关系

问题三：发行人与其法人股东银瑞投资双方的实际控制人、股东、董事、监事和高级管理人员之间存在亲属关系根据银瑞投资控股股东、实际控制人及董事、总经理夏阳先生与劲胜股份董事夏虹先生声明，二人存在亲属关系，夏虹先生系夏阳先生妹夫。律师意见：

作为间接持有发行人股份的关联人，夏阳先生已对其所持银瑞投资的股权的限售作出承诺。另外，根据银瑞投资与发行人的实际控制人、股东、董事、监事和高级管理人员声明以及本所律师的核查，除上述关联关系外，银瑞投资的实际控制人、股东、董事、监事和高级管理人员与发行人的实际控制人、股东、董事、监事和高级管理人员之间无其他关联关系。银瑞投资与劲胜股份的实际控制人、股东、董事、监事和高级管理人员已就关联关系问题做出充分披露，没有重大遗漏或隐瞒。47问题四：关联人之间的股权转让的合法有效性2007年11月20日，劲辉国际与银瑞投资签订《股权转让合同》，将劲辉国际持有的劲胜有限15%的股权以1,712.886万元人民币的价款转让给银瑞投资。双方约定，银瑞投资于合同订立后首期支付900万元人民币，余款812.886万元人民币于2008年9月12日前支付完毕。2007年11月20日，劲辉国际、银瑞投资、嘉众实业三方签署《合资经营东莞劲胜塑胶制品合同》及《合资经营东莞劲胜塑胶制品章程》。变更后，劲胜有限的持股情况为劲辉国际持有82%股权，银瑞投资持有15%股权，嘉众实业持有3%股权。同日，劲胜有限召开董事会，通过了关于补充公司章程之五的决议。律师意见：针对证监会对于此问题的反馈意见，本所律师就关联人之间的历次股权转让过程及价款支付进行了核查，认为：劲辉国际与银瑞投资的股权转让，依法签订了《股权转让合同》，履行了法定程序、获得了有关部门的批准，合法、有效。银瑞投资依《股权转让合同》的约定履行了支付股权转让价款的义务。48问题五：发行人实际控制人在其他企业任法定代表人，是否存在关联关系和同行业竞争发行人在《招股说明书》中披露了其实际控制人王九全先生还担任昆山劲准光电的法定代表人，并披露了其出具的承诺函，承诺除东莞劲胜招股说明书披露的关于本人对外投资及任职情况外，本人不存在其他对外投资情况、在其他企业任职情况，不存在对其他企业构成实际控制的情形；未来若发生新对外投资或者新任职情形，本人将遵守东莞劲胜章程及相关的制度规定，严格履行《避免同业竞争的承诺函》和《规范关联交易的承诺函》，并及时告知东莞劲胜。律师意见：本所律师经审查认为，昆山劲准系由发行人实际控制人担任其法定代表人，构成关联关系。经昆山劲准经营范围与发行人业务不具有相关性，不存在同业竞争关系；且昆山劲准自2005年以来一直处于停产状态，无经营活动，存续期间未实现过盈利，未享受税收优惠，无重大权属资产，无债权债务，无重大违法违规行为，不存在潜在纠纷，已经完成工商注销登记，与发行人不存在关联交易，对发行人本次公开发行股票上市不构成实质性障碍。49案例三：湖北鼎龙化学股份公司概况名称：湖北鼎龙化学股份上市时间：2010年2月11日首次公开发行：1500万股每股面值：人民币1.00元每股发行价格：人民币30.55元股本总额：6000万（发行后）行业及经营范围：化学原料及化学制品制造业。主要从事电子成像显像专用信息化学品的研制、生产及销售发行人湖北鼎龙化学股份是由湖北鼎龙化学整体变更设立。湖北鼎龙前身为湖北鼎龙化工有限责任公司，注册资本为118万元。2005年4月1日，经股东会决议更名为湖北鼎龙化学。2008年4月28日，经股东会决议及湖北省工商行政管理局核准同意，整体变更为湖北鼎龙化学股份，注册资本为4500万元。发行人自然人股东21名，法人股东5名。其中两名自然人股东为一致行动人，共占公司股份比例62%，为公司实际控制人。其余股东均为小股东。

