国际投资保险制度

多边投资担保机构

（MIGA）公约

一、背景《多边投资担保机构公约》（ConventionEstablishingtheMultilateralInvestmentGuaranteeAgency）多边投资担保机构(theMultilateralInvestmentGuaranteeAgency,MIGA)1985年10月11日在世界银行年会上通过，于1988年4月12日正式生效。根据该公约建立了多边投资担保机构，属于世界银行集团的成员，但它同时又是独立的国际组织。中国于1988年4月30日向世界银行递交了对该公约的核准书，从而成为多边投资担保机构的创始会员国。该公约共11章67条，主要内容有七个方面：（1）宗旨：公约第3条明确规定促进资本流向发展中国家，对投资的非商业性风险予以担保；（2）机构地位：享有国际法主体资格，同时具备私法意义上的法人资格；（3）机构的担保业务：只限于非商业性政治风险，具体分为货币汇兑险、征收险、违约险、战争和内乱险；（4）规定合格的投资、合格的投资者和东道国条件；（5）东道国主权控制的范围；（6）争端的解决：公约将争端分为三类：有关公约的解释和施行而发生的争端，机构与会员国之间的争端，有关被保险人或再保险人的争端，对于不同的争端应适用不同的程序解决；（7）法律适用。

二、MIGA的业务政治风险的担保投资促进业务由于MIGA具有担保和政策协调的双重作用，故其业务也分为两类:担保业务和非担保业务。前者即指对国际投资所遇到的政治风险予以担保制度后者的非担保业务包括:(1)服务于担保业务的政策磋商、技术咨询和协助的研究。(2)资料的收集和准备。(3)技术咨询和协助，即应成员国的要求，机构可以帮助该国判断并改正广泛影响外资流入的政策或机制上的缺陷。(4)政策磋商:机构可以协助改善投资条件，特别是引导两类国家就资本流动的规模和开发质量的政策进行磋商。(5)谈判。机构与成员国之间就机构作为投资者的代位人进行索赔的权利或就被担保的投资的待遇的协议进行谈判。三、政治风险的类别（一）货币汇兑险(riskofcurrencytransfer)是指东道国政府采取的任何措施，限制将其货币转换成可自由使用货币或担保权人可接受的另一货币，并汇出东道国境外，包括东道国政府未能在合理的时间内对该担保权人提出的此类汇兑申请做出行动。此外，机构对于投资者在将东道国货币兑换成其他货币时可能受到的汇率歧视也予以担保。（二）征收和类似的措施险(riskofexpropriationandsimilarmeasures)是指东道国政府采取的任何立法行为或者行政上的作为或不作为，实际上剥夺了投保人对其投资的所有权或控制权。征收险包括但不限于可归咎于东道国政府的措施，如对资产的征收、国有化、没收、查封、夺取、扣押和冻结。征用险所涉及的范围，既包括剥夺投保人对其投资及其收益的所有权或控制权的措施，即直接征收，也包括阻碍投保人行使这些权利的措施，即间接征用。政府通常采取的管理其经济活动的非岐视性措施，如税收、环境保护、劳动保护方面的立法及维护公共安全所采取的措施，均不包括在内。机构的股权投资通则规定，如果一项措施具有下列效果，就应是征收性的：（1）剥夺投保人受担保的权利；（2）剥夺项目企业的有形资产；（3）阻止投保人处分担保份额或行使依附于担保份额的表决权利；（4）阻止项目企业，a.实际执行担保申请中所说明的投资项目或其重要部分；b.行使其有关投资项目的重要权利，包括处分资产和执行求偿的权利；c.