职能二杭建平基础97讲全讲义

（2017年）判断小牛公司的处理是否恰当，并说明理由。（主要涉及：合同、租赁合同、运一、合同订立的方（一）寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业等，性质均为要约邀请。若商商品房的销售和宣传资料为要约邀请，但是人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房合同，亦应当视为合同内容，当事人的，应要约到达受要约人时生效①要约到达要约人；②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满，受要约人未作出承要约可以撤回。撤回要约应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约要约可以撤销。撤销要约应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人（二） 、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算承诺自通知到达要约人时生效。承诺生效时合同成立承诺人发出承诺后反悔的，可以撤回承诺，其条件是撤回承诺应当在承诺通知到达要约人受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示或者要约表明承诺不得对要【举例】甲公司7月1日通过报纸发布，称其有某型号的电脑，每台售价8000元，随随购，数量不限，有效期至7月30日。乙公司委托携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司电脑，但甲公司称所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。甲公司的广二、合同成立的时间与地点对于第（2）、（3）种情况要注意一点：如果当事人未采用法律要求或者当事人约定的形【举例】甲乙双方就一项建设工程合同的全部条款达成一致，由于工期紧张，在双方合同形采面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，约定的签订地三、合同的生效9-19-1依照法律、行政规定办理批准、登记等手续后生附生效（或解除）条件的合同，自条件成就时生效（或失效）己的利益不正当地（或促成）条件成就的，视为条件已成就（或不成附生效（或终止）期限的合同，自期限届至（或届满）时生效（或失效【举例】欲的1辆旧的小汽车，但对该车的车况不放心。于是二人在该车的合同中约定，如果该车能顺利通过下一年度年检，就该车。该约定是附生效条件的合同。四、缔约过失责任假借订立合同，进行磋商当事人或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业五、合同的（一）合同生效后，当事人就质量、价款或者、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者习惯确定。如果仍然不能确定的，9-2所示。9-2按照、行业标准履行；没有、行业标准的，按照通常标价款或者按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行定价或者【举例】甲企业委托乙公司运送一批货物，双方签订了合同。在过程中，乙公司发现在必经上增加了1个，双方因增加的过路费的承担发生纠纷。如果不能达成补充协议，按照合同有关条款或者习惯仍不能确定的，该过路费应由乙公司承担。合同生效后，当事人不得因、名称的变更或者法定代表人、、承办人的变动而不（二）当事人约定由人向第三人履行的合同或者由第三人履行的合同，因为第三人不是合同的当事人，故第三人不承担违约责任，均应由合同的人向债权人承担违约责任。（三）债权人须以自己的名义行使撤销权债权人对人存在有效债权。债权人对人的债权可以到期，也可以不到期人实施了减少财产的处分行为。人减少财产的处分行为体现为：①放弃债权（到期、未到期均可）、放弃债权担保或者延长到期债权的履行期，对债权人造成损害；②无偿转让对债权人造成损害，并且相对人知道该情形。（一般认为，转让价格达不到时地的指导价或者市场价70%的，可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场价30%人的处分行为有害于债权人债权的实现撤销权应当自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自人的行为发生之日起六、合同的转让债权人转让权利的，应当通知人。 通知，该转让对人不发生效力。人接到债权转让通知后，人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。债权人转让权利不得撤销，但经受让人同意的除外人转移义务的，新人可以主张原人对债权人的抗辩。当事人订立合同后分立的，除债权人和人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织【相关】根据《公司法》的规定，公司分立前的由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就清偿达成的协议另有约定的除外。七、合同的终止在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要当事人一方迟延履行主要，经催告后在合理期限内仍未履行当事人一方迟延履行或者有其他违约行为致使不能实现合同目的请求或者仲裁机构确认解除合同的效力。相互抵销（抵销是双方当事人互负时，一方通知对方以其债权充当的清偿或者双方协商以债权充当的清偿，使得双方的在对等额度内消灭的行为。）提存是指非因可归责于人的原因，导致人无法履行或者难以履行的情况下，债①债权人无正当理由受领③债权人未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人【举例】和某服装厂签订了一份服装合同，约定：为买方，预先支付全部货款；服装厂为卖方，收到货款后10天内发货。合同订立后，支付了全部货款。付款后第二日，因存在纠纷逃到外地避债，下落不明，致使服装厂无法向其按时交货。按照法律规定，服装厂①标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担②债权人可以随时领取提存物，但债权人对人负有到期的，在债权人未履行或者提供担保之前，提存部门根据人的要求应当其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存5年内不行使则消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。此处规定的“5年”时效为不变期间，不适用时效中止、中断或者延长的规定。债权同归于一八、违约责（一）当事人一方未支付价款或者的，对方可以要求其支付价款或者。当事人一方不履行非金钱或者履行非金钱不符合约定的，对方可以要求履行。（二）货、减少价款或者等违约责任。（三）违约方订立合同时预见到或者应当预见到的因合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有行为的，应依照《消费者权益保》的规定，照商品的价款或者接受服务的费用承担双倍赔偿责任根据《合同法》的规定，违约金条款与定金条款不可同时并用。人履行后，定金应当作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的的，无权要求返还定金；定金的一方不履约定的的，应该双倍返还定金。九、合同的担（一）另外，反担保方式可以是人提供的抵押或质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或质押。定金与留置不能作为反担保方式。人向原担保人提供反担保的，保证不得作为反担保方式。