50股权历史沿革问题一：股东非货币资产出资不到位发行人两名自然人股东以车辆对发行人增资，上述资产的产权未及时过户。发行人两名自然人股东在发行人增资时，曾用其发明的专利作为出资，但专利证书载明的权利人为公司。按产权界定的相关规定，将其作为出资存在瑕疵。对于发行人两次注册资本的出资问题，证监会提出了反馈意见。律师意见：第一次，车辆出资的现金置换。因车辆产权未及时过户，召开股东会，决定由此二位出资人按出资时的评估价格，分用现金将上述出资予以置换，并由湖北今朝会计师事务出具了《审验报告》予以验证。第二次，专利出资的现金置换。经股东会决议，两名自然人股东分别以货币将上述无形资产出资予以置换，并由武汉公证会计师事务有限责任公司出具了验资报告予以验证。发行人的出资瑕疵情形已得到纠正，发行人出资置换程序合法、合规，发行人不存在虚假出资问题，发行人的出资瑕疵问题不构成发行人本次发行的实质性法律障碍。证监会关注问题及应对措施51问题二：作为出资的无形资产估价过高问题发行人两名自然人股东分别以286.5万元、263.5万元资产对发行人增资，其中各包括经评估作价的无形资产50万元。用作出资的无形资产为此两名股东试验成功的复印机碳粉用电荷调节剂生产技术，湖北永芳财务咨询评估报告评估其价值为180.8万元，发行人当时的股东协商作价100万元对发行人进行增资，上述两名股东各投入50万元。2000年11月7日，完成了工商变更登记。证监会对于2000年11月发行人股东以无形资产对发行人出资情况问题提出了反馈意见。律师意见：律师认为，2000年11月，发行人股东以无形资产对发行人出资履行了必要的评估及验资程序，并经有权部门核准变更，其无形资产出资未超过发行人当时注册资本的20%，出资合法、合规。52重大资产——专利问题三，专利权的纠纷及潜在纠纷。发行人在《招股说明书》中披露，其已获授权的专利11项，尚在申请中的专利13项。对于此问题，证监会提出发行人专利和非专利技术是否存在纠纷或潜在纠纷的问题律师意见：根据大信会计师事务出具的《审计报告》，并经本所律师核查，截至补充法律意见书出具日，发行人的非专利技术已摊销完毕。发行人在境内、境外取得的专利均为发行人所拥有，发行人未许可他人使用上述专利，该等专利不存在纠纷或潜在纠纷的情形。53关联交易问题四：关联交易程序合法性及对发行人独立性的影响

2006、2007年度，发行人性质仍为有限责任公司，其公司章程及相关内部管理制度并未对关联交易进行特别规定。律师意见：律师认为，发行人的关联交易虽未按照上市公司有关规定履行相关程序，但未违反《公司法》及公司章程关于有限责任公司关联交易的一般规定，发行人的实际控制人、董事、监事、高管未利用关联交易损害发行人的利益。经核查认为，报告期内发行人的关联交易占同期采购和销售的比重不大，关联交易金额占营业收入比重不大，发行人人员、财务、机构、资产及业务并不依赖关联方，关联交易对发行人的独立性不构成影响。

