PA经济法第四章

第二编民法相关制度——第四章合同法律制度本章考情分析题题型ABABB合计本章主要容第一节合同的基本理论本节考点知识树一、合同法的调整围(财产关系)★、终止民事权利义务的协议婚姻、收养、监护等身份关系的协议二、合同的分类(了解)名合同的规定单务合同：赠与合同同质押合同和具体规则要件三、合同相对性★★★(15年案例考查)【考点提示】1.基本原则：违约责任只能在合同当事人之间产生(1)债务人因第三人原因违约，由债务人向债权人承担责任，债务人与第三人之间的纠纷，依照法律规定另行解决。(2)涉他合同中的合同相对性：债权人——债务人第三人无论第三人地位如何，都由债务人向债权人承担违约责任。2.合同相对性原则的例外(1)合同的保全(债的保全)(2)买卖不破租赁：租赁合同对买受人继续有效(3)建设工程合同：承包人与分包人连带责任本节小结第二节合同的订立本节考点知识树一、合同订立的程序复杂程序：要约邀请—要约—反要约—承诺(一)要约1.区别要约和要约邀请★含义含义判断要点希望和他人订立合同的意思表(1)容具体明确示(2)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束(1)商品价目表、招标公告、拍卖公告、招股说明书都是要约邀请他人向自己发出要约邀请(2)商业广告一般是要约邀请，符合要约条件的构成要约请2.要约的效力(理解)非以知悉为要件要约的撤回：生效之前要约的撤销：生效之后，受要约人发出承诺之前。注意：不可撤销的要约★★①规定了承诺的期限或明确表示本要约不可撤销；如上例中，规定了承诺的期限，要理由相信要约不可撤销而且已经为履行合同作了准备撤销、要约拒绝、实质性变更(1)生效(2)撤回撤销(3)失效(二)承诺：受要约人同意要约的意思表示1.承诺变更(理解)★★变更含义法律效力实质性对合同主要条款变更变更的变更非实质性非主要条款的变除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的容作出任何变更的以变更更外，该承诺有效，容以承诺为准争议解决的方法2.承诺迟延与迟到★★承诺迟延到)除非要约人及时表示接受到)诺有效，除非要约人及时表示不接受3.承诺的效力(理解)承诺到达要约人之前或同时到达要约人*承诺不可撤销二、合同成立的时间与地点★诺生效的时间和地点2.书面合同：签订成立(1)合同书签订——合同成立。(2)异时签字盖章的——最后一方完成时，合同成立约定签书面合同三、格式条款掌握：格式条款的无效★★1.具有合同无效情形的，格式条款无效。2.提供格式条款的一方免除自己的责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该格式条款亦四、缔约过失责任(了解)构成要件(与违约责任区别)同的过程中利益损失2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(了解)本节小结第三节合同的效力(略，参见第二章)效同利益的合同第三人利益的合同合同同规定的合同之危订立的合同同原则上有效第四节合同的履行本节考点知识树一、合同的履行规则【掌握】合同约定不明确时的履行★★★顺序：协议补充——按有关条款或交易习惯——按合同法规定按照订立合同时履行地的市场价格履行；。(交付动产：卖方所在地)债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间由履行义务一方负担或者报酬不明确履行地点不明确履行期限不明确履行费用的负担不明确【考点提示】注意“履行义务一方”应当根据具体的合同来判断！二、双务合同履行中的抗辩权★★★同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权双务合同，没有先后履行顺序：同时履行抗辩权双方一方未履行或履行不符合约定，对方可拒绝其相应的履行要求务合同，有先后履行顺序：先履行抗辩权后履行一方先履行一方未履行或履行不符合约定，后履行方可拒绝其相应的履行要求应当先履行一方有确切证据证明对方存在下列情形之一：4.有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。主方式：中止履行——及时通知对方，对方若：提供担保——应当恢复履行不提供担保，也未恢复履行能力——可以解除合同本节考点知识树三、合同的保全：代位权和撤销权★(一)代位权债权人——债务人——次债务人①两个债权都合法②两个债权都到期③债务人怠于行使——必须是没有以诉讼或仲裁方式向次债务人主④损害了债权人债权⑤债务人的债权非专属于自身(如人身伤害赔偿)2.代位权的行使：必须诉讼诉讼请求：以债权人的债权为限(两债选低者)诉讼中的抗辩：次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主3.行使代位权的法律后果两个债权债务关系在履行额度消灭。(二)撤销权①无偿转让财产②不合理低价转让财产且受让人知道损害债权人债权(不合理之判断：不到市场价格的70%)③放弃债权2.撤销权的行使债权人——债务人——第三人(原告)(被告)(第三人)3.行使撤销权的法律后果债务人的行为被撤销前是有效的，一经撤销，自始无效。