（二）担保合同无效的（见表9-3）9-3担保合同无效的债权人无过错的，担保人与人对主合同债权人的经济损失，担连带赔担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过人【提示】担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向人追偿，或者在承担赔偿（三）保证是指第三人和债权人约定，当人不履行时，该第三人按照约定履行或者承担责保证的方式有两种，即一般保证（又称补充责任保证）根据《担保法》的规定，具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人，保企业法人的在任何情况下都不能成为保证人。这里是指企业法人内部的构主要是指企业法人的分厂或者等，企业的分支机构属于企业法人的内部机构，不能独立地承担民事，所以只能按照企业法人的指示开展各项业务，而不能擅自以自己的名义为他人国家机关原则上不得为保证人。但经批准为使用外国或者国际经济组织进行学校、、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证人。但从事经营不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人订立保证合同后，就应当承担保证责任主人不得同时为自身保证人一般保证，是指当事人在保证合同中约定，人不能履行时，由保证人承担保证责任的保连带责任保证，是指保证人与债权人在保证合同中约定，在人不履行时，由保证人对债 审判或仲裁，并就人财产依法强制执行用于清偿前，对债权人可承担保证责任。将共同保证分为按份共同保证和连带共同保证。按份共同保证是保证人与债权人约定按份额对主承担保证义务的共同保证；连带共同保证是各保证人约定均对全部主承担保证义务或保证人与债权人之间没有约定所承担保证份额的共同保证。连带共同保证的人在主合同规定的履行期届满没有履行的，债权人可以要求人履行，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责保证期间与时当事人可以在合同中约定保证期间。如果没有约定的，保证期间为6个月。况下，债权人有权自主履行期届满之日起6个月内要保证人承担保证责任；在一般保证场合，债权人应自主履行期届满之日起6个月对人提讼或者申请仲裁。连带保证，从确定保证责任时起，开始起算保证的时效。一般保证，则在对人提讼或者申请仲裁的或者仲裁裁决生效之日起算保证的时效。保证的时效期限，应为3年第三人向债权人保证监督支付专款的，在履行此项义务后，不再承担责任。未尽监督义务造成流失的，应当对流失的承担补充赔偿责任。保证人对人的提供保证的，人的实际投资与不符，或者抽逃转移定或者约定不明的，如果保证与人提供的物的担保并存，则债权人先就人的物的担保求偿。（四）抵押（抵押权抵押权，是指人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。人不履行《物权法》规定人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（1）建筑物和其他土地附着生产设备、原材料、半成品、产品；（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（6）交通工具；（7）法律、行政未抵押的其他财产。使用权，但法律规定可以抵押的除外；（3）学校、、医院等以公益为目的的事业单位、社会团依法被、扣押、的财产；（6）法律、行政规定不得抵押的其他财产①设立抵押权，当事人应当采取形式订立抵押合同抵押合同即便登记，效力亦不受影响。②登记对抗。以生产设备、原材料、半成品、产品、交通工具以及正在建造的船舶、航空器 包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产担保物权的费用。当事人另有方办理抵押手续后，银行了。现甲公司在该地块上新建一幢办公大楼。甲公司新建的办公大①担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该金、赔偿金或者补偿金等。财产意外损失险。在乙保管花瓶期间，花瓶毁于泥石流。如果甲没有按时还款，乙可以就金优先人不履行时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由人清偿。抵押期间，抵押人 抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿消灭抵押权除外。存在数项担保时，若人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变【举例】债权人甲与人乙签订500万元的主合同，人以自己价值300万元的提供抵分再找保证人承担。如果债权人甲放弃对人乙抵押物的优先受偿，那么保证人丙在债权人放弃的同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已告知承租人该财产已一般情况下，抵押财产折价或者拍卖、变卖后，直接以所得价款清偿，价款若超过债权数额，剩余部分归抵押人所有，若不足债权数额，人负继续清偿义务，只不过剩余债权不再享有以抵押物所得价款清偿时，须首先支付实现抵押权的费用，其次支付主债权的利息，最【举例】个人独资企业的投资人为筹款经商，以自有的价值20万元的设备设定抵押，向甲银行5万元，1个月后又以该设备设定抵押，向乙银行10万元，均未办理抵押物登记。如果张1248（五）质押（质权为担保的履行，人或者第三人将其动产或权利出质给债权人占有，当人不履行到期或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人有权就该动产或权利优先受偿。在此中，人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产或称质物。担保，人不履行时，债权人亦可以该金钱优先受偿。③知识。以商标权、专利权、著作权等知识中的财出质的，质权自有关主④应收账款。以应收账款出质的，质权自信贷机构办理出质登记时设立包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产质权的费用。当事人另有约定 外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿或者提存。知识中的财出质后，出质人不得转让或者他人使用，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让或者他人使用出质的知识中的财所得的价款，应当向质权人提前清偿或者提存。价款，应当向质权人提前清偿或者提存。质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由人（六）人不履行到期，债权人可以留置已经合法占有的人的动产，并有权就该动产优先受偿。在此中，债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。【举例】甲为乙有偿保管某物，乙取回保管物时支付保管费，此时，甲即有权该物不债权人合法占有人的动产但是，债权人能够证明人无支付能力的除外。动产之占有与债权属同一为防止物的占有人留置权，我国物权法律制度规定，债权人留置的动产，应当与债权属于同一。所谓同一，是指占有人交付或返还占有物之义务与留置所担保的债权属于同一100行车留置，因为，甲占有自行车因而应予返还与乙欠甲100元属于两不同的。【举例2】甲超托乙公司运送货物，约定按次结算费。有一次，甲超市收到货物后，结算，乙公司在下一次为甲超市运送货物时，可以留置该货物索要费。因为，企业之间留置可以不以同一债权关系为要件。用留置权的费用。②留置物的范围。留置财产为可分物的，留置财产的价值应当相当于的金额。留置权人在债100108020万元，将该套设备出质给丙。丙不损坏了该套设备送丁修理，欠丁5万元修理费，该套设留置财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归人所有，不足部分由人（七）定金应当以形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付给付定金一方不履行约定的的，无权要求返还定金；定金的一方不履行约定的当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%。