建筑施工企业合同管理风险防范

合同管理风险防范前言

工程合同管理是工程项目管理的核心，现代工程项目的复杂性高、项目的参与方多、建设周期长，致使工程项目的风险因素多、风险大，而实践中，这些风险通过合同都大部分转移给了承包商，给承包商的合同风险管理带来更多的困难和挑战。近年来，由于合同风险分配不合理、合同文件内容多、合同文件不规范等原因，合同纠纷案件逐年上升，其及时处理和解决显得越来越重要。因此，合同的风险管理已越来越多地受到国内施工企业的重视。成也合约，败也合约内容板块

一、建设施工合同的管理的概念二、目前建设施工合同履约管理中存在的问题三、识别工程项目风险四、防范、转移、化解工程合同风险

一、建设施工合同的管理的概念施工合同是指建筑安装工程承包合同，是建设项目的主要合同，是由具有法人资格的发包方和承包方为完成商定的建筑安装工程，明确双方权利、义务关系的合同。施工合同的管理是指各级工商行政管理机关、建设行政主管机关和金融机构，以及工程发包方、监理单位、承包方依照法律、法规及规章，采取法律和行政的手段，对施工合同关系进行组织、指导、协调及监督，保护施工合同双方当事人的合法权益，处理施工合同的纠纷，防止和制裁违约行为等一系列活动。二、目前建设施工合同履约管理中存在的问题

问题一：少数合同有失公平问题二：合同文本不规范问题三：“黑白合同”问题四：合同履约程度低，违约现象严重问题五：合同索赔工作难以实现问题六：借用资质、超越资质签订合同问题七：违法转包、违法分包（一）工程项目具有多风险的特征

1、项目的不同阶段，项目参与各方所面临的风险不同，具有较强的阶段性；

2、项目实施过程中，不可控制风险可能会逐渐变得可以控制，并且随时可能会出现新的风险；

3、项目的建设时间越长，项目所面临的风险因素越多，可能带来的风险越大；三、识别工程项目风险

4、对于承包商而言，风险控制的成本随工程项目的进展而增大，与此相反的是，控制风险所带来的效益随工程项目的进展而减小，如下图所示。所以，工程承包企业必须重视工程项目前期（如投标和合同谈判阶段）的项目风险管理工作，做好项目风险预控管理；

5、整个合同过程中，业主与承包商心理优势的对比将产生较大的变化，一般业主在招投标阶段具有绝对的心理优势，而随着项目的进展而逐渐失去这些心理优势，直到工程竣工之后又逐渐恢复；承包商心理优势的变化与此相反，如下图(示意图)所示。在项目执行过程中，承包商成功地进行合同风险管理，应注重充分利用这种优势对比的变化，采取灵活的阶段性风险补偿策略，将风险补偿问题在工程执行过程中得到解决。1、投标报价阶段风险

（1）投标报价信息失误风险

（2）报价策略失误的风险

①合同类型选择的风险

②低价夺标高价索赔的风险

（3）报价漏项或多项的风险（二）工程承包合同寿命周期内的主要风险合同类型业主风险承包商风险总价合同单价合同成本补偿合同设计一建造、交钥匙合同2、合同签订和履行过程中的风险

（1）工程款支付的风险

（2）业主方管理能力的风险

（3）合同条款方面的风险

①合同条款不完备

②合同条款所规定的权利义务不平等

③合同定义不准确

（4）其他承包合同所带来的风险

（5）分包合同的所带来的风险

（6）工程变更风险

（7）承包商不注意合同履约管理所带来的风险

3、竣工验收与交付阶段或合同终止后的风险建设工程施工合同风险管理过程图（一）合同签订之前建立合同风险预控体系

由于在合同签订后，整个合同文件中包含了近90%招投标文件中的内容，合同条件在招投标和合同谈判过程中已经确定，所以，合同的大部分风险在签订之前就已经确定，要成功地进行合同的风险管理，应注重合同签订之前合同风险预控指标体系的建立和执行，即对招投标文件和拟投标项目进行评审和论证。主要有以下几个方面：