本节小结第五节合同的担保一、合同担保的基本理论(一)担保方式(了解)反担保(理解)第三人反担保(保证、抵押、质押)债务人反担保(抵押、质押)二、保证(一)保证人条件★具有公益性的事业单位、社例外：从事经营活动的事业单位、社会团体法人会团体法人分支机构、职能部门例外：法人书面授权的，在授权围提供担保有效用外国政府、组织贷款而转贷的(二)保证合同——书面合同★★1.书面保证合同(当事人：保证人——债权人)2.主合同定有保证条款，保证人在主合同上签字或盖章的。认认定先诉抗辩权3.主合同虽无保证条款，保证人在主合同上以保证人身份签字或盖章的(即写有“保证人：某某某”)。4.第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的。(三)保证方式1.按保证人承担责任的方式★★★(15年案例考查)连带责任保证一般保证(先诉抗辩权)连带责任保证(1)明确约定为连带责任保(2)没有约定保证方式或(1)明确约定为连带责任保(2)没有约定保证方式或时，由保证人承担保证责任”的方式表明该保证为一般保证。(2)一般保证必须明确约定。 (1)债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的，连带保证人无先诉抗辩权如债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行；(2)人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；(3)保证人以书面形式放弃先诉抗辩权。2.按保证人的数量(了解)单独保证只有一个保证人连带共同保证共同保证两个以上保证人按份共同保证(四)保证责任1.主合同变更与保证责任承担★★保证人书面同意——继续承担保证人书面同意——按加重后的数额2.保证期间与保证的诉讼时效(理解)(1)保证期间的长度★★保证期间：解决保证人是否承担责任的问题有约定保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止个月明(2)保证的诉讼时效(了解)确定保证人一定会承担责任的前提下，才存在对保证人的诉讼时效问题证一般保证诉讼时效中断连带保证诉讼时效不中断证算连带保证诉讼时效中止3.保证人的抗辩权(了解)(1)保证人享有债务人的抗辩权；(2)债务人放弃对债务的抗辩权，保证人仍有权抗辩；(3)保证人对已经超过诉讼时效期间的债务承担保证责任或者提供保证的，不得又以超过诉讼4.物的担保与保证并存时的保证责任★★债务人提供物的担保必须先主物保，再要求保证人承担责任第三人提供物保——债权人任意选择与债权人无约定三、定金★★★3.定金罚则：给付一方不履行，无权要求返还；收受一方不履行，双倍返还。4.定金罚则与违约金条款不能并用，只能选择其一。本节小结第六节合同的变更与转让一、区别(了解)合同变更：主体不变，容变化合同转让：主体变化，容不变二、债权转让★★①债权具有可让与性——劳务、赠与、委托等合同权利不得转让②债权人与第三人达成协议——转让生效★★★(让与人)(受让人)③通知债务人的效力：★★通知——对债务人生效——债务人应向受让人履行不通知——转让本身是有效的，但对债务人不生效力2.效力：债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主三、债务转让(债务承担)★★效2.效力：新债务人可以主原债务人对债权人的抗辩。【考点总结】3.债权债务全部转让之后原当事人从合同中退出本节小结第七节合同的终止本节考点知识树一、解除：约定解除和法定解除★★★1.法定解除：单方解除，通知到达对方就解除(15案例)①①不可抗力导致不能实现合同目的在履行期限届满之前，当事人一方明法定原因确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务③迟延履行，经催告合理期限仍不履行④迟延履行或有其他违约行为直接导致不能实现合同目的(根本违约)时解除解)③承揽合同：定作人随时解除人随时解除权2.合同解除的后果★★★(1)没有履行的终止履行；(2)已经履行的，可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、抵销★★法定抵销——单方抵销2.法定抵销权的行使——单方通知，到达生效。3.法定抵销的效力——双方的债权在“对等额”消灭。三、提存★★★1.提存的条件(因债权人的原因导致债务人无法向其履行)①债权人无正当理由拒绝受领②债权人下落不明③债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人④法律规定的其他情形2.提存的效力=向债权人履行(1)对债务人的效力①债务人的债务免除。②债务人负有通知义务。(知道债权人下落的情况下)(2)对债权人的效力①提存物的所有权及孳息归债权人。②提存物毁损灭失风险由债权人承担。③提存费用由债权人承担。——否则，扣除提存费用，收归国有。四、混同(了解)债权人、债务人同归于一人。如：债权人公司与债务人公司合并五、免除(了解)债权人向债务人作出免除表示就产生效力。本节小结第八节违约责任本节考点知识树一、违约形态(了解)1.