54其他问题1、公司设立时股东未完全缴纳注册资本的股权效力2、税收优惠问题3、住房公积金缴纳55案例四：湖北回天胶业股份公司概况名称：湖北回天胶业股份上市时间：2010年1月8日首次公开发行：1700万股每股面值：人民币1.00元每股发行价格：人民币36.40元股本总额：6,599.8016万（发行后）行业及经营范围：化学原料及化学制品制造业。所处行业为精细化工行业中的胶粘剂行业，主要从事化工新材料，即各类高端工程胶粘剂的研发、生产和销售，包括：胶粘剂、汽车制动液、原子灰的生产与销售；精细化工产品的研究与开发、生产、销售；商品及技术进出口业务（不含国家限制或禁止的商品和技术进出口）发行人由其前身襄樊回天胶粘有限责任公司整体改制设立，由原14名自然人股东将经评估后净资产2,086.68万元及一名新自然人股东投入的40万元现金作为出资，共同发起设立的股份公司。发行人于1998年9月3日取得了湖北省工商行政管理局颁发的企业法人营业执照，上市申请时注册资本4,899.8016万元56股权历史沿革问题一：委托持股的资金来源，是否为发行人改制前公司资产或与该财产有密切关联发行人历史上曾经存在委托持股情形，截至2004年委托持股清理时，发行人受托持股股东（即在工商登记注册的名义股东）共有15人，实际出资人共有247人，受托持股的股东所持有的股权包括受托持股的股东自已实际所有的股权以及代他人持有的股权两部分。律师意见：律师经核查，受托持股的股东持有的上述两部分股权，为该股东及实际出资人以自有资金对发行人出资形成的。出资过程不存在向发行人前身——胶粘所或借款、以胶粘所或产权或资产作为标的物通过抵押、质押、贴现等方式筹集资金等情形。证监会关注问题及应对措施57企业改制问题二：企业股份制改制的合法审批机构发行人披露其是经湖北省体改委批准，于1998年9月3日襄樊回天胶粘有限责任公司整体改制成为的股份。证监会就湖北省体改委是否有权批复股份设立问题提出了反馈意见。律师意见：律师认为，根据湖北省人民政府对中国证监会出具的《省人民政府关于股份审批有关情况的函》，湖北省体改委接受湖北省人民政府委托履行股份公司设立审批职责，有权对股份公司设立予以批复，其批准设立股份公司符合当时《公司法》第七十七条“股份的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准”的规定。58税收问题三，发行人享受的税收优惠政策及其对发行人经营独立性的影响。发行人披露其根据国家相关规定享受了增值税优惠以及企业所得税优惠的税收优惠，针对发行人的税收优惠问题证监会提出了反馈意见。律师意见：律师经核查认为：发行人享受的税收优惠符合法律、法规及规范性文件的规定。发行人最近三年享受的税收优惠政策符合法律、法规及规范性文件的规定，发行人净利润逐年增长，而获得的税收优惠呈逐年下降趋势，发行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖。59重大资产——房产问题四：发行人资产受限情况的披露截至招股说明书签署日，发行人以房屋和土地使用权作为抵押物累计最高额抵押额合同余额4,600万元，证监会要求关于发行人权利受限制的资产情况提出反馈意见。律师意见：律师经核查，确认发行人分别与中国农业银行樊西支行、中国建设银行股份襄樊襄阳支行，以土地使用权、在建工程、房屋为抵押物一共签署了三份《最高额抵押合同》，除上述权利受限的资产外，发行人不存在其他资产的权利受到限制情形。60董事、监事、高级管理人员问题五：发行人高管人员的局部变动是否对其管理的稳定性构成实质性影响发行人披露2007年7月12日，其董事会秘书及财务总监的任职人员曾有所调整。证监会就此情况提出了发行人高级管理人员变动问题的反馈意见。律师意见：发行人2007年7月12日高级管理人员发生的变化，履行了必要的法律程序，其变化比例不高，未超过三分之一，且上述高管人员变动发生在两年前，符合《管理暂行办法》关于发行人最近两年董事、高级管理人员未发生重大变化变化的规定。61

境外上市相关问题62近年来在境外上市的部分公司盛大网络尚德太阳能碧桂园地产玖龙纸业阿里巴巴携程网络辽宁忠旺小肥羊火锅SOHO中国巨人网络海王星辰新东方中国铁建中国重汽通用钢铁中国动向63中国企业上市主要证券市场

香港美国中国其他主板：SEHK创业版：GEM主板：上海中小板：深圳

NYSEAMEXNASDAQOTCBB/PINKSHEET英国新加坡日本全球主要资本市场介绍64境内外上市比较境外上市优点:1、上市成功率高；2、资金供给充沛；3、前期规范成本低；4、拓展海外市场;5、股权流通性高;6、再融资容易境内上市优点：1、发行价格相对较高；2、上市成本低；3、法律制度和文化环境熟悉；4、符合政策导向65适合海外上市的公司要求私营或民营企业利润几千万人民币以上属于看好的行业,有发展前景业务集中管理团队完整财务情况简单,透明有一定量人民币现金66发行人主承销商国内律师国际律师会计师发行人国内律师财务顾问等境外上市涉及的主要中介机构发行人国际律师67准备阶段启动阶段发行阶段后市阶段IPO需时约为24-32周（6－8月）

设计规划准备定位营销发行后市境外IPO主要流程68到美国上市的优势、劣势优势1、主板、创业板、柜台市场的多层次市场适合各种规模和类型的企业上市2、美国资金充沛，发行成功率高，募集资金多。交易活跃，股权流通性高3、发行溢价较高（特定行业如网络电子、新能源受追捧）4、有利于贴近美国消费者，进入美国市场劣势1、不同的法律环境和文化背景2、严苛的信息披露制度和外部监管3、较高的发行成本：一般比国内上市高50%69境外上市的主要模式—直接上市和间接上市境外直接上市即直接以境内公司的名义向海外证券主管部门申请发行的登记注册，发行股票（或其他衍生金融工具），并向当地证券交易所申请挂牌上市交易，如在香港上市的H股、新加坡上市的S股、美国纽约上市的N股。境外间接上市（红筹上市）在海外间接上市方式中占主导地位的是以红筹方式上市，即境内企业到海外注册或购买壳公司，海外公司以收购、股权置换等方式取得境内资产的控股权，并以壳公司名义在海外证券市场上市筹资的方式。70