如果超过20%的，超过部分无效因不可抗力、意外致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的十、几类主要的有名合（一）合同合同是人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同①人应当按照约定的期限交付标的物。当事人约定交付期间的，人可以在该交付期间内②人应当按照约定的地点交付标的物，当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照《同法》有关规定仍不能确定的，适用下列规定：标的物需要的，人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人标的物不需要，人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在人订立合同时的营业地交付标的物。③人应当按照约定或者习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料标的物的所有权自标的物交付时起转移。具有知识的计算机软件等标的物的，除法律另有规定或者当事人另有约定的以外，该标的物的知识不属于买受人。如果人就同一标的物订立多重合同，原则上各个合同均属有效，但标的物所有权归9-4所示。 标的物所有权归属顺①先行受领交付的买受人请求人履行办理所有权转移登记手续等合同②均未受领交付，先行办理所有权转移登记手续的买受人请求人履行受人请求人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务记，已受领交付的买受人请求将标的物所有权登记在自己名下，①标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由人承担，交付之后由买受人承担，但法律②因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自约定之日起承担标③人交由承运人的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合④当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要的，人将标的物交付给第一承⑤人按照约定或者依照《合同法》有关规定将标的物置于交付地点，买受人约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自约定之日起由买受人承担。⑥人未按照约定交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移⑦因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以接受标的物或者解除合同。买受人接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由人承担。⑧标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因人履行不符合约定，买受人要求①标的物人应当按照约定的质量要求交付标的物。人提供有关标的物质量说明的，交付②人应当按照约定的包装方式交付标的物或者质量不符合约定的情形通知人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定④买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。人最长的合理期间。该期间为不变期间，不适用时效中止、中断或者延长的规定。在超过合理期间或者两年期间后，人自愿承担违约责任后，又以上述期间经过为由反悔的，不予支持约定被解除的，解除的效力不及于主物，即从物有瑕疵的，买受人仅可解除与从物有关的合同部分③人分批交付标的物的特种合分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同。人解除合同的，双方应互相返还财产，人可次向人支付。凭样品的当事人应当封存样品，并可以对样品质量予以说明。人交付的标的物应当试用的当事人可以约定标的物的试用期间。对试用期间没有约定或者约定不明确，依《合同法》有关规定仍不能确定的，由人确定。试用期间届满，买受人对是否标的物未作表如买受人已支付部分或全部价款，或对标的物实施了、出租、设定担保物权等非试用行为招标投标的中标人在接到中标通知后，在指定的期间与地点与招标人签订合同，买有关商品房的销售和宣传资料为要约邀请，对人无合同上的约束力。就商品房开发大影响的，视为要约。该内容即使未订入合同，仍属于合同的组成部分，当事人这些内容的，承在下列情形下，由于人行为构成了，因此买受人可以在解除合同并赔偿损失的前提下，还可以要求人承担不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金：第一，商品房合同订立后，人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人；第二，商品房合同订立后，人又将该房屋给第三人；第三，故意隐瞒没有取得商品房预售证明的事实或者提供虚假商品房预售证明；第四，故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；第五，故意隐瞒所售房屋已经给第三人或者为拆迁补偿商品房合同与合同的效力关系。第一，合同未能订立，导致商品房合同不能履下，由该当事人赔偿损失。第二，商品房合同无效、被撤销或者被解除，则合同也应相应解除，人应当将的购房和购房款的本金及利息分别返还给担保权人和买受人。（二）借款合同是借款人向人借款，到期返还借款并支付利息的合同。金融机构的借款合同自借款人未按照约定的借款用途使用借款的，人可以停止借款、提前收回借款或者解2015%社预先扣除利息1万元，甲企业实际拿到19万元。借期时，甲企业应偿还本金和利息共19.95万并计算利息。19＋19×5%＝19.95万元。应当按照实际借款的期间计算利息。借款人可以在还款期限届满之前向人申请展期。人同意的，可以展期。民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行融通的行为。经金融部门批准设立的从事业务的金融机构及其分支机构，因等相关金融业务的纠纷，不属②法人或者其他组织在本单位内部通过借款形式向职工筹金，用于本单位生产、经营签订的③借款人或者出借人的借贷行为，或者已经生效的认定构成，当事人提起民事互联网借贷平台的借贷双方通过网络平台形成借贷关系，网络平台的提供者仅提供媒介服务，不承担担保责任。网络平台的提供者通过网页、或者其他媒介明示或者有其他证明其为借贷提供担企业法定代表人或以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或个人使用，出借人可以要求将企业法定代表人或列为共同或者第三人。企业法定代表人或以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项贷利息约定不明，出借人主张利息的，应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的方式、习惯、市场利率等因素确定利息。付的超过年利率36%部分的利息的，应予支持。24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，不借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付占用期间利息的，人民法内的利率支付占用期间利息的，应予支持。的部分，不予支持。（三）租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付的合同租赁期限不得超过20年2020租赁期限6个月以上的，合同应当采面形式。