《行政法与行政诉讼法》离线考核

离线考核《行政法与行政诉讼法》满分IOO分一、简答（每题10分，共40分。）1、简述行政法与行政法学的区别。答：（1）行政法属于法律的范畴，是一系列行政法规范的总称。行政法学则属于法学范畴,是研究行政法的科学。（2）表现形式不同。（3）功能与价值目标不同。2、简述行政行为的特征。答：（1）从属法律性。（2）裁量性。（3）单方性。（4）效力先定性。（5）无偿性。（6）以强制力为后盾。3、简述抽象行政行为与具体行政行为的区别。答：（1）职权是否转移不同。（2）对象不同。（3）后果的承担主体不同。4、简述被告在行政诉讼中对作出的具体行政行为负有的举证责任。答：（1）行政机关举证责任的内容不但包括事实根据，而且包括行政机关作出具体行政行为所依据的规范性文件。（2）行政机关举证的时间只能是在一审庭审结束前。（3）被告不能自行向原告和证人收集证据。（4）被告必须提供与被诉具体行政行为有关的证据。二、论述题（每题15分，共60分。）1、论行政处罚的基本原则及适用中所应遵循的原则。答：行政处罚的基本原则有：（1）行政处罚法定原则。（2）行政处罚公正公开原则。（3）行政处罚与教育相结合原则。（4）行政相对人权利保障原则。行政处罚的适用原则有：（1）一事不再罚原则。（2）时效原则。（3）行政处罚折抵刑罚原则。（4）具体量罚的合理性原则。（5）行政处罚与责令纠正并行原则。2、结合实际，谈谈行政法在调整社会关系中的作用。答：目前在我国，行政法具有保障行政管理有效实施，与保持公民个人、组织等合法权益的双重作用。这两个作用是相互依赖、有机统一、相得益彰的。具体而言，行政法对行政管理的保障可以从如下几个方面理解：第一，行政法确认行政权是一种相对独立的国家权力，由国家行政机关享有。其他国家机关不得僭越行政机关的行政权，也不得无故干涉行政机关行使行政权的活动。第二，确立行政机关相对个人、法人及其他社会组织的行政权，一定程度的对自己案件复议权等。具体如当公民个人对行政决定有疑问时，通常不能阻止行政决定的执行，而当行政机关认为公民个人行为违法时，可以迫使公民个人停止行为。又如，在行政合同履行过程中,行政机关可迳自中止合同，而相对人一方则不能等。第三，随着社会发展的需要，不断确立新的行政权。例如：行政仲裁、行政司法等方面的权力。第四，保障行政机关对其公务员的管理权。指为了保证行政“机器”的有效运转、内部协调，行政法通常规定行政机关对公务员的录用、考核、惩戒等权力。第五，保护行政机关在特别情形下的特权，例如：行政诉讼中行政决定不停止执行。有的国家的行政法规定，在某些情况下，行政机关可以违反《国家保密法》为由拒绝出示证据等。行政法对于保障公民个人、组织等的合法权益的作用体现在：(1)保护公民个人的财产权和人身自由权，禁止行政机关侵犯公民个人此类权利的行为。(2)保护公民的参政权、批评建议权、申诉控告权利，使公民有效地、真正地参与行政管理。(3)保护公民个人依法取得新的权益，例如：经营权、免交税费权、专利权等。(4)保护公民个人的其他法律权利，例如：宗教信仰权、受教育权、言论出版权等。另外，行政法还通过建立一系列制度，例如：听证制度、暂缓执行制度、行政申诉制度、国家赔偿制度等，以保护公民个人、组织的合法权益。同时，认为行政法是具有双重作用的观点，并不否认从行政法的特性和我国当今现实角度出发，更偏重于强调行政法保护公民个人、组织合法权益的作用的思想。3、论行政复议与行政诉讼的关系。答：行政复议与行政诉讼都是通2113过解决行政5261争议维护当事人合法权益，监督行政机4102关依法行使职权1653的法律制度，两者有着密切联系。但前者是行政性的，后者是司法性的，它们的程序、方式、法律后果存在着差异。《中华人民共和国行政复议法》第十六条规定：公民、法人或者其他组织申请行政复议，行政复议机关已经依法受理的，或者法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的，在法定行政复议期限内不得向人民法院提起行政诉讼。《中华人民共和国行政复议法》第十九条规定：法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的，行政复议机关决定不予受理或者受理后超过行政复议期限不作答复的，公民、法人或者其他组织可以自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起十五日内，依法向人民法院提起行政诉讼。4、1999年春节前，某市某郊区派出所向辖区内去年春节期间有赌博行为的20几位居民提前实施了治安行政处罚。请用行政处罚的原则分析该派出所的做法有何不妥？答：（一）处罚法定原则这项原则的法律依据是《行政处罚法》的第三条规定，其具体要求有四：第一，对公民和组织实施行政处罚必须有法定依据，法无明文规定不得处罚。第二，行政处罚必须由有权设定行政处罚的国家机关在行政处罚法规定的权限范围内设定，并以法定的程序制定、公布;无权的，不得设定;有权的，也不得越权设定;不公布的，不得作为行政处罚的依据。 第三，实施行政处罚应当由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施；其他机关或者组织必须经法律、行政法规、地方性法规明确的授权或者经法律、法规、规章规定的委托才有权实施行政处罚。第四，行政机关实施行政处罚必须严格依法定程序进行。（二）公正、公开原则《行政处罚法》第四条第一款是此项原则的法律依据。 公正原则包括实体公正和程序公正。实体公正具体表现在：行政机关的处罚行为要前后一致;作出的处罚决定应与相对人应受的处罚成比例;符合行政惯例等。程序公正是指行政机关在进行行政处罚时，在程序上平等地对待各方当事人，排除各种可能造成不平等或偏见的因素，这一原则是通过回避制度、调查制度、听证制度（案例《处罚程序不合法质监局被判败诉》）等一系列客观的制度实现的。 （三）处罚与违法行为相适应原则该原则是依据《行政处罚法》第四条第二款规定。这一原则要求行政处罚的轻重程度表现与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害性的大小相对称，重者重罚，轻者轻罚，处罚不能过轻也不能过重，过轻则不能有效地阻止违法行为的发生，过重则会侵害相对人的合法权益，违背公正原则。 （四）一事不再罚原则《行政处罚法》第二十四条规定：“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。”这是一事不再罚原则的法律依据。在行政处罚法中，一事不再罚原则的含义是： 1、对同一违法行为，一个机关已经给予罚款处罚的，其他机关不得再次给予罚款处罚。 2、如果一个机关已经给予罚款以外的其他种类处罚，如暂扣许可证或者暂扣执照等，其他机关是否可以再次给予相同的处罚，行政处罚法没有明确规定。但根据过罚相当原则，对同一违法行为，一个机关已经给予处罚的，其他机关不应再次给予相同的处罚，否则，就违背了过罚相当原则。 3、至于是否可以给予其他种类的行政处罚，需要根据实际情况区别对待。一般来说，一个机关给予的处罚已经足以纠正违法行为的，其他机关不应再给予其他处罚。如果一个机关给予的处罚还不足以纠正违法行为，则其他机关可以再给予其他处罚。因此，其他机关决定给予的处罚应当是前一个机关无权给予的处罚，如果前一个机