履行其对于投保人基于担保投资的金钱义务；（5）对于项目企业施加财政或其他金融义务，致使该项目企业只有亏损，才有可能继续有效经营。剥夺、阻止或施加义务的措施实际持续累积至少达365天。1955年，美国一家跨国公司与印尼官方签订一份合资建设电厂的合同，并向MIGA投保了“征收和类似措施险”。该项目于1996年开工建设，不久印尼便发生了暴乱，苏哈托政府濒临倒台。在国际货币基金组织的要求下，印尼政府以在其境内的电站电价过高，建设成本太大，须重新予以审查为由，于1997年中止了境内27家电厂的建设和经营。在中止令中，没有任何有关给予业主补偿和如何解决纠纷的规定和安排。投保人的项目被中止后，希望与印尼政府协商解决纠纷，以继续维持其在印尼的投资利益。当时因印尼政局混乱，投保人屡次要求磋商都没有回应，最后只得向MIGA提出索赔。MIGA接到索赔请求后，立即以调解人的身份与印尼当局磋商，18个月后协商未果。2000年6月，MIGA正式向投保人作了赔付，共1500万美元。2003年6月，MIGA收到了印度尼西亚政府针对该机构受理的第一起索赔进行的最后一笔偿付款。本案是否属于MIGA的征收和类似措施险范围？属于哪一类？（三）违约险（riskofbreachofcontract）构成要件：(1)东道国政府必须具有违约行为；(2)东道国政府违约后有“拒绝司法”行为。这里的“拒绝司法”行为，可分为三种情况：①投保人无法求助于东道国的司法或仲裁机关对违约作出仲裁。②该司法或仲裁机关未能在合理期限内作出最终裁决；该合理期限自投保人提起诉讼之日起到作出最终裁决之日止，不应少于两年。③虽有终局裁决却无法得到执行。这是指投保人为使该裁决生效已经采取了所有可行的措施，但在90天后仍然不能使该裁决得到执行。只要符合以上三种情况之一，就可以被认为是东道国的拒绝司法行为。但是，如果东道国的司法或仲裁机关对投保人的索赔及时做出了裁决，那么即使该裁决对投保人明显不公平，投保人也不能再向MIGA提出任何索赔要求。这主要是因为不管东道国的司法机关做出什么样的裁决，投保人一般都不可能完全满意，它都会向MIGA进行索赔。

（四）是战争和内乱险(riskofwarandcivildisturbance)是指因东道国境内任何地区的军事行动或内乱而给投资者造成的损失。军事行动指不同国家的政府武装力量之间的战争行动，或者同一国家内相互对抗的武装力量之间的战争行动，包括经宣战或未经宣战的战争。内乱是指直接针对政府的、以推翻政府或将该政府驱逐出某个特定地区为目的的有组织的暴力行动，包括革命、暴乱、军事政变、骚乱和民众骚乱等。但工人和学生运动以及针对某投保人的恐怖行为、绑架或类似行为，MIGA将不作为战乱险对待。战争和内乱造成的直接结果须达到一定程度：（1）项目企业所特有的有形资产被摧毁、消失或严重损坏；（2）项目企业的经营存在严重障碍，实际上不可能执行全面财务生存所必需的业务至少持续达365天，并且，这种情况开始后的任何三个财政年度之内，项目企业基于这一原因明显不能在无亏损的情况下经营。机构承保的战争和内乱险还有一个突出的特点，即在某种情况下，对于发生在东道国境外的军事行动或内乱，若对境内投资财产或业务有损害或妨害，也可视作是发生在境内而予以承保。（五扛）其叹它非长商业尺风险(o牲th果er呜s堆pe衡ci残fi拨c若no正n-挨co莫mm缺er渣ci旅al物r锄is筋ks钉)公约某第11条(b匀)规定:应投屯资者近与东代道国促联合挠申请败，董竟事会回经特床别多浩数票神通过单，可皆将本像公约薪的担托保范泪围扩兆大到逗上述季四种凉风险磨以外港的其职它特恢定的呼非商饼业风真险。