预期违约：合同生效之后履行期限届满之前二、承担违约责任的方式①实际履行(继续履行)②采取补救措施(包括修理、更换、重作、减少价款或报酬等)③赔偿损失④支付违约金⑤定金(略)(一)实际履行★★1.金钱债务的实际履行——必须履行，不存在例外。2.非金钱债务的实际履行，存在例外：①法律上或事实上不能履行②债务标的不适合强制履行或履行费用过高③债权人在合理期限未要求履行(二)损害赔偿★★★当事人一方不履行合同义务或履行义务不符合约定的，在履行义务或采取补救措施之后，对方还有其他损失的，应当承担损害赔偿责任。(三)违约金★★★1.数额的调整①低于损失——请求增加.3倍——请求适当减少2.适用★★★①违约金与定金：对同一违约行为不能同时适用(违约金与定金罚则不可并用)②迟延履行违约金,支付违约金后,还需履行债务；③因违约解除合同的，可以要求违约金。(新解释)★★★三、违约的法定免责事由——不可抗力★★2.注意①包括：自然灾害、政府行为、社会异常现象等。②债务人迟延履行或其他违约之后发生不可抗力的，不能免除其责任。本节小结第九节几类主要的有名合同一、买卖合同★★★(一)一物多卖合同的履行顺序★★一物多卖一般而言合同都有效(注意结合物权法考案例)1.普通动产：交付所有权转移在买卖合同均有效的情况下，买受人均要际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：(了解)①先行受领交付的买受人获得所有权；②均未受领交付，先行支付价款的买受人有权要求履行(交付标的物)；③均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人有权要求履行(交付标的物)。2.机动交通工具：所有权交付转移，登记对抗(了解)出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：①先行受领交付的买受人有权要求履行(办理所有权转移登记手续)；②均未受领交付，先行办理所有权转移登记手续的买受人有权要求履行(交付标的物)；付标的物和办理所有权转移登记手续)；受人有权请求将标的物所有权登记在自己名下。交付与登记不一致：交付优先。(二)风险转移：买卖合同+交付=风险转移★★★(1)直接交付至买方(2)标的物由第三人运输——交付第一承运人，即为交付(3)简易交付——合同生效时，视为交付3.买卖在途标的物——合同成立时，风险转移4.一方违约在先——违约方承担，包括：出卖人交货不合格买受人拒收；买受人违约不领取(三)买卖合同解除规则(了解)1.标的物为数物：一物解除不及于他物，但一物解除他物价值明显受损的除外。2.分批交货：一批解除效力不及于其他批次，但配套使用除外。(四)标的物的检验★没有约定以“合理期间”，最长不超过两年。(五)特种买卖1.试用买卖：试用期买受人可以选择买或不买试用期满，不做任何表示——视为购买2.分期付款买卖★(1)界定：至少分三次付款(2)买受人未支付价款达到合同总价款1/5时，出卖人可以选择：①解除合同——标的物取回，买受人支付使用费；②要求支付全部价款。3.商品房买卖★★★(12年案例)(1)销售广告品房买卖“合同的订立”以及房屋“价格的就构成违约(2)买方单方解除权：(卖方根本违约)①房屋主体结构不合格或其他严重质量问题；实际面积与合同面积误差比超过3%；(3)惩罚性赔偿★★★买受人在解除合同并要求赔偿损失的前提下，还可以要求出卖人承担不超过已付购房款一倍的①无证或假证销售：没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明②出售前后抵押③一房多卖④房屋为拆迁补偿安置房屋买卖合同小结二、赠与合同★★(需受赠人表示接受)同2.赠与合同的撤销★★★(1)任意撤销——赠与财产的权利转移之前①具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与②经过公证的赠与(2)法定撤销★无论赠与财产权利是否已转移，无论是否具有公益性质或经过公证都可撤销①受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属②受赠人对赠与人有扶养义务而不履行③受赠人不履行赠与合同约定的义务(附义务的赠与)撤销权的行使(了解)②赠与人的继承人、法定代理人前提：赠与人死亡或丧失行为能力3.赠与的法定解除(不再履行)(了解)条件：赠与人的经济状况显著恶化，履行赠与义务严重影响其生产经营或家庭生活的，不再履结果：已经履行的部分不能要求返还，未履行的不再履行。4.赠与合同的责任赠与人一般不承担标的物瑕疵责任，但以下情况例外：赠与人故意不告知或保证无瑕疵的，造成受赠人损失应当承担损害赔偿责任。赠与合同小结三、借款合同★★★1.金融机构借款与民间借贷区别、不要式合同。交付借款时生效其他民间借贷其他民间借贷(法人、其他组织等)：除当事人另有约定或者法律另有规定外，当事人可以2.民间借贷司法解释①以现金支付的，自借款人收到借款时；②以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款的时间④出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权间借贷合同自合同成立时生效的，人民法院应予支持，但当事人①法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同有效。