当事人未采面形式的，视为不定期租承租人可以自行维修，由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少 在租赁期间因占有、使用租赁物获得的收益，归承租人所有，但当事人另有约定的除外承租人应当按照约定的期限支付。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照《合同由未支付或者迟延支付的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出因第三人主张权利，致使承租人不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要求减少或者不支付。第三人主张权利的，承租人应当及时通知出租人。赁”，所有的所有权让与均不破租赁，并非局限于。因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少或者不支付；因租赁物部分或者全部毁损、灭失，致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合（四）融资租赁合同是出租人根据承租人对人、租赁物的选择，向人租赁物，提供给承租人使用，承租人支付的合同。典型的融资租赁关系涉及当事人，即出租人、承租人和人，内容涉及租赁和两个方面。【举例】A与C签订了一份融资租赁合同，A按照C的要求一套设备提供给C使用，由C向A支付；于是，A按照C对设备的选择与B签订了一份设备的合同，那么此时涉及到两个合同和A、B、C当事人。融资租赁合同中的承租人和人可以是同一主体。承租人将其自有物给出租人,再通过融资租赁合同将租赁物从出租人处租回的，不应仅以承租人和人系同一人为由认定不构成融资租赁。融资租赁合同应当采面形式融资租赁合同标的物的行政、风险承担的处理规如果承租人对于租赁物的经营使用应当取得行政，出租人未取得行政的，不得以此付的，应予支持。但当事人另有约定或者法律另有规定的除外。出租人享有租赁物的所有权。承租人的，租赁物不属于财产承租人或者租赁物的实际使用人，出租人同意转让租赁物或者在租赁物上设立其他物权，成立的，不予支持，但有下列情形之一的除外：出租人已在租赁物的显著位置作出标识，第三人在与承租人时知道或者应当知道该物为出租人承租人将租赁物抵押给出租人并在登记机关依法办理抵押权登记的第三人与承租人时，未按照法律、行政、行业或者地区主管部门的规定在相应机构进行融资租赁查询的；出租人有证明第三人知道或者应当知道标的物为租赁物的其他情形 承租人未按照合同约定的期限和数额支付，符合合同约定的解除条件，经出租人催告后合同对于欠付解除合同的情形没有明确约定，但承租人欠付达到两期以上，或者数额达到全部15%以上，经出租人催告后在合理期限内仍不支付的；承租人合同约定，致使合同目的不能实现的其他情形的人身或者财产损害的，出租人不承担责任。承租人应当妥善保管、使用租赁物，履行占有租赁物期间的维修义务承租人应当按照约定支付。承租人经催告后在合理期限内仍不支付的，出租人可以要求支付全部；也可以解除合同，收回租赁物。【举例】甲公司欲购乙公司生产的塔吊，因缺乏，遂由丙公司提供融资租赁。由于塔吊存在担；甲公司不得以塔吊存在质量问题并发生事故为由，延付或拒付；“出租人”即“丙公司”承担责任。那么到底谁承担责任？根据规定，甲公司可以向“人”即“乙公司”索赔，但必须先有约定。否则，甲公司自己承担损失。（五）承揽包括加工、定作、修理、、测试、检验等工作。当赔偿损失。（六）建设工程合同应当采面形式。采用招投标方式订立合同的，当事人就同设工程另行订承包人资质等级的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等计算标准高于银行发布的同期同类利率的部分无效。当事人对垫资没有约定的，按照工（七）合同客运合同自承运人向旅客交付客票时成立，但当事人另有约定或者另有习惯的除外的，托运人应当承担损害赔偿责任。货物需要办理、的，托运人应当承担损害赔偿责任。货物需要办理、物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止、返还货货物到达后，承运人知道收货人的，应当及时通知的，视为承运人已经按照单证的记载交付货物的初步证据。但以后如收货人有证明货物的毁损、灭失发生在承运人对过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿不承担损害赔偿责任。货物在过程中因不可抗力灭失，未收取运费的，运人不得要求支付运费；已收取运费的，托运人可以要求返还。计算。法律、行政对赔偿额的计算方法和赔偿限额另有规两个上承运人以同一方式联运的与托运人订立合同的承运人应当对全程承担责任。损发生在某一区段连带责任。托运人或者收货人不支付运费、保管费以及其他费用的，承运人对相应的货物享有留置权，但当事人另有约收货人不明或者收货人无正当理由受领货物的，运人可以依法提存（八）组织设立的从事技术研究开发、转让等活动的课题组、等）订立的技术合同，经法人或者其他组织或者认可的，视为法人或者其他组织订立的合同，由法人或者其他组织承担责任；法人或者其他组织或者认可的，由该科研组织成员共同承担责任。的合同。技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。技术开发合同应当采面形式。技术成9-6所示。9-6合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的合作开发的当事人一方放弃其共有的专利申请权的，可以由另一委托开发或者合作开发完成的技术成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照《括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以普通使用的方式他人使用技术，并独占由此所获利益的权利。事人一方将技术成果的转让权让与他人，或者以独占或者排他使用的方式他人使用术，对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者行为无效。但委托开发的研究开发人不得十一、物权法个别细节内容——所有权（共有物权包括所有权、用益物权和担保物权。此处主要介绍所有权（共有）（一）意。对共有物的用以及其他负担，有约定的，按照约定，没有约定或者约定不明确的，按份共在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，按份共有人按照份额享有债权、承担。相应地，当对外承担的共有人所承担的超出其应当承担的份额时，有权向其他共有人追偿。未满2/3份额却转让共有物者，构成无因继承、遗赠等非方式发生转让时，其他共有人不得主张优先。如果按份共有人之间相互转两个以上按份共有人主张优先且协商不成时，按照转让时各自份额比例行使优先（二）约定的除外。对共有物的用以及其他负担，有约定的，按照约定，没有约定或者约定不明确共同共有关系存续期间，原则上对共有物进行分割。共有人有重大理由需要分割的，可原共有人自己分得的财产时，如果的财产与其他原共有人分得的财产属于一个整体或者配套在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担。在对外第二节合伙企业法律本节主要内容合伙企业与第三人的关系——合伙企业和的清（2018年）根据资料五，结合合伙企业法律制度，逐项判断设立产业并购基金的三个方案以及合一、合伙企业的概念和分（一）合伙企业的概念（二）合伙企业的分类普通合伙企业由普通组成，对合伙企业承担无限连带责任。《合伙企业法》对普通承担责任的形式有特别规定的（指特殊的普通合伙企业），从其规定。有限合伙企业由普通和有限组成，普通对合伙企业承担无限连带责任，有限以其认缴的出资额为限对合伙企业承担责任。表9-7 2个以上①可以是自然人，也可以是法人或者其他组织②为自然人的，应当具有完全民事行为能力③位、社会团体不得成为普通。