衔这些迫其他道风险四可以灯包括貌诸如多显然煎是针骑对投窜保人牺进行闪的恐券怖主谁义行许为或正绑架宋等，退但在广任何焰情况屿下不超包括甲货币厘的贬索值或研降值快的风勾险。机构竿除对塑上述套列明铅的风躁险承排保外历，对两以下盘列明猛的风俗险不阁予承匪保:(1跨)投保纺人认蒙可或唉负有罗责任箩的东番道国鞠政府绝的任役何作哲为或减不作销为。(2舞)担保锈合同纯缔结捎之前才发生悲的东悔道国联政府劝的任阅何作甜为、载不作徐为或撤其它泽任何盗事件看。四、像合格翠的投傍资（一冷）合搭格的舟投资乔者公约李第13条从弹投资妻者的石国籍膝、类胖型及尼经营峡性质芝几方白面规偏定了沟合格蠢投资致者应联满足呼的条钻件。投资吃者的杆国籍:自然垦人，什包括狸不具堆有东姑道国宁国籍盖的任创何一庄个成适员国争的国多民，执均可斯成为贼合格母的投撤资者凯。法人慢有两均个标岩准:（1）在纪东道孟国以梳外的榜成员朋国登写记并动在该践国设匪有主堂要营拖业地呢的公翠司。（2）在将东道余国注舞册登虎记，秩但多纪数资往本为幕东道隐国以看外的酸一个杯成员芝或多怜个成流员国慢的自冬然人死或法拜人所妙拥有叶。此外辣，公冒约还真规定薪，如费果投纳资者津是东斧道国姜国民尊或法坚人，休其投咳资来也源于党东道压国境铃外，陕即所军投资虚产从艰东道禾国境笑外移弟入，爽那么其经投咸资者埋和东灿道国独联合侍申请腔，机益构董碌事会津特别隔多数倦通过误，也持可以乓成为辅机构没的合养格投币资者落。（一制）合银格的恨投资干者（点续）投资星者的被所有铜权类折型：MI胶GA所指洪的合虾格投众资者只限扰于自啄然人墓和法老人。合催伙、脚非法排人社裤团和耐分支主机构系，不谅能以贪实体户的身浮份向驳机构哨申请汽担保师。但朴合伙叉中的叶合伙贴者，彻非法奥人团趋体的亦成员腔，非勉法人贪分支吹机构摸的所众有者冰，可怜以分暗别以拴合格敢自然孩人投郊资者师的身论份向荐机构院投保扭其各团自在蛮项目酒中的驰投资稍，即孝机构旧可就趣合格弹投资坏者在批某一伞投资博项目破中相吉应的昼股份摊担保杯。无论低该法杠人是时否是巨私营拐，它都缩慧必须员是在商业娇基础上运忍营。甘也就泽是说拆，即口使是钞其他毁会员幕国的狭国营反企业辞，只老要它隙是按剩照商带业规悄范运舒营，恩那么吵它也驶属于匀合格平的投烫资者惕。（二宽）合饺格的遗投资1.投资流的类宜型机构华承保狡的合植格投宰资既僚包括股权抖投资，也园包括非股边权直鱼接投妄资，股汤权持凡有人摇在有膛关企自业中截所发肃放或吐担保霜的中膨长期蚂贷款董。同烘时机背构董菜事会河经特坐别多淹数票触通过蛾，可障将合喜格的肿投资教扩大劝到其压他任塘何中鹅长期狮形式每的投蚂资。董事辫会确碌定非见股权呜直接勺投资户的标干准是：（1）具纤有3年以凶上期停限，逐并且（2）其贼报酬榨主要泡取决稍于该容投资善项目喂的生碎产、贷收益竞或利李润。随着世经济声的发产展和争时间救的推倚移，届投资栽形式慕总在含变化邮，因佛此对扛其具波体形第式不镰宜固版定。2.投资绢的时玻间投资上时间柜，机扬构只禽担保新投遗资，即歼担保率申请喇注册耳之后锁才开棋始执铃行的钩投资牢。如狭果投床资在酿此之腐前已罚转移愁到东致道国话，则防不再孝为新觉投资收。新投资耳包括晓用来澡更新咬、扩过展、驳增强增现存可项目刷的财吴政活邪力或召开发假一个倘现存巴投资询项目闭的投瞒资，破以及驱现存齐投资予产生医的、恨本可缩慧以汇佩出东念道国该的收瞧益。（二巧）合虾格的扣投资单（续益）3.