司法考试卷三全真模拟题及答案每日一练

司法考试卷三全真模拟题及答案每日一练（2015.8.14）

一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）

1、关于法人，下列哪•一表述是正确的？

A.社团法人均属营利法人

B.基金会法人均属公益法人

C.社团法人均属公益法人

D.民办非企业单位法人均属营利法人

【司法部答案】B

【考点】社团法人、财团法人；营利法人、公益法人的区分

【答案解析】法人根据不同的标准有不同划分，但大陆法系传统划分系最为重要的划分，也

最难理解。所谓社团法人，是指以人为基础而集合成立的法人，如公司为股东之集合，工会

为会员之集合，均属社团法人；所谓财团法人，是指以财产为基础而集合成立的法人，财团

法人的主要形式就是基金。依法人的目的事业的性质，法人可划分为公益法人和营利法人。

所谓营利，是指通过商业活动获取利益，并将该利益分配给成员；公益法人是指以公益为目

的事业的法人，公益法人不得以营利为目的。社团法人既可为营利法人，也可为公益法人，

前者如公司，后者如工会、消费者协会，A、C错误。基金会法人以财产为基础，无法人成员，

只能以公益为目的，只能为公益法人，B正确。我国有关法律中出现的''民办非企业单位法

人”主要系营利法人，但也可为公益目的，如民办学校，民办慈善基金会，D错误。

2、经审理，一审法院判决被告王某支付原告刘某欠款本息共计22万元，王某不服提起上诉。

二审中，双方当事人达成和解协议，约定：王某在3个月内向刘某分期偿付20万元，刘某放

弃利息请求。案件经王某申请撤回上诉而终结。约定的期限届满后，王某只支付了15万元。

刘某欲寻求法律救济。下列哪一说法是正确的？

A.只能向一审法院重新起诉

B.只能向一审法院申请执行一审判决

C.可向一审法院申请执行和解协议

D.可向二审法院提出上诉

【司法部答案】B

【考点】执行依据

【答案解析】能够据以执行的法律文书包括民事判决、裁定、调解书和支付令等，和解协议

不具有执行力，本题中，根据一事不再理原则，A选项重新起诉的说法错误，和解协议不是

执行依据，故C选项错误，上诉后二审程序已经启动，D选项提出上诉说法错误，一审判决

是执行依据，故B选项说法正确，当选。

3、关于法院依职权调查事项的范围，下列哪些选项是正确的？

A.本院是否享有对起诉至本院案件的管辖权

B.委托诉讼代理人的代理权限范围

C.当事人是否具有诉讼权利能力

D.合议庭成员是否存在回避的法定事由

【司法部答案】ABCD

【考点】法院依职权调查

【答案解析】《证据规定》第十五条规定，人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情

形：（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；（二）涉及依职

权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。人民法院依职权

调查的事项涉及非单纯个人私益事项，故A、B、C、D选项说法正确，当选。

4、甲公司在2011年6月1日欠乙公司货款500万元，届期无力清偿。2010年12月1日，

甲公司向丙公司赠送一套价值50万元的机器设备。2011年3月1EI,甲公司向丁基金会捐

赠50万元现金。2011年12月1日，甲公司向戊希望学校捐赠价值100万元的电脑。甲公司

的3项赠与行为均尚未履行。下列哪一选项是正确的？

A.乙公司有权撤销甲公司对丙公司的赠与

B.乙公司有权撤销甲公司对丁基金会的捐赠

C.乙公司有权撤销甲公司对戊学校的捐赠

D.甲公司有权撤销对戊学校的捐赠

【司法部答案】C

【考点】债权人撤销权、赠与人任意撤销权

【答案解析】《合同法》第74条规定，“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权

人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转

让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债

务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债

务人负担。”债权人撤销权是指当债务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时，债权人为

保全债权得请求法院予以撤销该行为的权利，债权人的债权一般应当成立在先。而本案中甲

公司对丙公司的赠与、对丁基金会的捐赠均在甲公司无力清偿之前，在民法上（破产法上回

溯六个月）不能撤销，A、B不选。但甲公司对戊学校的赠与在无力清偿之后，乙公司可以行

使债权人撤销权，C正确。

《合同法》第186条规定，“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶

贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”甲公

司对戊学校的捐赠具有公益性质，其不能行使任意撤销权，D错误。

5、周橘、郑桃、吴柚设立一家普通合伙企业，从事服装贸易经营。郑桃因炒股欠下王椰巨额

债务。下列哪些表述是正确的？

A.王椰可以郑桃从合伙企业中分取的利益来受偿

B.郑桃不必经其他人同意，即可将其合伙财产份额直接抵偿给王椰

C.王椰可申请强制执行郑桃的合伙财产份额

D.对郑桃的合伙财产份额的强制执行，周橘和吴柚享有优先购买权

【司法部答案】ACD

【考点】合伙人自身债务的清偿

【答案解析】《合伙企业法》第四十一条合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人

不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。据此,

B项表述错误。

第四十二条合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从

合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙

企业中的财产份额用于清偿。A、C表述正确。

人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买

权：…故D项表述正确。

6、甲将1套房屋出卖给乙，己经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该房

屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。下

列哪些表述是正确的？

A.乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有

B.乙可以对甲的继承人丙主张有权占有

C.在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有

D.在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋

【司法部答案】ABCD

【考点】物权变动、多重买卖、占有

【答案解析】买卖合同中，出卖人负有两项义务，转移标的物占有和转移所有权，甲出卖房

屋给乙并交付，乙的占有为有权占有，但因为尚未办理产权变更登记，乙未能取得所有权，A

正确。甲死亡后期房屋由其子丙继承，其子同样继承了其义务，乙可以对甲的继承人丙主张

有权占有并可以主张继续履行办理产权变更登记，B正确。在丁取得房屋所有权后，乙可以

以占有有正当权利来源对丁主张有权占有，C正确。《物权法》第34条规定，“无权占有不动

产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”丁取得房屋所有权后，乙的占有从有权占有转变

为无权占有，所有权人丁有权请求乙返还房屋。D正确应选。

7、甲公司与乙公司签订商品房包销合同，约定甲公司将其开发的10套房屋交由乙公司包销。

甲公司将其中1套房屋卖给丙，丙向甲公司支付了首付款20万元。后因国家出台房地产调控

政策，丙不具备购房资格，甲公司与丙之间的房屋买卖合同不能继续履行。下列哪些表述是

正确的？

A.甲公司将房屋出卖给丙的行为属于无权处分

B.乙公司有权请求甲公司承担违约责任

C.丙有权请求解除合同

D.甲公司只需将20万元本金返还给丙

【司法部答案】BC

【考点】无权处分、情势变更、不可抗力

【答案解析】甲公司与乙公司签订商品房包销合同，甲公司还是所有权人，根据物权法定仍

有处分权，其处分行为属于有权处分，当然其可能需要承担合同法上的违约责任，A错误。

甲公司与乙公司签订商品房包销合同，后将房屋卖给丙，违反了包销合同，应当承担违约责

任，B正确。

《合同法解释二》第26条规定，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预

见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不

公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据

公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”因国家出台房地产调控政策，丙

不具备购房资格而不能履行，而非继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合

同目的，所以不构成情势变更。不可抗力造成的后果是致使合同无法履行，情势变更造成的

结果是对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，本案应构成不可抗力，根据合同

法第94条规定，丙也可以请求解除合同。C正确。

《合同法》第117条规定，“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全

部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”