间接上市的主要方法—买壳和造壳

造壳上市在海外新设壳公司，以新设壳公司为主体进行海外上市融资，这种模式介于首次公开发行上市模式和买壳上市模式之间的一种相当便利的上市模式。买壳模式（反向收购RTO）企业以现金或交换股票的手段收购另一家已在海外证券市场挂牌上市的公司的部分或全部股权，然后通过注入母公司资产的方式，实现母公司到境外上市的目的。买壳的优势成本低廉；花费时间少；不需证券包销商；获得更高市场评估值；控股权稀释程度低71境外间接上市的基本结构

境外境内上市公司离岸公司经营公司1经营公司2公众股东原股东100%境内控股公司100%100%100%72境外间接上市的主要流程

成立离岸公司

装入境内资产

成功上市公司实际控制人在开曼群岛、英属维京群岛、香港等地成立离岸公司离岸公司收购公司的股权，或签署相关协议，实现境外发行主体对境内资产、业务的控制以离岸公司为主体申请发行上市，或以其为主体进行反向收购完成买壳上市73新东方造壳上市路线图

设置离岸公司

装入境内资产

成功上市在英属维京群岛注册新东方教育科技集团，后该公司移至开曼收购境内三家公司的股权，并签署相关协议控制新东方教育科技集团的等数家国内学校实体2006年9月7日美国纽交所上市。发行股票750万股发行价15美元融资1.125亿美元

74

新东方造壳上市

新东方股东老虎基金新东方教育科技集团（开曼群岛）新东方教育公司（加拿大）北京Judgement教育咨询有限公司（中国）北京Newstone科技北京Decision教育咨询有限公司（中国）股东新东方教育科技集团（中国）中国的25所学校其他分支机构*黑色箭头为股权关系，粉色为协议关系。新东方抢在10号令之前上市境外境内75

企业境外间接上市适用的国内法规

适用法律：国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市公司管理的通知（简称“通知”）2005年10月21日，国家外汇管理局发布的《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（简称“75号文”）商务部等六部委2006年发布的《关于外资者并购境内企业的规定》2009年修订（简称“10号令”）证监会对境内企业间接到境外发行证券或者其证券在境外上市交易的行政许可细则（简称“许可细则”）涉及审批部门商务部、证监会、外管局及其他主管相关部门76

75号文的内容相关定义境内居民法人：指在中国境内依法设立的企事业法人及其他经济组织境内居民自然人：指持有中华人民共和国居民身份证或护照等合法身份证件的自然人，或者虽无中国境内合法身份但因经济利益关系在中国境内习惯性居住的自然人。权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）而直接或间接控制的境外企业。特殊目的公司：指境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或返程投资：指境内居民通过特殊目的公司对境内开展的直接投资活动。控制：指境内居民通过信托、代持、投票权、回购、可转债等方式取得特殊目的公司决策权和控制权77

75号文的内容境内居民设立或控制境外特殊目的公司之前，应向所在地外汇分局申请办理境外投资外汇登记手续：境内居民将其拥有的境内企业的资产或股权注入特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入资产或股权后进行境外股权融资，应就其持有特殊目的公司的净资产权益及其变动状况办理境外投资外汇登记变更手续特殊目的公司使用境外融资所得资金返程投资或向境内企业提供股东贷款及其他债务资金，外汇局为相关境内企业办理外商投资企业设立登记及变更登记、外债登记、或者为特殊目的公司办理转股收汇外资外汇登记时，需审核《境外投资外汇登记证》或《境内居民个人境外投资外汇登记表》。特殊目的公司发生增资或减资、股权转让或置换、合并或分立、长期股权或债权投资、对外担保等重大资本变更事项且不涉及返程投资的，境内居民应于重大事项发生之日起30日内向外汇局申请办理境外投资外汇登记变更或备案手续。境内居民于发文前已设立、控制的但未办理境外投资外汇登记手续的特殊目的公司补办境外投资外汇登记手续。78