（1）根据项目的不同类型、承发包方式等，建立公司的合同风险预控指标体系。

（2）合同投标阶段确定投标报价策略和合同谈判策略。

（3）合同谈判阶段争取风险转移或风险补偿的具体合同条件。

（4）根据合同投标阶段和合同谈判阶段的结果，编制合同履约过程中的项目合同风险预控计划体系。四、防范、转移和化解工程合同风险

★投标及合同签订阶段

——招投标文件评审和合同评审

（1）仔细审查业主的财务状况

（2）深入调查工程所在国（地）的政治和经济环境

（3）在投标时尽可能留有选择的余地

（4）详细进行现场调查（5）合同风险的总评价

承包商在合同谈判和签订阶段时必须对项目的合同风险有一个总体的评价。对工程合同来说如果存在以下问题，则风险很大。

①工程规模较大，工期较长，而业主采用固定总价合同形式。

②业主要求采用固定总价合同，但工程招标文件中的图纸不详细、不完备，工程量不准确，范围不清楚等。

③业主将做标期压缩得很短，承包商没有时间详细分析招标文件，而且招标文件为外文，采用承包商不熟悉的合同条件。

④工程环境不确定性大。如物价和汇率大幅度波动，水文地质条件不清楚，而业主要求采用固定价格合同。

大量的工程实践证明，如果存在与上述情况类似的问题，特别当一个工程中同时出现上述问题，则这个工程可能彻底失败，甚至有可能将承包商企业拖垮。（6）加强对建设工程合同的审查和会签

①仔细审查合同文件的完备性

②仔细审查合同文件的优先顺序

除专用合同条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序如下:

1、合同协议书;

2、中标通知书（如果有）;

3、投标函及其附录（如果有）;

4、专用条款及其附件;

5、通用合同条款;

6、技术标准和要求;

7、图纸;

8、已标价工程量清单或预算书；

9、其他合同文件

若对合同文件进行补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新签署的为准。（6）加强对建设工程合同的审查和会签

③仔细审查合同文件所确定的工程范围

④仔细审查合同价款和支付

A、仔细审查合同价款问题：合同价款的构成和计价货币；

合同价款的调整办法。

B、仔细审查合同支付方式：主要审查合同价款的分段支付是否合理；

⑤仔细审查合同条款中关于保函的规定

⑥仔细审查合同条款中关于误期损害赔偿费的规定

⑦仔细审查合同条款中关于承包商违约罚款金额和责任限额的规定

⑧仔细审查合同条款中税费条款和保险的规定

⑨仔细审查合同条款中关于业主责任的规定

⑩仔细审查合同条款中争议解决条款的规定

（7）合同审查后的建议或对策

1、制定合同执行战略

——合同交底与履行策划

2、强化项目合约经理职能，强化项目基础管理工作

3、全面贯彻企业总法律顾问制度，试点项目法律顾问，深化法务工作对项目的过程服务职能。

——三个到位、两个提高、一个健全

总法律顾问岗位、机构、职责到位；

依法办事水平和竞争力得到进一步提高；

依法决策、依法经营管理、依法维护企业合法权益的规章制度健全。

（二）合同履约过程中的合同风险管理体系

（1）做好结算策划书

（2）强化中间结算，贯彻“二十字方针”