合同双方当事人对于合同不能履行均无过错，不须承担赔偿责任，但甲公司将20万元本金返

还给丙之外，对于产生的孳息也应一并返还，否则即构成不当得利，D错误。

8、甲向某保险公司投保人寿保险，指定其秘书乙为受益人。保险期间内，甲、乙因交通事故

意外身亡，且不能确定死亡时间的先后。该起交通事故由事故责任人丙承担全部责任。现甲

的继承人和乙的继承人均要求保险公司支付保险金。下列哪一选项是正确的？

A.保险金应全部交给甲的继承人

B.保险金应全部交给乙的继承人

C.保险金应由甲和乙的继承人平均分配

D.某保险公司承担保险责任后有权向丙追偿

【司法部答案】A

【考点】人身保险中受益人、代位求偿权问题

【答案解析】《保险法》第39条第2款规定，投保人指定受益人时须经被保险人同意•投

保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受

益人。本题中，甲投保，受益人只能是“被保险人本人及其近亲属”，秘书乙不能作为为受益

人，因此甲身亡，保险金作为甲的遗产由其继承人继承，选项A正确，B、C错误。

《保险法》第46条规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的,

保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者

受益人仍有权向第三者请求赔偿。据此，保险公司无权向第三人丙追偿。选项D错误。

请注意：保险代位求偿权只存在于财产保险合同中，人身保险合同中，保险人不享有代位求

偿权。

9、甲公司对乙公司享有5万元债权，乙公司对丙公司享有10万元债权。如甲公司对丙公司

提起代位权诉讼，则针对甲公司，丙公司的下列哪些主张具有法律依据？

A.有权主张乙公司对甲公司的抗辩

B.有权主张丙公司对乙公司的抗辩

C.有权主张代位权行使中对甲公司的抗辩

D.有权要求法院追加乙公司为共同被告

【司法部答案】ABC

【考点】债权人代位权

【答案解析】《合同法司法解释一》第18条规定，“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗

辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立

的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉”。所以，次债务人有权主张次债务人对债务人的抗

辩和债务人，同时有权主张债务人对债权人的抗辩，A、B均有法律依据，应选。

甲公司提起代位权诉讼，需耍具备一系列条件，对于这些条件，作为被告的次债务人当然有

权提出抗辩，C正确应选。

《合同法司法解释一》第16条规定，“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼,

未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人”。丙公司作为次债务人不能主

张追加乙公司为共同被告，但债务人可以被追加为第三人，D不选。

10、甲与保姆乙约定：甲生前由乙照料，死后遗产全部归乙。乙一直细心照料甲。后甲女儿

丙回国，与乙一起照料甲，半年后甲去世。丙认为自己是第一顺序继承人，且尽了义务，主

张甲、乙约定无效。下列哪一表述是正确的？

A.遗赠抚养协议有效

B.协议部分无效，丙可以继承甲的一半遗产

C.协议无效，应按法定继承处理

D.协议有效，应按遗嘱继承处理

【司法部答案】A

【考点】遗赠抚养协议

【答案解析】《继承法》第31条规定，“公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶

养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。”遗赠抚养协议具有生前与死因行为,

具有双务性，根据民法通则规定并无无效情形，A正确，其他错误。

11、甲、乙是邻居。乙出国2年，甲将乙的停车位占为己用。期间，甲将该停车位出租给丙,

租期1年。期满后丙表示不再续租，但仍继续使用该停车位。下列哪一表述是错误的？

A.甲将乙的停车位占为己用，甲属于恶意、无权占有人

B.丙的租期届满前，甲不能对丙主张占有返还请求权

C.乙可以请求甲返还原物。在甲为间接占有人时，可以对甲请求让与其对丙的占有返还

请求权

D.无论丙是善意或恶意的占有人，乙都可以对其行使占有返还请求权

【司法部答案】D

【考点】占有的分类与效力、占有回复请求权

【答案解析】无权占有又称无权源的占有，无本权的占有，是指没有法律上的根据或者原因

的占有，如对赃物，遗失物的占有。甲将乙的停车位占为己用，自然缺乏权源，属于无权占

有。善意占有和恶意占有，是对无权占有的再分类。善意占有：是指占有人不知道也不可能

知道对财产的占有是非法的。恶意占有：是指占有人知道或应当知道其占有财产是非法的，

但为了某种私利仍然占有他人财产。甲属于恶意占有，A正确。

尽管甲系无权占有人，但其擅自出租并不构成无权处分，根据《买卖合同司法解释》第3条

规定，不以无权处分为由宣告合同无效，举重以明轻，无权出租合同有效，对于出租人甲和

承租人丙具有约束力。另外，《合同法》第228条的规定，“因第三人主张权利，致使承租人

不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。第三人主张权利的,

承租人应当及时通知出租人。”也说明无权出租并不导致租赁合同无效。《物权法》第241条

规定，“基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照