有合伙协合伙协议应当依法由全体协商一致，以形式有认缴或者实际缴付可以用货币、实物、知识、土地使用权或者其财利出资，也可以用劳务出资法律、行政规定的其他件除合伙协议另有约定外，向以外的人转让其在合伙除合伙协议另有约定外，向以外的人转让其在合伙意在同等条件下，其他有优先权；但是，合伙协议以外的人依法受让在合伙企业中的财产份额的，修改合伙协议即成为合伙企业的之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应通知其他此外，《合伙企业法》规定，以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他一致同意；其他一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔四、合伙事务执（一）全体共同执行合伙事委托一个或者数个执行合伙事委托一个或者数个执行合伙事务的，其他不再执行合伙事务除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体一致同意：①改变合伙企业处分合伙企业的知识和其他财利；⑤以合伙企业名义为他人提供担保；⑥聘任以外的（二）合伙协议未约定或者约定不明确的，实行一人一票并经全体过半数通过的表决办表9-9 首先由协商决协商不成的，由按照实缴出资比例分配、分无法确定出资比例的，由平均分配、分普通合伙企业的合伙协议不得约定将全部利润分配给部分或者由部分承担全部损。32万元、2万元、1A普通合伙企业，并约定按出资比例分配和分担损益。12月底，甲提出退伙要求，乙、丙同意。经结算，A合伙企业净资31.2万元。甲、乙、丙三人约定按出资比例（2：2：1）2÷5×3＝1.2万元。五、合伙企业与第三人的关系——合伙企业和的清偿合伙企业的清偿与的关合伙企业的债权人应首先从合伙企业的全部财产中求偿，而不应当向个人直接请求债权（2）的无限连带清偿责任合伙企业不能清偿到期的，承担无限连带责任。即个承担合伙企业的不是以其出资额为限，而是以其自有财产来清偿合伙企业的。当合伙企业的全部财产不足以偿付到期时，合伙企业的债权人就合伙企业所负可以向任何一个主张该不得以其出资的份额大小、合伙协议有特别约定、合伙企业另有担保人或者自己已经偿付所承担的份额等理由来。之间的分担和追偿之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的清偿比例向各分别追索。（个人）的清偿与合伙企业的关（1）发生与合伙企业无关的，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的；也不得代位行使在合伙企业中的权利。（2）的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的的，该可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求强制执行该在合伙企业中的财产份额用于【举例】某合伙企业欠甲到期借款3万元，该合伙企业乙亦欠甲到期借款2万元；甲向合伙企业了一批产品，应付货款5万元。甲只能将其所欠合伙企业5万元货款与该合伙企业所32六、入伙与退（一）《合伙企业法》规定，新入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体一致同意，并依法订立入伙协议。订立入伙协议时，原应当向新如实告知原合伙企业的经营状况（二）退伙是指退出合伙企业，从而丧失资格。具体情况如表9-10所示。表9-10 或者被依法的，对该在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向的继承人退还被继承的①继承人不愿意成为②法律规定或者合伙协议约定必须具有相关资格，而该继承人未取③合伙协议约定不能成为的其他情形①退伙，其他应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产③退伙时，合伙企业财产少于合伙企业的，退伙人应当依照退伙以后，并不能解除对于合伙企业既往的连带责任。根据《合伙企业法》的规定，201后退伙，在此期间合伙企业新增10万元，甲退伙后半年，合伙企业解散，以企业全部财产清偿债务后，尚有80万元不能清偿。根据合伙企业法律制度的规定，甲对担任期间合伙企业新增加的10万元和入伙前合伙企业的20万元都要承担无限连带责任。七、特殊的普通合伙企业一般是以专业知识和专门技能为客户提供的专业服务机构。特殊的普通合伙企业名称中一个或者数个在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。在执业动中非因故意或者重大过失造成合伙企业以及合伙企业的其他，由全体承担无限连带责任。谓重大过失，是指明知可能造成损失而轻率地作为或者。【举例】会计师甲、乙、丙共同出资设立一特殊的普通合伙制会计师。因甲、乙在某次审计业务中故意出具不实审计报告，会计师赔偿当事人50万元。甲、乙承担无限连带责任，丙以其在会计师中的财产份额为限承担责任。八、有限合伙企（一）合伙企业法》规定，有限合伙企业由2个以上0个以下设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有1个普通。有独资公司、国有企业、上市公司以及公性的事业单位、社会团体不得成为有限合伙企业的普通。《合伙企业法》规定，有限合伙企业仅剩有限的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通足以清偿全部。（1）因为“某社会团体”只能作为有限，所以该合伙企业为有限合伙企业。（2）有限合伙企业应当至少有一名普通；该有限合伙企业只有两个，“某私立学校”只能作为普通。（3）该社会团体作为有限，以其认缴的出资额为限对合伙企业承担责任；该私立学校作为普通，对合伙企业承担无限责任。有限出资形《合伙企业法》规定，有限可以用货币、实物、知识、土地使用权或者其他财利（二）《合伙企业法》规定，有限合伙企业由普通执行合伙事务有限执行合伙事《合伙企业法》规定，有限不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限的下列行为，不视为执行合伙事务：（1）参与决定普通入伙、退伙；（2）对企业的经营管理提出建议；（3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师；（4）获取经审计的有限合伙企在有限合伙企业中的利益受到时，向有责任的主张权利或者提讼；（7）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提讼；（8）依法为本企另外，《合伙企业法》规定，第三人有理由相信有限为普通并与其的，该有限对该笔承担与普通同样的责任。有限以有限合伙企业名义与他人行，给有限合伙企业或者其他造成损失的，该有限应当承担赔偿责任（三）（四）有限权利《合伙企业法》规定，有限可以同本有限合伙企业进行。但是合伙协议另有约合伙企业法》规定，有限可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞的业务（五）有限合伙企业财产出质与转让、清偿的特殊规定出质。有限可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质。但是合伙协议另有约定的除转让。有限可以按照合伙协议的约定向以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他。清偿。有限的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的的，该可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求强制执行该在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。强制执行有限的财产份额时，应当通知全体。在同等条件下，其他有优先权。（六）《合伙企业法》规定，新入伙的有限对入伙前有限合伙企业的，以其认缴的出资额为有限出现下列情形之一时当然退伙：①作为的自然人或者被依法死亡；②作为的法人或者其他组织依法被吊销、责令关闭、撤销，或者被；③法律规定或者合伙协议约定必须具有相关资格而丧失该资格；④在合伙企业中的全部财产份额民强制执行。