投资逝的性躁质（1）必竭须是溉在经杂济上撇合理阅的投锣资。锅主要姜指投枝资项券目在祝担保馋期限烟内在挠技术坚上、踏经济种上与镰金融劫上的都独立伐性，坡即不龟含诸衫如国隆家补疫贴等鸟外部丛因素挡。（2）必摸须是元具有负发展划性质斥的投肝资。候这是踩指该践投资穴能对怖东道挠国的滑经济纯发展贱做出盗贡献全。（3）必听须是吵合法粮的投挥资。进首先肝此项申投资智必须亭符合肃东道典国的即法律俘。其滩表现庙是:投资乘者与衰东道缩慧国订蒜有投阿资合宜同，距或东会道国绿正式砌接受虽该项尼投资昌。其每次必侍须符喇合投罢资者鸭本国根的法荐律。（4）投编资必减须与抢东道陡国宣绝布的接经济久发展亚目标酱和重遮点相显一致究。（三难）合劣格的崖东道曾国依照沸公约助的规婶定，介合格歌东道增国必注须符购合如降下条撞件:（1）发场展中早国家毅；（2）是君一个触经MI仪GA查明壳，投帽资可甩以得彼到公岂平待术遇和贩法律蹦保护轿的国看家。敞其判裂断标乓准是冒东道骡国的扫法律辰和东市道国在与投临资者许本国歼之间睡的双蹲边投兵资协姥定。（3）东矮道国侨须同滩意机滴构承伶保，挥在东仪道国悔政府趟同意氧机构元就指驳定的曾承保腊风险役予以雪担保便之前击，机塑构不垫得缔鲁结任杆何担再保合混同。19伐91年9月，MI叉GA第一亩次就荒一份见担保广合同昼正式言请求柴中国品政府宵的批贵准。帜投保包人为骗美国泳一家碍国际译公司歼，投拍保投惠资为岭该公晨司在林中国姿某地穗设立眠的一闪家中睡、日张、美芽合营副企业始中的陡投资吊，投甘保金裁额为10响00万元帆，投酬保险隐别为程货币毯兑险荷和征晨收险善。当肯时的画外经馅贸部眨对合逗营企探业合遵同进竟行了叶审批坏，发寸现该胞合营旱企业盏合同带在审谦批程抓序、凳贷款污担保锡、外纵汇平恨衡及由原材提料购疾买等河方面吊的条服款不纤符合辰中国亏法律侄、法叶规的链规定豆。例起如，帖合同算中规进定，萍在合饶营公意司无玩法自谎求外唐汇平忌衡时逮，中真方合宜营者境和主毙管部酬门必店须负艇责用姿各自毯所得兵的外箱汇提湖供给羊合营室公司荷，而派美方窗投资抚者却胳向MI念GA申请邻投保削货币咐汇兑辆险。壮这样卖，若劈燕中方妻合营出者未宜能依绝合营刃合同忆履行蛮在合吗同中笨所作中的外形汇保宴证，负外资贫方可碎据此世向MI汪GA要求林补偿戒，MI考GA则可距根据雾《汉旅城公蚁约》书规定框向中窝国政订府提撕出代谁位求手偿的竭要求烟，因蝴而此她份担生保请缝求未器予批始准。这份担疑保合央同是撕否具晨备MI苦GA承保逆的适歼格要夺件？外国慨投资期者应公怎样总做才滋能得识到这贪份担彩保？西卡僻丝绸灭有限概公司际是一栗家中蹈外合汇营企浪业，律它由曲来自界美国脂、意风大利凉、韩恒国和吐中国狠的六晋家公拴司共段同举信办，重位于洪四川闭省成亩都市档市郊60公里狼处。使美国告帕普应西公易司在饮西卡趋丝绸抹有限般公司禾拥有21覆%的股言权，政这两诉个公勿司都穿是世醒界著闯名的抚丝绸闪生产态和加签工企用业，惕它们脂将为对该合描营企剂业提锐供工宿程、沟技术嫌、营弄销和杰管理寺方面隶的专猪家。赤此外图，瑞宿梯公钓司还症提供殖了意掘大利涌制造杆的机船器设冻备，木并引讽进了影现代架的技傻术标味准，远这些航技术搬标准煮已为贯四川跳的其慨他丝巾绸加雷工厂号所使奴用。乌当地术的一头家国庆有企爱业在稀合营屠企业傅中拥栋有49极%的股虾权，船负责度提供孟生丝孙。MI统GA向这宽个合义营者培的股肥权投挣资提霜供了20摧0万美桐元的桶担保翼，承正保货艇币汇复兑险失、征蔬收险沉和战轮乱险。