合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。”丙的租期届满前，甲不能

对丙主张占有返还请求权，B正确。

甲将该停车位出租给丙，由于甲系无权占有，丙的占有也是无权占有，不论丙系善意还是恶

意占有，乙都可以依据物权法第34条规定，以所有权人身份主张物上请求权请求返还原物,

但乙能否享有占有返还请求权却有疑问。占有保护请求权与物上请求权虽然类似，但内容不

同，占有保护请求权旨在保护占有，以占有人为请求权的主体，而物上请求权以物权人为请

求权主体；占有保护请求权以占有被侵夺为成立要件，物上请求权以他人的无权占有为成立

要件。占有返还请求权必须由占有人行使，对非占有人纵使对于占有物有合法权源，也不得

行使。甲侵占乙的占有，乙并非间接占有人，甲将占有物出租后，乙并不享有对丙的占有返

还请求权。另外，占有保护请求权应当在1年内行使，本案信息显示已过该期间。D错误。

但甲将占有物出租，由直接占有人变为间接占有人时，其作为侵占人的地位仍然存在，乙可

以请求甲返还原物，在甲为间接占有人时，可以对甲请求让与其对丙的占有返还请求权，C

正确。

12、甲公司对乙公司享有5万元债权，乙公司对丙公司享有10万元债权。如甲公司对丙公司

提起代位权诉讼，则针对甲公司，丙公司的下列哪些主张具有法律依据？

A.有权主张乙公司对甲公司的抗辩

B.有权主张丙公司对乙公司的抗辩

C.有权主张代位权行使中对甲公司的抗辩

D.有权要求法院追加乙公司为共同被告

【司法部答案】ABC

【考点】债权人代位权

【答案解析】《合同法司法解释一》第18条规定，“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗

辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立

的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉”。所以，次债务人有权主张次债务人对债务人的抗

辩和债务人，同时有权主张债务人对债权人的抗辩，A、B均有法律依据，应选。

甲公司提起代位权诉讼，需要具备一系列条件，对于这些条件，作为被告的次债务人当然有

权提出抗辩，C正确应选。

《合同法司法解释一》第16条规定，“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼,

未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人”。丙公司作为次债务人不能主

张追加乙公司为共同被告，但债务人可以被追加为第三人，D不选。

13、关于民事诉讼的裁定，下列哪一选项是正确的？

A.裁定可以适用于不予受理、管辖权异议和驳回诉讼请求

B.当事人有正当理由没有到庭的，法院应当裁定延期审理

C.裁定的拘束力通常只及于当事人、诉讼参与人和审判人员

D.当事人不服一审法院作出的裁定，可以向上一级法院提出上诉

【司法部答案】C

【考点】民事裁定

【答案解析】《民事诉讼法》第50条规定，裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对

管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）

中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（A）中止或者终结执行；（九）撤销或者不

予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要

裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。驳回诉讼请求应当用判决，故A、

D选项说法错误，不当选。延期审理用决定，故B选项说法错误，不当选。由于裁定是法院

用于指挥诉讼的手段，解决程序性问题，作用于诉讼过程，因此，不参与诉讼的单位和人员

一般与裁定无关，裁定对社会一般不具有拘束力，裁定的拘束力通常只及于当事人、诉讼参

与人和审判人员。故C选项说法正确，当选。

14、下列哪些选项是1991年颁布实行的《民事诉讼法》（2007年修正）未作规定的制度？

A.公益诉讼制度

B.恶意诉讼规制制度

C.检察监督中的抗诉制度

D.诉讼保全制度中的行为保全制度

【司法部答案】ABD

【考点】民事诉讼法的修改

【答案解析】1991年《民事诉讼法》中规定了检察机关的抗诉制度，2007年修正《民事诉讼

法》主要集中在审判监督程序和执行程序，没有增加公益诉讼制度、恶意诉讼规制制度和行

为保全制度，值得一提的是，在2012年《民事诉讼法》修正中，增加了这三项制度，故A、

B、I）选项正确，当选。

15、甲向某保险公司投保人寿保险，指定其秘书乙为受益人。保险期间内，甲、乙因交通事

故意外身亡，且不能确定死亡时间的先后。该起交通事故由事故责任人丙承担全部责任。现

甲的继承人和乙的继承人均要求保险公司支付保险金。下列哪一选项是正确的？

A.保险金应全部交给甲的继承人

B.保险金应全部交给乙的继承人

C.保险金应由甲和乙的继承人平均分配

D.某保险公司承担保险责任后有权向丙追偿

【司法部答案】A

【考点】人身保险中受益人、代位求偿权问题

【答案解析】《保险法》第39条第2款规定，投保人指定受益人时须经被保险人同意•投

保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受

益人。本题中，甲投保，受益人只能是“被保险人本人及其近亲属”，秘书乙不能作为为受益