10号令的主要内容—外资并购的基本类型和方式

类型适用被并购企业方式允许的支付对价手段股权并购境内公司购买股权外汇、外国投资者来自境内的人民币利润（经外管局批准）、外国投资者拥有处置权的股权认购增资资产并购境内企业买资产设立外商投资企业外汇、外国投资者来自境内的人民币利润（经外管局批准）设立外商投资企业买资产79

10号令的主要内容—外资并购的其他类型类型适用10号文的条件涉及规定外国投资者并购境内投资性公司适用《商务部关于外商投资举办投资性公司的规定》《外商投资创业投资企业管理规定》外国投资者购买境内外商投资企业股权或认购境内外商投资企业增资优先适用现行外商投资企业法律法规和外商投资企业股权变更的相关规定，其中没有规定的，参照10号文规定《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》外商投资企业吸收合并境内企业或收购境内企业优先适用关于外商投资企业合并、分立的相关规定和关于外商投资企业境内投资的相关规定，其中没有规定的，参照10号文规定《关于外商投资企业合并与分立的规定》《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》外国投资者并购成立外商投资股份有限公司优先适用关于设立外商投资股份有限公司的相关规定，其中没有规定的，适用10号文规定《关于设立外商投资股份有限公司的若干问题的暂行规定》80

10号令的主要内容---需商务部审批的情形

属于商务部审批权限的情形境内设立鼓励外商投资类，投资总额1亿美元及以上境内设立限制外商投资类，投资总额5千万美元及以上外商并购成立外商投资股份境内公司在境外设立特殊目的公司境内居民通过设立或控制的境外企业并购有关联关系的境内公司，当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避前述要求。外资者以股权并购境内公司获得商务部审批的概率极小例外情形商务部外资司《外商投资准入管理指引手册》(2008年版)规定：境外投资者收购境内外商投资企业的无需商务部审批，但股份公司中方转让股权的，必须以持有该部分股权1年以上。境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司，应报商务部审批。目前受理范围仅限于境外公司为上市公司，或经批准在境外设立且已实际运行并以利润返程投资的。81

境外间接主要审批流程（根据10号令和75号文）

设立特殊目的公司

换股收购

上市

商务部颁发境外投资批准证书

外管局办理境外投资外汇登记外管局颁发加注外汇登记证及境外投资外汇变更登记

商务部颁发加注外商投资企业批准证书及章程批复工商局颁发加注外商投资企业营业执照132证监会核准

商务部换发无加注外商投资企业批准证书及章程批复工商局换发无加注外商投资企业营业执照外管局换发无加注外汇登记证及境外投资外汇变更登记82

关于10号令的适用问题

外资者并购境内外商投资企业是否需要商务部审批？不需要境内居民自然人于海外设立特殊目的公司是否须经商务部核准？（10号文第35、42、44、45条的规定不尽一致）不需要境内居民以私募资金等非换股方式并购境内企业，是否适用第四章的规定？海外上市是否须证监会批准？以私募资金等非换股方式并购境内企业，不适用第四章规定，但只要是境内企业直接或间接海外上市，无论是通过换股还是私募资金并购，均须证监会核准境内公司自然人股东改变了国籍后在海外设立的特殊目的公司并购其作为境内居民时所设立的境内企业，是否须报商务部批准？需要10号文正式生效前已完成红筹重组的企业，是否还须到商务部按10号文的规定补办有关审批手续？不用83

不适用10号令的具体案例---中国忠旺香港上市案

全球第三、亚洲最大的铝型材生产商——辽宁忠旺集团于今年5月在香港上市，融资额约94亿港币。忠旺上市即采用间接上市的方式，在开曼成立中国忠旺控股，并通过该控股公司持有内地权益。辽宁忠旺于1993年成立，在设立当时为外商合资企业，当时刘忠田一方面通过其全资拥有的辽阳铝制品厂，向辽宁忠旺入股60%；另一方面，又在香港全资设立港隆公司，再向辽宁忠旺入股40%。如此一来，辽宁忠旺就变成了一家合资企业，由中资控股60%。而实际上，辽宁忠旺是由刘忠田间接全资控股。忠旺的上市并未经过商务部和中国证监会的核准，发行人境内律师发表认为境外投资者收购境内非外商投资企业才适用10号令，而辽宁忠旺始终为中外合资企业，因此其重组、上市不适用10号令，进而也无需经商务部、和中国证监会核准。84

规避10号令的具体案例---晶科能源美国上市案

2010年5月14日，江西