作为有限的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他不得因有限退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业，以其退伙时从有限合九、合伙企业解散与伙人决定不再经营；（2）合伙协议约定的解散事由出现；（3）全体决定解散；（4）已业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政规定的其他原因。合伙企业财产在支付费用和职工工资、社会费用、法定补偿金以及缴纳所欠、清偿后的剩余财产，依照《合伙企业法》关于利润分配和亏损分担的规定进行分配。合伙企业不能清偿到期的，债权人可以依法向提出申请，也可以要求普通清偿。合伙企业依法被的，普通对合伙企业的仍应承担无限连带责任。第三节企业法律制本节主要内容一、申请的提（一）提出申请的当事人人人发生原因，可以向提出重整、和解或者申请人不能清偿到期，债权人可以向提出对人进行重整或者的申请。没有物权担保的债权人享有申请权，对人的特定财产享有担保权的债权人（下称担保债权人）同样享有申请权。和社会机和社会机构只享有对人的申请权，但不享有重整申请权，因为它们依企业的职工作为债权人可以申请人企业或者重整，职工提出申请应经职工代表企业企业法人已解散但未或者未完毕，资产不足以清偿的，分为三种情况（1）组在清理公司财产、编制资产负债表和财产后，发现公司财产不足清偿的，应当依法向申请。（2）指定的组在清理公司财产、编制资产负债表和财产时，发现公司财产不足清偿的，可以与债权人协商制作有关清偿方案。（3）企业法人已解散但未或者未在合理期限内完毕，债权人申请人的，除人在法定异议期限内举证证明其未出现原因外，应当受理。商业银行、公司、公司等金融机构有《法》规定情形的，金融监督管理机构可以向提出对该金融机构进行重整或者的申请。（二）的管辖当事人的申请应向对有管辖权的提出。由人住所地管辖。人主要办事机构所在地不明确、存在争议的，由其登记地管辖。金融机构、上市公司的与重整或者具有重大影响、复杂的，一般应由中级管辖。（三）受理的效力（1）受理申请后，人对个别债权人的清偿无效受理申请后，人对个别债权人的清偿将造成人的财产减少，必然影响其他债权人的利益。如果人在受理申请后，对个别债权人清偿，有权（2）受理申请后，人的人或者财产持有人应当向管理人清偿或者交付【举例】甲公司卖给乙公司一批货物，货已交但款未付。甲公司被申请，受理了申受理申请后，管理人对申请受理前成立而人和对方当事人均未履行完①管理人自申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日30供担保的，视为解除合同。管理人在程序中只享有的合同选择履行权。此后双方均同意继《企业法》规定，受理申请后，有关人财产的保全措施应当解除，执受理申请后，已经开始而尚未终结的有关人的民事或者仲裁应当中止；在管理人接管人的财产后，该或者仲裁继续进行。申请受理后，有关人的民事只能向受理申请的提起。但是其他法《司法解释（二）》规定，受理申请的，如对有关人的海事纠纷、专利纠纷、市场因虚假陈述的民事赔偿纠纷等不能行使管辖权的，可以依据民事法的规定，由上级指定管辖。（四）执行的移送执行移送，简称“执转破”，是实现执行程序与程序衔接的重要措施执行移送，应同时符合下列条件：①被执行人为企业法人；②被执行人或者有关被执行人的任何一个执行的申请执行人同意将执行移送；③被执行人不能清偿到期，并且资产不足以清偿全部或者明显缺乏清偿能力。执行移送，由被执行人住所地管辖。执行决定移送后、受移送法院裁定受理之前，对被执行人的、扣押、冻结措施不解除。执行收到受移送受理裁定后，应当于7日内将已经扣划到账的银行存款、实际扣押的动产、有价等被执行人财产移交给受理的或管理人。执行收到受移送受理裁定时，已通过拍卖程序处置且裁定已送达买受人的拍卖财产，通过以物抵债偿还且抵债受移送裁定被执行人或裁定终止和解程序、重整程序的，应当自裁定作出之日起5日内送交执行，执行应当裁定终结对被执行人的执行。二、管理人制（一）管理人的资格与指定管理人可以由有关部门、机构的人员组成的组或者依法设立的、会计师、因故意受过刑事处罚曾被吊销相关专业与本案有利害关系对于社会中介机构、组成员，有下列情形之一的属于有利害关系①与人、债权人有未了结的债权关系②在受理申请前3年内，曾为人提供相对固定的中介服务③现在是或者在受理申请前3年内曾经是人、债权人的控股股东或者实际控制④现在担任或者在受理申请前3年内曾经担任人、债权人的财务顾问、法律顾⑤认为可能影响其忠实履行管理人职责的其他情形23条规定（即5条）②现在担任或者 受 申请前3年内曾经担 人、债权人的董事、监事、高③与债权人或者人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以旁系血亲或者近姻亲关系；④认为可能影响其公正履行管理人职责的其他情形9-11 管理人的指随机产生是一般指定管理人的主要方式。随机方式理人的，应当组成专门的评审。被指定为管理人的社会中介机构应经评审成员1/2以上通过。产，在指定管理人时，一般应当通过竟争方式依法选定对于经过行政清理、的商业银行、公司、公司等金融机构的，可以在金融监督管理机构推管理人有下列情形之一的，可以根据债权人会议的申请或者依职权径行决定更换管理9-12所示。 管理人的更（1）执业证或者被吊销或者注销；（2）出现解散、会中介机构或者个人有重大纠纷或者因违法行为正被相关部门的）。、或者丧失民事行为能力；（5）因健康原因无法履行职务；（6）执业责任失效；（7）有《指定管理人规定》第二十（二）管理人的（2）应根据人最终清偿的财产价值总额，在以下比例限制范围内分段确定管理人报100万元（含本数，下同）12%10050010%50010008%100050006%500013%151%50.5%不包括其因执行职务、进行管理工作中需支付的其他费用，如公告费用、变价财产费用等。管理人执行职务的费用、和聘用工作人员的费用为费用。、会计师通过聘用本所通过聘用其他社会中介机构或者人员协助履行管理人职责的，所需费用从其中支付。管理人经讼、仲裁、执行或审计等专业性较强工作，如所需费用需要列入费用的，应当经债权人会议同（三）管理人的职责与责任接管人的财产、和账簿、文书等资料（2）人财产状况，制作财产状况报告决定人的内部管理事务决定人的日常开支和其他必要开支在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止人的营业管理和处分人的财产代表人参加、仲裁或者其他法律程序三、人财（一）人财产的范围（1）人财产包括申请受理时属于人的全部财产，以及申请受理后至程序终结前人取得的财产。下列财产不应认定为人财产：①人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他占有、使用的他人财产；②人在所有权保留中尚未取得所有权的财产；③所有权专属于国家且不得转让的财产；④其他依照法律、行政不属于人的财产。”（二）人财产的收回（1）受理申请后，人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出（2）人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的收入和的企业财产，管理人应当追回。《司法解释（二）》规定，收入包括：①绩效奖金；②普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入；③其他收入。四、债权申报行使参与、受偿等权利。（2）受理申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自发布受理申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。债权人应当在确定的债权申报期限内向管理人申报债权。但人所欠职工的工资等，不必申报。无利息的债权，无论是否到期均以本金申报债权。附条件、附期限的债权和、仲裁未决的债权，债权人申报债权时，应当说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关。