西卡赌丝绸深有限颤公司序的投塑资是荣否具缸备合床格投气资的第条件翅？来中国稻的外开国投喊资者遮应如树何办敏理与MI染GA担保熊有关堵的审腔批手卧续？氧中国祝政府甜可能遗批准循何种券投资斧向MI课GA投保糟？五、MI疏GA的代炮位权一旦取机构首承保提的各惕种非肠商业槽风险兴发生突，就久会出抓现两音个方懂面的泼问题:（一川）是封投资成者向MI辣GA求偿票。风敞险发尸生后隆，投团资者造即可野根据章与MI蛋GA订立桥的担册保合剖同向哀机构鸦求偿渗。同押时承悲担下轨列义吩务:(1朱)寻求已当地寺行政写救济匪，但汽不要霸求“螺用尽饱”，珍仅仅敬是寻毛求且仪不包化括司丑法救斜济。(2止)遵守皱东道砍国的始法律恐和法扒令，什对其仍投资溪项目犹加以节控制泛，以探避免猫或减贯少可植能的肠损失烧。(3仅)妥善慈保存版求偿颂的文众档记仙录，游以备MI伸GA查阅帐。(4自)只有萌在取沃得MI手GA同意模之后领，才门能转秩让其摔在担狸保合者同或住投资看项目顺之下胜的权和利或尾者从贼属于跳代位湖权的掌权利灰，MI拦GA依合价同向盖投资陕者迅适速支躬付保困险金讨，其府数额斧不超假过投坟资总蓝额和澡投资皱者的富实际垒损失鸽。（二拳）是MI暑GA的代财位权沟。MI雕GA支付臭保险那金之嗽后，趟代位傍取得博投资存者在润东道老国的家权利柴。MI狸GA赔偿枯投资哈者并竹不意束味代展位权改一定疫会发首生，劫例如凝战争目损失斧赔偿疫后，逮就不喇能向荣东道仙国索行赔。担保斯合同担保期限姻不应疏少于3年，升也不读应多歇于15年。斜在特内别情个况下期，经震承保厕人与车投保集人商公定可柜以为20年，纤或与斥投资排所批炕准的微较短灶期限供相适唐应。目前座机构专对于居每个配国家剃、每况个项洗目的长承保骄额规厌定有黄限制卡。每河个国变家的员承保够额限捡制行锯为4.飞2亿美悄元，牙每个职项目见承保且额可持达2亿美葱元，养此外糕还可造以通屈过共保困与分群保予以跃补充优。投保申请散分为字初步呈申请听和正门式申巨请，幅机构晌尽可践能在轧收到驾正式定申请共后的12燥0天内虫作出潜决定疗。担保更数额东由承拉保人袄与投倘保人宿约定宿，但宏不能奏超过泳最高咏担保锄额：（1）对盲于股魂权投常资来救说，刃担保吩额不内得超猾过投应保人执对投胸资项信目的群出资蜘额加只上投治资的而收益锈减去什未予够担保画的数越额；（2）对徒于非肤股权滤直接撒投资届，则负不得营超过懒投保垄人对错投资捡项目红所投术入的法资产廊的价炎值减居去其迈未予崇担保门的数刊额；（3）对谊于贷熟款及北贷款仪担保傅，则冲不得帅超过袖该贷乖款的房诚存续特期间堡所累订积的米利息绒减去午其未腊予担晕保的幕数额祖。五、学多边偶投资愿担保咽机构数的组传织形亩式与嘱作用（一守）会松员国压资格1.资格瘦的取丑得会员字国资略格以傍世界吊银行袄成员抄国资描格为村先决店条件冰，但叙是银括行会泻员国吸没有踏加入霸机构早的义拴务。筝共17锡7，发而展中军成员15搜2.2.会员功国的筒退出（1）自导愿退峰出：边任何丘会员搏国在紧公约巩生效鸽之日朝起3年期泄满后吗，可蛙随时理以书启面形野式通斗知机愚构总支部退故出机泛构。段机构偿收到穴通知庭之日双后90天，捕退出散开始拼生效笛。（2）强稠制退奴出：霉如果轧会员疲国不他履行削其在愉公约告下的腿任何梨义务质，理及事会熔经行帆使多敢数总须投票凤权的瞧多数鸟理事抵表决奖，可钢暂停尾其会鸭员资加格。尤暂停棋之日苍起1年后醉自动末终止棵会员学资格役。（二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