人，因此甲身亡，保险金作为甲的遗产由其继承人继承，选项A正确，B、C错误。

《保险法》第46条规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的,

保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者

受益人仍有权向第三者请求赔偿。据此，保险公司无权向第三人丙追偿。选项D错误。

请注意：保险代位求偿权只存在于财产保险合同中，人身保险合同中，保险人不享有代位求

偿权。

16、下列哪些情形属于代理？

A.甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账

B.甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶

叶

C.甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人

D.甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议

【司法部答案】ABC

【考点】代理的构成

【答案解析】代理分为直接代理和间接代理，直接代理是指代理人在代理权限内以本人的名

义从事法律行为，由本人承担法律后果的制度。A选项中，乙虽然未以甲的名义而是以自己

名义实施法律行为，但构成间接代理或隐名代理，应选。B选项中，乙告知其是为自己朋友

买茶叶，构成直接代理，应选。C选项中，基于法院指定甲律师代理乙进行辩护，虽然不是

实施法律行为，但为诉讼行为，可以

17、小偷甲在某商场窃得乙的钱包后逃跑，乙发现后急追。甲逃跑中撞上欲借用商场厕所的

丙，因商场地板湿滑，丙摔成重伤。下列哪些说法是错误的？

A.小偷甲应当赔偿丙的损失

B.商场须对丙的损失承担补充赔偿责任

C.乙应适当补偿丙的损失

D.甲和商场对丙的损失承担连带责任

【司法部答案】CD

【考点】安全保障义务人的责任

【答案解析】《侵权责任法》第37条规定，“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所

的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权

责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到

安全保障义务的，承担相应的补充责任丙摔伤系小偷撞到造成，小偷应当承担侵权责任,

但丙虽然借用商场厕所，商场负有相应的安全保障义务，因商场地板湿滑，丙摔成重伤，商

场也应承担责任，系补充责任。A、B正确不选，D错误应选。

乙作为失主追击小偷不具有过错，不应承担赔偿责任或补偿责任，C错误应选。

18、关于法人，下列哪一表述是正确的？

A.社团法人均属营利法人

B.基金会法人均属公益法人

C.社团法人均属公益法人

D.民办非企业单位法人均属营利法人

【司法部答案】B

【考点】社团法人、财团法人；营利法人、公益法人的区分

【答案解析】法人根据不同的标准有不同划分，但大陆法系传统划分系最为重要的划分，也

最难理解。所谓社团法人，是指以人为基础而集合成立的法人，如公司为股东之集合，工会

为会员之集合，均属社团法人；所谓财团法人，是指以财产为基础而集合成立的法人，财团

法人的主要形式就是基金。依法人的目的事业的性质，法人可划分为公益法人和营利法人。

所谓营利，是指通过商业活动获取利益，并将该利益分配给成员；公益法人是指以公益为目

的事业的法人，公益法人不得以营利为目的。社团法人既可为营利法人，也可为公益法人，

前者如公司，后者如工会、消费者协会，A、C错误。基金会法人以财产为基础，无法人成员，

只能以公益为目的，只能为公益法人，B正确。我国有关法律中出现的“民办非企业单位法

人”主要系营利法人，但也可为公益目的，如民办学校，民办慈善基金会，D错误。

19、关于诉讼时效，下列哪一选项是正确的？

A.甲借乙5万元，向乙出具借条，约定1周之内归还。乙债权的诉讼时效期间从借条出

具日起计算

B.甲对乙享有10万元货款债权，丙是连带保证人，甲对丙主张权利，会导致10万元货

款债权诉讼时效中断

C.甲向银行借款100万元，乙提供价值80万元房产作抵押，银行实现对乙的抵押权后，

会导致剩余的20万元主债务诉讼时效中断

D.甲为乙欠银行的50万元债务提供一般保证。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，放

弃先诉抗辩权，承担保证责任后不得向乙追偿

【司法部答案】C

【考点】诉讼时效中断、保证债务诉讼时效与主债务诉讼时效

【答案解析】根据民法通则规定，诉讼时效从知道或者应当知道权利受侵害之日起算，A选

项中，乙享有的债权的起算点是借期届满日而非出具借条日，A不正确。

《担保法司法解释》第36条第1款规定，-一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼

时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。说明主债务

诉讼时效与保证债务诉讼时效具有独立性，B不正确。

《诉讼时效司法解释》第17条第2款规定，对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力

的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。抵押人在抵押财产价值范

围内与主债务人承担连带责任，抵押权的实行会导致主债的诉讼时效中断.C正确.