申报的债在确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为和确认补充申报债权的费用，由补充申五、债权人会我国程序中的债权人会议，是由所有依法申报债权的债权人组成，以保障债权人共同利益为目的，为实现债权人的程序参与权，讨论决定有关事宜，表达债权人意志，协调债权人行为（一）债权人会议的召集与职权第一次债权会议由召集自债权申报期限届满之日起5日召开。以后的债权人会议，在认为必要时，或者管理人、债权人、占债权总额1/4上的债权人向债权人会议提议时召开。15申请更换管理人，管理人的费用和选任和更换债权人成员决定继续或者停止人的营业通过人财产的管理方案通过财产的变价方案通过财产的分配方案债权人会议的决议，由的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额1/2以上。会议的决议法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起15日内，请求（二）债权人债权人是遵循债权人的共同意志，代表债权人会议监督管理人行为以及程序合法、公正进行，处理程序中的有关事项，债权人利益的常设监督机构。债权人为程序中的选任机关，由债权人会议根据具体情况决定是否设置。债权人中还应当有一名人企业的职工代表或者工会代表。债权人的成员人数原则上应为奇数，最多不得超过9人。出任债权人的成员应当经认可。债权人的职监督人财产的管理和处分监督财产分配管理人实施的下列行为，应当及时向债权人报告涉及土地、房屋等不动益的转让探矿权、采矿权、知识等财的转让债权和有价的转让履行人和对方当事人均未履行完毕的合同未设立债权人的，管理人实施上述行为时，应当及告六、重整程重整是指对已经或可能发生原因但又有挽救希望与价值的企业，通过对各方利害关系人的利益协调，借助法律强制进行股权、营业、资产重组与清理，以避免、获得更生的法律制度（一）重整申请（1）人或者债权人可以依法直接向申请对人进行重整债权人申请对人进行的，在受理申请后、人前，债务人或者出资额占人资本1/10以上的出资人，可以向申请重整。公司、出资人分别向提出申请和重整申请的，应当组织召开听证会。②在裁定受理上市公司重整申请前，应当将相关材料逐级报送③对于仍在正常的上市公司，在上市公司重整申请相关信息披露前，上市公司及其债权人、出资人等利害关系人应当按照法律、行政、机构的部门规章及所上市规则做好信息工作。（二）重整期间自裁定人重整之日起至重整程序终止，为重整期间在重整期间，人的出资人不得请求投资收益分配。在重整期间，人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的人的股权，但经同意的除外。在重整期间，对人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权利的，担保权人可以向请求恢复行使担保权。在重整期间，人或者管理人为继续营业而借款的，可以以人财产为该借款设定担保。在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整程序，并人：①人的经营状况和财产状况继续，缺乏挽救的可能性②人有、减少人财产或者其他显著不利于债权人的行为③由于人的行为致使管理人无法执行职务（三）重整计划的制定与批准（1）人自行管产和营业事务的，由人制作重整计划草案。管理人负责管产和营（2）人或者管理人应当自裁定人重整之日起6个月内，同时向和债给人或管理人。人重整的其他方案。所谓经营方案，是指人的经营管理方案、融资方案以及股权、资产与业①对人的特定财产享有担保权的债权②人所欠职工的工资和医疗、伤残、费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老、基本医疗费用，以及法律、行政规定应当支付给职工的补偿金；③人所欠（2）应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。（3）各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过七、程序——财产的分配财产在优先清偿费用和共益后，依照下列顺序清偿：（1）人所欠职工的工资和医疗、伤残、费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老、基本医疗费用，以及法律、行政规定应当支付给职工的补偿金；（2）人欠缴的除前项规定以外的社会费用和人所欠；（3）普通债权。第四节反法律制本节主要内容1.协议规制制2.市场支配地位规制制反法律制度：未出现考题一、协议规制制度的协议、决定或者其他协为。（一）横向协议与纵向协横向协议是具有竞争关系的经营者达成的联合限制竞争协议，如生产相同产品的经营者纵向协议是指同一产业中处于不同市场环节而具有关系的企业通过共谋达成的联合限制竞争协议，如产品生产商与销售商之间关于限制价格的协议。价格协议与非价格协价格协议即指在价格方面排除、限制竞争的协议、决定或者其他协为除价格协议以外的其他协议为非价格协议（二）横向协议规制制固定或者变更商品价格的协固定或者变更商品价格的协议，也称价格。实践中，固定或者变更商品价格的协议的表现件，从而实现固定价格、限制竞争的目的。根据《反价格规定》，上述限制条件主要包括：···使用约定的价格作为与第的基础·约定采用据以计算价格的标准·约 参加协议的其他经营者同意不得变更价格等限制商品的生产数量或者销售数量的协限制商品的生产数量或者销售数量的协议，可统称为限制数量协议，是指参与协议的经营者通过限制相关市场上商品的生产或销售数量，间接控制商品价格的协议。具有竞争关系的经营者不得就限制商品的生产数量或者销售数量达成下列协议分割销售市场或者原材料采购市场的协分割销售市场或者原材料采购市场的协议，也称划分市场协议具有竞争关系的经营者就分割销售市场或者原材料采购市场达成下列协议···限制新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品的协的竞争，保护了，严重市场的创新能力，降低了效率，损害了消费者福利。（2）具有竞争关系的经营者就限制新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品达成如下协议：·限制、使用新技术、新工艺·限制、租赁、使用新设备··使用新技术、新工艺、新设备·采用新的技术标准（1）联合是指具有竞争关系的经营者，共同与其他的特定经营者进行（2）具有竞争关系的经营者就联合达成以下协议·联合向特定经营者供货或者销售商品·联合采购或者销售特定经营者的商品·联合限定特定经营者不得与其具有竞争关系的经营者进行（三）纵向协议规制制纵向协议发生在处于不同的生产经营阶段或者环节的经营者之间，即上下游经营者之间《反法》将其表述为“经营者与相对人”达成的协议纵向协议的主要表现形维持价格协议——供应商对销售商的最终固排他协议——独家《反法》的纵向协固定向第三人商品的价格限定向第三人商品的格（四）协议的豁可被《反法》豁免的协议类为改进技术、研究开发新产品的。这类协议，也称为技术性断协议，也称为标准化和专业化。为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的。这类协议，也称为中小企业合作因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的。此类协议也称为“不景气为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的。此类协议，主要表现为出口法律和规定的其他情形（五）对行业组织达成和实施协议的规法律的行业组织本行业经营者从事协议的行为具体包括制定、发布含有排除、限制竞争内容的行业章程、规则、决定、通知、标准等（六）经营者因达成并实施协议给他人造成损失的，依法承担民事责任经营者反定，达成并实施协议的，由反机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额1%以上10%以下的罚款；尚未实施所达成的协议的，可以处50二、市场支配地位规制制度根据《反法》的相关规定，市场支配地位是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。