工筹集资金，用于本单位生产、经营，借并不当然无效。以及当事人的过错等判断担保人的民事责任。合同的效民间借贷合同无效：四、租赁合同★★★(一)合同形式与期限①套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先①套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；②以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；知道借款人借款用于犯罪活动仍然提供借款的；④违背社会公序良俗的；P2P平台表明担保意思：承担担保责任(网络贷款平台的提供者通过网页、广告或者其他媒介明示(重点)①企业名义借贷实际用于个人：人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。②个人名义借贷实际用于企业：义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理；判决生效后，借款人不没有约定：全部视为无息容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因约定年利率约定年利率≤24%：有效约定年利率≥36%：超过部分无效中扣除，事先扣除的，按实际借款额偿还本金及利息款金额≤本金+本金*24%(年利率)有约定按约定，但不超过年利率24%；未约定逾期利息：逾期按借期利率计算【注意】违约金、逾期利息、其他费用总计：不得超过年利率24%；借款人自愿支付利息、违约金等总和不超过年利率36%的，不得要求返还。率2.6个月以上租赁——书面合同——否则，视为不定期租赁——双方可随时解除，但出租人解3.定期租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，视为按原租赁合同不*审批和登记并非租赁合同的生效要件。(二)当事人的权利义务1.出租人：维修租赁物的义务如果出租人不维修，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期。2.承租人：支付租金支付时间有约定按约定，无约定，每届满一年支付一次，剩余不足一年的，返还时一并支付。(借款合同利息支付规则相同)3.承租人转租问题(1)应当经出租人同意——否则，出租人享有解除权(2)经出租人同意的转租——两个租赁合同第三人造成租赁物损失的，承租人应当赔偿4.买卖不破租赁(适于所有的租赁合同)★★★含义：租赁期间，租赁物所有权转移，租赁合同继续有效。例外：抵押在先的，租赁关系不得对抗已经登记的抵押权(三)房屋租赁合同1.租赁房屋的出售——承租人同等条件下享有优先购买权★★★(1)通知一般：出卖之前合理期间，通知承租人。(2)责任——未履行通知义务或存在其他侵害承租人优先购买权的情况承租人有权要求出租人承担赔偿责任——但无权要求宣告买卖合同无效。(3)优先购买权的限制优先购买权；②出租人将房屋出售给近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、(外)祖父母、(外)子④第三人善意购买并已办理登记。2.其他人继续承租的权利——租赁期(共同生活或共同经营的人)(了解)(1)租赁期间，承租人死亡，与之共同生活的人，有继续承租权。(2)承租人租赁房屋用于以个体工商户或者个人合伙方式从事经营活动，承租人在租赁期间死亡、宣告失踪或者宣告死亡，其共同经营人或者其他合伙人有权按照原租赁合同租赁该房屋。租赁合同小结五、融资租赁合同★★(一)性质：三方、书面合同(二)标的物瑕疵担保原则上由出卖人承担，但出租人选择或干预的除外(三)租期届满，租赁物所有权归属有约定按约定，无约定归出租人六、承揽合同★(一)承揽人：以自己的设备、技术、劳力完成工作成果1.承揽人未经同意将主要工作交由第三人完成，定作人可以解除合同，造成承揽人损失，无需2.辅助工作由第三人完成的，承揽人对此承担责任。(二)定作人：单方任意变更、解除权1.无需理由，单方行使——承揽人不可继续履行。2.由此造成承揽人损失的，予以赔偿。担连带责任七、建设工程合同★★★(一)建设工程合同概述1.合同的无效及后果无效情形例外(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企(3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，不按照建设工程合同无效的法律后果承包人可以要求参照合同约定支付工程款承包人可以要求参照合同约定支付工程款费用程款2.建设工程合同的分包转包(1)未经发包方同意的分包(2)主体工程分包无效(3)分包给没有资质的单位(4)分包之后的再分包(5)所有的转包(即便经过发包方同意)3.监理合同性质：委托合同发包人委托具有法定资格的工程监理人依法代表发包人对承包人的工程建设情况进行监督。(二)承包人垫资★★及利有约定按约定及利有约定按约定没有约定有约定视为无息(三)建设工程合同的竣工建设工程竣工验收合格后方