《诉讼时效司法解释》第21条规定，主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼

时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的,

人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。首先甲不知50万元主债务诉讼时效期

间届满，自然无法抗辩，仍可追偿；即使甲明知50万元主债务诉讼时效期间届满，承担保证

责任后仍可追偿，但除主债务人同意给付的情形外法院不予支持，D选项错误。

20、甲公司将其生产的白酒独创性地取名为“逍遥乐”，并在该酒的包装、装潢和广告中突出

宣传酒名，致“逍遥乐”被消费者熟知，声誉良好。乙公司知道甲公司没有注册“逍遥乐”

后，将其作为自己所产白酒的商标使用并抢先注册。该商标注册申请经商标局初步审定并公

告。下列哪些说法是错误的？

A.甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请

B.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权主张先用权

C.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权向商标局请求撤销该商标

D.甲公司有权向法院起诉请求乙公司停止使用并赔偿损失

【司法部答案】BCD

【考点】商标注册程序、商标异议与撤销

【答案解析】《商标法》第30条规定，“对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人

均可以提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告A正确

不选。

商标的排他性更强，不像专利权可以主张先用权，B错误应选。

根据《商标法》第41条规定，甲公司可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标，而非向

商标局申请，C错误应选。

《商标法》第13条第1款规定，“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻

译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用甲公司商标未予

注册，除非构成驰名商标，否则不能阻止他人使用，D错误。

21、周橘、郑桃、吴柚设立一家普通合伙企业，从事服装贸易经营。郑桃因炒股欠下王椰巨

额债务。下列哪些表述是正确的？

A.王椰可以郑桃从合伙企业中分取的利益来受偿

B.郑桃不必经其他人同意，即可将其合伙财产份额直接抵偿给王椰

C.王椰可申请强制执行郑桃的合伙财产份额

D.对郑桃的合伙财产份额的强制执行，周橘和吴柚享有优先购买权

【司法部答案】ACD

【考点】合伙人自身债务的清偿

【答案解析】《合伙企业法》第四十一条合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人

不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。据此,

B项表述错误。

第四十二条合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从

合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙

企业中的财产份额用于清偿。A、C表述正确。

人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买

权；…故D项表述正确。

22、甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了《商铺认购书》，约定李某支付认购金即

可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购面

积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，未

通知李某前来认购，将商铺售罄。关于《商铺认购书》，下列哪一表述是正确的？

A.无效，因甲公司未取得预售许可证即对外销售

B.不成立，因合同内容不完整

C.甲公司未履行通知义务，构成根本违约

D.甲公司须承担继续履行的违约责任

【司法部答案】C

【考点】预约合同的效力

【答案解析】《买卖合同司法解释》第2条规定，“当事人签订认购书、订购书、预订书、意

向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同

的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民

法院应予支持”。《商铺认购书》属于预约合同，它与商品房预售合同不同，并不必要取得

预售许可，合同有效。甲公司违反该预约合同，需要承担违约责任或者李某有权解除合同。A

错误，C正确。

《合同法解释二》第1条规定：“当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人

名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约

定的除外”。该预约合同有当事人、标的和数量，包含了合同的主要内容，已经成立，其指向

的标的系签订商品房预售合同的行为。B错误。

《合同法》第110条规定，“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，

对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债

务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”该预

约合同已经在法律上不能继续履行，D错误。

23、甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4,对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、

丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效

力的依据，下列哪一表述是正确的？

A.有效，出租属于对共有物的管理，各共有人都有管理的权利

B.有效，对共有物的处分应当经占共有份额2/3以上的共有人的同意，出租行为较处分

为轻，当然可以为之

C.无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意

D.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额2/3以上的

共有人的同意即可

【司法部答案】B

【考点】按份共有人管理权与利用权的行使

【答案解析】《物权法》第96条规定，共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约

定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。此处的“管理”是指实际的利用，

对于共有物利用方法的选择并不包括在内。所以，A不应选。在决定共有物的利用方法时，

若共有人之间既无约定也未能达成一致意见，如何处理？出租行为不属于处分行为，而属于

收益行为，C错误。所谓改良行为，指不变更共有物的性质，而增加其效用或价值的行为，

如开垦荒地为果园，重大修缮行为亦包括在内，如修复毁损之旧画。但出租行为难谓改良，D

不应选。理论界认为，对于包括出租在内的利用方法选择，类推适用物权法第97条（处分共

有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以

上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外）。在解释上，适用

当然解释，处分行为时三分之二即可，出租较处分为轻，当然可以为之。B正确。

24、关于票据丧失时的法律救济方式，下列哪一说法是错误的？

A.通知票据付款人挂失止付

B.申请法院公示催告

C.向法院提起诉讼

D.不经挂失止付不能申请公示催告或者提起诉讼

【司法部答案】D

【考点】票据丧失的法律救济

【答案解析】《票据法》第15条“票据丧失，失票人可以及时通知票据的付款人挂失止付,

但是，未记载付款人或者无法确定付款人及其代理付款人的票据除外。收到挂失止付通知

的付款人，应当暂停支付。失票人应当在通知挂失止付后三日内，也可以在票据丧失后，

依法向人民法院申请公示催告，或者向人民法院提起诉讼「因此，

25、挂失止付并不是票据丧失后票据权利补救的必经程序，而只是一种暂行性的应急措施，

失票人应当在通知挂失止付后3日内，依法向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼，也

可以在票据丧失后直接向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼。所以A、B、C均正确。D

项错误。

26、在某公司破产案件中，债权人会议经出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其

所代表的债权额占无财产担保债权总额的60%,就若干事项形成决议。该决议所涉下列哪一

事项不符合《破产法》的规定？

A.选举8名债权人代表与1名职工代表组成债权人委员会

B.通过债务人财产的管理方案

C.申请法院更换管理人

D.通过和解协议

【司法部答案】D

【考点】债权人决议的通过

【答案解析】根据《企业破产法》第64条规定，“债权人会议的决议，由出席会议的有表决

权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。另

有规定除外，…”。第97条规定“债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权

的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。”

结合题意，60%超过二分之一，但不到三分之二。所以，和解协议须不能通过，其他可以通过。

不符合规定的只有D选项。

27、甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋

居住。借款到期后，甲无力偿还债务.该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对

丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利？

A.请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少

B.请求甲将对丙的返还请求权转让给自己

C.可以代位行使对丙的返还请求权

D.可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权

【司法部答案】AB

【考点】抵押权的保全、物上请求权、代位权

【答案解析】《物权法》第193条规定，“抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权

人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价

值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵

押权人有权要求债务人提前清偿债务。”丙非法占有乙银行享有抵押权的房屋，所有权人怠于

行使返还请求权，足以使抵押财产价值减少，抵押权人有权要求抵押人停止其行为，请求甲

行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少，A正确。

一般认为，抵押权人并不占有抵押物，其不应享有返还请求权，但可以享有排除妨害和消除

危险请求权，D不选。

但在抵押人甲将对丙的返还请求权让与的情况下，乙银行自可享有返还请求权，其可以请求

甲将对丙的返还请求权转让给自己，B正确。

我国合同法规定的债权人的代位权的标的限于到期债权（第73条），并不包括物权，似乎乙

银行不能代位行使对丙的返还请求权，C不选。

28、甲公司与乙公司签订一份专利实施许可合同，约定乙公司在专利有效期限内独占实施甲

公司的专利技术，并特别约定乙公司不得擅自改进该专利技术。后乙公司根据消费者的反馈

意见，在未经甲公司许可的情形下对专利技术做了改进，并对改进技术采取了保密措施。下

列哪一说法是正确的？

A.甲公司有权自己实施该专利技术

B.甲公司无权要求分享改进技术

C.乙公司改进技术侵犯了甲公司的专利权

D.乙公司改进技术属于违约行为

【司法部答案】B

【考点】专利实施许可合同、专利技术改进

【答案解析】根据《技术合同司法解释》，独占实施许可，是指让与人在约定许可实施专利的

范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，让与人依约定不得实施该专利，本案甲公司无权

实施该专利技术，A错误。

《合同法》第354条规定，“当事人可以按照互利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、

使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十

一条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享B正确。

《合同法》第329条规定，“非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同

无效。”根据《技术合同司法解释》第10条，本案情形属于妨碍技术进步，合同无效，乙公

司改进技术并未违约，也未侵权，C、D错误。

29、甲公司依据买卖合同，在买受人乙公司尚未付清全部货款的情况下，将货物发运给乙公

司。乙公司尚未收到该批货物时，向法院提出破产申请，且法院已裁定受理。对此，下列哪

些选项是正确的？

A.乙公司已经取得该批货物的所有权

B.甲公司可以取回在运货物

C.乙公司破产管理人在支付全部价款情况下，可以请求甲公司交付货物

D.货物运到后，甲公司对乙公司的价款债权构成破产债权

【司法部答案】BCD

【考点】在途货物取回权、破产债权

【答案解析】根据《破产法》第三十九条人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物

向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途

中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。结合题意，乙公司

暂未取得该货物所有权，卖方甲公司行使取回权，支付全款管理人可请求交付货物。所以，A

错，B、C正确。

第30条破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债

务人取得的财产，为债务人财产。该批货物运到乙公司后，即属于破产申请受理后至破产程

序终结前债务人乙取得的财产，则该乙欠甲的货款则构成甲公司对乙公司的破产债权。所以

选项D正确。

注意：破产债权必须同时具备以下两项条件：第一，须为基于破产宣告前的原因而发生的请

求权；第二，须为不享受优先受偿的请求权。

30、关于法院与仲裁庭在审理案件有关权限的比较，下列哪些选项是正确的？

A.在一定情况下，法院可以依职权收集证据，仲裁庭也可以自行收集证据

B.对专门性问题需要鉴定的，法院可以指定鉴定部门鉴定，仲裁庭也可以指定鉴定部门

鉴定

C.当事人在诉讼中或仲裁中达成和解协议的，法院可以根据当事人的申请制作判决书，

仲裁庭也可以根据当事人的申请制作裁决书

D.当事人协议不愿写明争议事实和判（裁）决理由的，法院可以在判决书中不予写明，仲裁

庭也可以在裁决书中不予写明

【司法部答案】AB

【考点】法院与仲裁审理

【答案解析】《证据规定》第十五条规定，人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情

形：（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；（二）涉及依职

权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。《仲裁法》第43

条规定，当事人应当对自己的主张提供证据。仲裁庭认为有必要收集的证据，可以自行收集。

故A选项说法正确，当选。《民诉意见》第73条规定，由人民法院负责调查收集的证据包括:

人民法院认为需要鉴定、勘验的。《仲裁法》第44条规定，仲裁庭对专门性问题认为需要鉴

定的，可以交由当事人约定的鉴定部门鉴定，也可以由仲裁庭指定的鉴定部门鉴定。故B选

项说法正确，当选。《民诉意见》第191条规定，当事人在二审中达成和解协议的，人民法院

可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人。《仲裁法》

第49条规定，当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和

解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。故C选项说法错误，不当选。《仲裁法》第54条

规定，裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决

日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写。判决书中事实和理由必须写

明，故D选项说法错误，不当选。

31、关于《民事诉讼法》规定的特别程序的表述，下列哪一选项是正确的？

A.适用特别程序审理的案件都是非讼案件

B.起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系

C.适用特别程序审理的案件都是一审终审

D.陪审员通常不参加适用特别程序案件的审理

【司法部答案】C

【考点】特别程序

【答案解析】特别程序包括两类案件，一类是选民资格案件；另一类是非讼案件。故A选项

说法错误，不当选。特别程序的启动，有的是基于当事人的起诉，有的是基于当事人提出的

申请，但起诉人或者申请人不一定与本案有直接利害关系，这是由别程序只确认某种法律事

实和权利状态这一特殊目的所决定的。故B选项说法错误，不当选。特别程序实行一审终审

制度，判决书已经送达，即发生法律效力，当事人不得对之声明不服，不得提起上诉。故C

选项说法正确，当选。《民事诉讼法》第178条规定，依照本章程序审理的案件，实行一审终

审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一

人独任审理。故D选项说法错误，不当选。

32、关于票据丧失时的法律救济方式，下列哪一说法是错误的？

A.通知票据付款人挂失止付

B.申请法院公示催告

C.向法院提起诉讼

D.不经挂失止付不能申请公示催告或者提起诉讼

【司法部答案】D

【考点】票据丧失的法律救济

【答案解析】《票据法》第15条“票据丧失，失票人可以及时通知票据的付款人挂失止付,

但是，未记载付款人或者无法确定付款人及其代理付款人的票据除外。收到挂失止付通知

的付款人，应当暂停支付。失票人应当在通知挂失止付后三日内，也可以在票据丧失后，

依法向人民法院申请公示催告，或者向人民法院提起诉讼。”因此，

33、某公司经营不善，现进行破产清算。关于本案的诉讼费用，下列哪一说法是错误的？

A.在破产申请人未预先交纳诉讼费用时，法院应裁定不予受理破产申请

B.该诉讼费用可由债务人财产随时清偿

C.债务人财产不足时，诉讼费用应先于共益费用受清偿

D.债务人财产不足以清偿诉讼费用等破产费用的，破产管理人应提请法院终结破产程序

【司法部答案】A

【考点】破产清算的诉讼费用

【答案解析】根据最高院《企业破产法》司法解释（2011年）第8条的规定，向人民法院

申请破产还债的，可以不预交纳诉讼费用。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，

对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。所以A项错误。

根据《企业破产法》第41条的规定，破产案件的诉讼费用属于破产费用。第43条“破产

费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，

先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。

债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。”归纳4点方

便大家理解记忆：⑴破产费用和共益债务具有优先受偿性，不属于破产债权；⑵破产费用优

先于共益债务：⑶不足以完全清偿其中一种债务的，按比例清偿；⑷所有财产不能清偿破产

费用的，终结破产程序。据此，BCD都是正确的。排除后只能选A了。

34、乙在甲提存机构办好提存手续并通知债权人丙后，将2台专业相机、2台天文望远镜交

甲提存。后乙另行向丙履行了提存之债，要求取回提存物。但甲机构工作人员在检修自来水

管道时因操作不当引起大水，致乙交存的物品严重毁损。下列哪一选项是错误的？

A.甲机构构成违约行为

B.甲机构应承担赔偿责任

C.乙有权主张赔偿财产损失

D.丙有权主张赔偿财产损失

【司法部答案】D

【考点】提存的效果

【答案解析】学说认为清偿提存的场合，在提存人与提存部门之间成立保管合同，甲机构工

作人员因过失致乙交存的物品严重毁损，根据《合同法》第374条，”保管期间，因保管人保

管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人

证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任”，甲机构应当构成违约行为，承担赔偿责任,

A、B正确。

提存后标的物所有权、孳息和风险全部转移给债权人。但乙另行履行了提存之债之后所有权、

孳息和风险又全部转移回乙，故乙有权主张赔偿财产损失。故C正确。

35、根据公平正义理念的内涵，关于《物权法》第42条就“征收集体土地和单位、个人房屋

及其他不动产”所作的规定，下列哪些说法可以成立？

A.有公共利益的需要，方可进行征收，实现国家、集体和个人利益的统一

B.征收须依照法定权限和程序进行，保证程序公正

C.对失地农民须全面补偿，对失房市民可予拆迁补偿，合理考虑不同诉求

D.明确保障住宅被征收人的居住条件，保护正当利益和民生

【司法部答案】ABD

【考点】社会主义法治理念、征收

【解析】《物权法》第42条规定，“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征

收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地，应当依法足额

支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会

保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋及

其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当

保障被征收人的居住条件。任何单位和个人不得贪污、挪用、私分、截留、拖欠征收补偿费

等费用。”根据以上规定，对失地农民须全面补偿，对失房市民也应予拆迁补偿，而不是对失

房市民“可”拆迁补偿。ABD皆正确。