一个经营者在相关市场的市场份额达到2/3的，或三个经营者在相关市场的市场份额3/4的，这些经营者被推定为共同占有市地位时，其中有的经营者市场份额1/10的，2.市场份额不是认定市场支配地位的唯一的和绝的标准，此，被推定具有市场支配地位的经营者， 证明不具有市场支配地位的，不应1.（二）《反法》的市场支配地位行以的高价销售商品或者以的低价商没有正当理由，与相对人进行没有正当理由，限定相对人只能与其进行或者只能与其指定的经营者进行没有正当理由搭售商品，或者在时附加其他不合理的条没有正当理由，对条件相同的相对人在价格等条件上实行差别待（三）经营者因实施市场支配地位行为给他人造成损失的，依法承担民事责任经营者《反法》规定，市场支配地位的，由反机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额1%10%以下的罚款。第五节票据与支付结算法律制本节主要内容和现金的支取和现金的支取（2）限制：只能在银行开立一个基本存款账户（3）开立者：具备申请资格的并不限于具有独人资格的单位。包括企业法人；人企业；机关、事业单位；异地常设构；工商户；单位设立的独立核算的附属机构等他结算的收付，但不得办理现金支取（2）开立：在基本存款账户银行以外的银行营业机构开立3.存款账情形：基本建设；更新改造；财政预算金；粮、棉、油收购；结算；保证金；基金；金融机构存放同业；政策性房地产开发；单位银行卡备用金；住房基金；社会保障基金；收入汇缴和业务支情形：设立临时机构；异地临时经营活动；验资；期限：有效期最长不得超2年二、票据法律制（一）票据权利付款请求权一般是指持票人对主人的权利【举例】ABX银行为付款人。X银行在票据上进行了承兑。B公司将C公司，CD公司，D公司是最后持票人。那么，DDX如果D公司向X银行请求付款遭到，在取得后，可以向A、B、C追索，也可以X追索。DA、B、C、X法人合并或者分立、等原因而取得票据权利付款请求权的消灭时效（票据上的主的消灭时效期间）2年，自票据到期日起2追索权的消灭时效（票据上的次的消灭时效期间2年，自票据到期日2年，自出票日6个月，自出票日④汇票、本票、支票的持票人对其他前手的追索权，消灭时效期间为6个月，自被承兑或者3个月，自清偿日或者被提（二）票据行为我国票据法上的票据行为包括出票、背书、承兑、保证四种，其中承兑为汇票所独有票据凭——一定的款式和特定事项的记载方签交票据当事人应当使用银行规定的统一格式的票据。未使用按银行统一规定印制票据行为的款式，是指票据法对于各种票据行为的记载事项的要求。相关规定的，可能①绝对必要记载事项。如果未记载这类事项，则票据行为无效。例如出票行为中的票据金额记载这类事项，则不发生相应的法律效果。例如出票和背书行为中的“转让”事项。的（签名、盖章或者签名加盖章）①银行的签章。银行作为银行汇票的出票人、银行承兑汇票的承人签章时，应当盖该银行的汇票章。作为银行本票的出票人章时，应当盖银行本票章，加盖银行公章的也有效②其他法人或者单位的签章。商业汇票上的出票人、支票的出票的签章，应当盖该单位的财务章或者公章出票人在票据上的签章不符合规定的，票据无效票据行为是一种民事法律行为，可以由人进行，其法律效果归属于被人票据行为的生效要件法律对于票据行为特别规定的生效要件。这些要件包括：①须明示本人（被人）的名义，并表理的意思。《票据法》第五条第一款规定，人之法律效果的真实意思，均不发生的效果，而由“人”自己承担票据行为的法律效果。②人签章③人有权票据行为的无权没有权而以人名义在票据上签章的，应当由签章人承担票据责任；票据基础关系是指票据关系据以产生的、由民定的。最重要的票据基础关系是票据原因关系和票据关系。票据原因关系，是指作为票据当事人之间授受票据原因的票据关系，是票人与承兑人或者付款人之间关于将来用于向持票人付款的安排的法【结论】票据基础关系的瑕疵并不影响票据行为的效力。不实的关系和债权关系而为的票据行为，当事人可能因此而应承担行政甚至刑事责任，但是，票据行为的效力并不（三）票据的和变造票据的票据是指或者虚构他人名义而为的票据行为。票据在票据法上的效力，主要表现为：票据上的签章，不影响其他真实签章的效力，其他真实签章人仍应依自己的签章承在虚构他人名义的情况下，被人不承担票据责任；在他人名义的情况下，如果能类推适用表见，被人承担票据责任；否则被人不承担票据责任。对人而言，由于票据上没有以自己名义所作的签章，人不承担票据责任，但须承担票据变造，是指没有变更权限的人变更其他记载事项的行为（票据的签章除外）（四）汇票的具体制度 收款人或付款人（或承兑申请人）人向银行申请，经银行同意承兑出票，是票人签据并将其交付给收款人的票据行为。7个事项，否则汇票无效：可以记载事项。出票人可以记载“不得转让”字样。如果未做该种记载，则汇票可以转让记载无效事项。出票人不得在票据上表明不承担保证该汇票承兑或者付款的责任；此类②法定的转让背书承兑使得付款人成为票据人，称为承兑人。承兑人是汇票上的主人，承担最终的追索责票据保证，是指票据人之外的人，为担保特定票据人的履行，以负担同一内容的据为目的，在票据上记载有关事项并签章的票据行为。汇票付款，是指付款人或者付款人依照汇票文义支付票据金额的行为见票即付的汇票，自出票日起1个月内向付款人提示付款定日付款、出票后定期付款或者见票后定期付款的汇票，自10日内向承兑人提示付①付款人的。收到付款提示后，付款人应当进行。付款人的主要分两个方面：票据权利的真实性；提示付款人的真实性。经无误后，付款人即应足额付款。③付款的效力。付款人对票据权利人付款的，汇票上的票据关系全部消灭，全体票据人的债汇票上的人请求偿还票据金额、利息和其他法定款项的票据权利。持票人行使追索权，可以请求被追索人支付的金额包括：被付款的汇票金额；汇票金额自到期日或者提示付款日起至清偿日止，按照银行规定的利率计算的利息；取得有关证明和被追索人依照前条规定清偿后，向其他汇票人行使再追索权时可以请求支付的金额包括：已清偿的全部金额；前项金额自清偿日起至再追索清偿日止，按照银行规定的利率计算的利①发出追索通知。持票人应当自收到被承兑或者付款的有关证明之日起3日内，将被拒绝的事由通知其直接前手，还可以同时通知其他（甚至全部）的追索义务人。如果未按照规定票金额为限。持票人的直接前手应当自收到通知之日起3日内通知其自己的再前手。汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任。持票人可以不按照汇票人持票人对汇票人中的一人或者数人已经进行追索的，对其他汇票人仍可以行使追索权。（五）本票的具体制度本票是票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。根据出票人的是银行还是其他当事人，区分为银行本票和商业本票。我国现行法之下的本票仅有银行本票的出票人，为经银行当地分批准办理银行本票业务的银行机构。向银行申6项：表明“本票”的字样；无条件支付的出票的效力。出票行为生效后，出票人成为第一人，收款人成为票据权利人2个月。超过这一期限提示付款的，即丧失对出票人之外的前手的追索权。（六）支票的具体制度支票，是票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付6个绝对必要记载事项：表明“支票”的字样；无条件支付的委托；确定的金《票据法》规定，支票上的金额可以由出票人补记，未补记前不得使用①支票上未记载收款人名称的，经出票人，可以补记。例如，甲公司签发支票给乙公司，但②出票人也可以记载“不得转让”字样。该记载，则支票不得转让支票的持票人应当自出票日10日内提示付款；异地使用的支票，其提示付款的期限由第六节企业国有资产法律制度和经济法律制本节主要内容企业国有资产法律制度和经济法律制度：未出现考一、企业国有资产法律制（一）（1）国有资产监督管理机构。即国有资产监督管理，根据的，代表对国家出资企业履行出资人职责。（2）地方按照的规定设立的国有资产监督管理机构（3）和地方根据需要，的其他部门、机构（二）履行出资人职责的机构的权（见表9-18）表9-18 履行出资人职责的机构的总经理、副总经理、财务和其他高级管理人董事长、副董事长、董事、监事会和监向股东会、股东大会提出董事、监事