36、甲聘请乙负责照看小孩，丙聘请丁做家务。甲和丙为邻居，乙和丁为好友。一日，甲突

生急病昏迷不醒，乙联系不上甲的亲属，急将甲送往医院，并将甲的小孩委托给丁临时照看。

丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受伤。下列哪一说法是正确的？

A.乙将甲送往医院的行为属于无因管理

B.丁照看小孩的行为属于无因管理，不构成侵权行为

C.丙应当承担甲小孩的医疗费

D.乙和丁对甲小孩的医疗费承担连带责任

【司法部答案】A

【考点】无因管理、委托合同

【答案解析】《民法通则》第93条规定，“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损

失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”甲聘请乙负责照看小

孩，乙对甲急病昏迷并无法定和约定义务，但乙为了避免甲的利益受损，而将甲送往医院，

属于无因管理。A正确。

《合同法》第400条规定，“受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委

托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人

的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的

行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。”甲聘请乙负

责照看小孩，属于委托合同，在紧急情况下乙将之转委托丁，构成转委托，因存在约定义务

而不构成无因管理，B错误。

《侵权责任法》第35条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害

的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的

过错承担相应的责任。”丙聘请丁做家务，丁致使甲的小孩受伤并非因约定劳务造成，丙无须

负责，C错误。

《合同法》第406条第1款规定，“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，

委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损

失的，委托人可以要求赔偿损失。”丁作为转委托的受托人，因重大过失造成甲之小孩受伤，

理应承担责任，乙作为受托人并无过错，不须承担责任，D错误。

37、关于财产保全和先予执行，下列哪些选项是正确的？

A.二者的裁定都可以根据当事人的申请或法院依职权作出

B.二者适用的案件范围相同

C.当事人提出财产保全或先予执行的申请时，法院可以责令其提供担保，当事人拒绝提

供担保的，驳回申请

D.对财产保全和先予执行的裁定，当事人不可以上诉，但可以申请复议一次

【司法部答案】CD

【考点】财产保全与先予执行

【答案解析】先予执行必须依当事人申请提起，法院不能依职权进行。故A选项说法错误，

不当选。《民事诉讼法》第106条规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定

先予执行：（一）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；（二）追索劳动报酬

的；（三）因情况紧急需要先予执行的。《民事诉讼法》第102条规定，保全限于请求的范围，

或者与本案有关的财物。二者案件适用范围不同，故B选项说法错误，不当选。《民事诉讼法》

第100条规定，人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，

裁定驳回申请。《民事诉讼法》第107条规定，人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不

提供担保的，驳回申请。故C选项说法正确，当选。《民事诉讼法》第108条规定，当事人对

保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。故D选项说法正确，当选。

38、关于《民事诉讼法》规定的特别程序的表述，下列哪一选项是正确的？

A.适用特别程序审理的案件都是非讼案件

B.起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系

C.适用特别程序审理的案件都是一审终审

D.陪审员通常不参加适用特别程序案件的审理

【司法部答案】C

【考点】特别程序

【答案解析】特别程序包括两类案件，一类是选民资格案件；另一类是非讼案件。故A选项

说法错误，不当选。特别程序的启动，有的是基于当事人的起诉，有的是基于当事人提出的

申请，但起诉人或者申请人不一定与本案有直接利害关系，这是由别程序只确认某种法律事

实和权利状态这一特殊目的所决定的。故B选项说法错误，不当选。特别程序实行一审终审

制度，判决书已经送达，即发生法律效力，当事人不得对之声明不服，不得提起上诉。故C

选项说法正确，当选。《民事诉讼法》第178条规定，依照本章程序审理的案件，实行一审终

审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一

人独任审理。故D选项说法错误，不当选。

39、甲与乙结婚多年后，乙患重大疾病需要医治，甲保管夫妻共同财产但拒绝向乙提供治疗

费，致乙疾病得不到及时治疗而恶化。下列哪一说法是错误的？

A.乙在婚姻关系存续期间，有权起诉请求分割夫妻共同财产

B.乙有权提出离婚诉讼并请求甲损害赔偿

C.乙在离婚诉讼中有权请求多分夫妻共同财产

D.乙有权请求公安机关依照《治安管理处罚法》对甲予以行政处罚

【司法部答案】C

【考点】婚姻关系存续期间共有财产的分割、离婚损害赔偿、离婚困难帮助请求权、公安机

关的职权

【答案解析】《婚姻法解释三》第4条规定，“婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财

产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外：……（二）一方

负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。”乙患重大

疾病需要医治，甲保管夫妻共同财产但拒绝向乙提供治疗费，A正确。《婚姻法》第46条规

定，“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配

偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。”甲对乙构成遗弃,

乙有权请求离婚并请求损害赔偿。B正确。《治安管理处罚法》第45条规定，"有下列行为之

一的，处五日以下拘留或者警告：（一）虐待家庭成员，被虐待人要求处理的；（二）遗弃没

有独立生活能力的被扶养人的。”《婚姻法》第43条第3款规定，“实施家庭暴力或虐待家庭

成员，受害人提出请求的，公安机关应当依照治安管理处罚的法律规定予以行政处罚J