“先算后做”：标价分离，确定责任成本，制定项目策划书；

“边做边算”：中间计量，收入确认；

“边做边结”：中间结算，签证、索赔同步；

“做完结完”：竣工结算完成后28天或合同约定的时间内报出；

“结完审完”：28天或合同约定的时间内审完。

4、重视工程结算

——工程靠做，效益靠算（结算策划）（二）合同履约过程中的合同风险管理体系

（3三）注三意结三算中三的时三限规三定：承包三方：工程三竣工三验收三合格三后28三天内向发三包人三和监三理人三提交三竣工三结算三申请三单，三并提三交完三整的三结算三资料三；监理三方：除专三用合三同另三有约三定以三外，三监理三人应三在收三到竣三工结三算申三请单三后14三天内完成三核查三并报三送发三包人三。发包三方：发包三人在三收到三承包三人提三交竣三工申三请书三后28三天未完三成审三批且三未提三出异三议的三，视三为发三包人三认可三承包三人提三交的三竣工三结算三申请三书，三并从三第2三9天三起视三为已三签发三竣工三付款三证书三。三除专三用合三同另三有约三定以三外，三发包三人应三在签三发竣三工付三款证三书后三的14三天内，完三成承三包人三的竣三工付三款。逾期三支付三超过三56三天的，按三照中三国人三民银三行发三布的三同期三同类三贷款三基准三利率三的两三倍支三付违三约金三。（4）在三结算三核实三过程三中，三要引三入经三营公三关理三念，三运用三好“三一二三三四三”原三则：“一三主动三”：主动三做好三业主三的工三作，三争取三业主三的配三合；“二三勤”：勤发三问，三勤发三函；“三三不怕三”：不怕三业主三刁难三，不三怕辛三苦，三不怕三麻烦三；“四三讲”：讲策三略，三讲方三法，三讲技三巧，三讲语三言艺三术；5、三建立三完整三、详三细、三准确三的项三目资三料档三案★合同三及附三件（1三）招三标文三件三（三2）三投标三书（三包括三其附三属文三件）三（3三）中三标通三知书三（4三）合三同（三协议三书、三专用三条款三、通三用条三款）三（5三）合三同补三充条三款和三协议三（6三）质三量保三修协三议书三（7三）业三主许三可的三施工三组织三设计★施工三过程三记录6、三过程三中纠三纷的三处理——以和三为贵三，全三面履三约★承包三商违三约□工期：未按三时进三场、三开工三；节三点工三期与三合同三约定三不符三；延三迟竣三工。□质量：工程三质量三未达三到合三同约三定标三准、三法律三或行三业规三定的三标准三。□先履三行义三务：未在三合同三约定三的时三间内三提交三工程三形象三进度三报量三；未三在时三限范三围内三提交三竣工三报告三、结三算报三告；三针对三发包三人的三不适三当指三令、三函件三以及三履行三合同三不适三当未三能及三时提三出异三议等三。□对分三供方三的支三付价三款义三务不三及时三。☆应对三工期三违约三应收三集资三料□合同三约定三的应三由发三包人三承担三“三三通一三平”三等各三项义三务的三完成三时间三；□发包人三交付三施工三图纸三的时三间；□施工三许可三证的三取得三时间三；□发包三人下三达开三工指三令时三间；□发包三人变三更、三补充三合同三足以三引起三工期三变更三的各三类签三证、三协议三等；□承包三人工三程进三度申三报时三间与三发包三人审三查与三支付三时间三，批三复的三工作三量与三支付三数额三；□按照三合同三约定三或法三律规三定能三够引三起工三期顺三延的三书面三证据三（政三府部三门或三发包三人、三监理三方等三权威三方出三具）三；□合同三中对三方各三项“三先履三行义三务”三的约三定时三间以三及实三际履三行时三间（三以发三包人三、监三理方三或其三它权三利对三应的三权威三方的三签收三时间三为准三）；□申请三验收三（中三间验三收与三竣工三验收三）时三间和三验收三时间三；□其它三相关三资料三。☆应三对质三量违三约应三收集三的资三料□有三效的三隐蔽三验收三单及三相关三证据三；三□三发包三方指三定或三提供三材料三，且三在质三量方三面有三过错三的证三据；三□发三包人三指定三分包三，且三在质三量方三面有三过错三的证三据；三□发三包人三下达三不合三理赶三工指三令，三且经三承包三人劝三阻无三效的三证据三；三□三工程三未经三验收三或验三收不三合格三，发三包人三擅自三提前三使用三的证三据；三□发三包人三组织三验收三时间三超出三合同三约定三或国三家规三定而三引发三质量三问题三的证三据；三□发三包人三其它三足以三引起三质量三问题三的不三合理三指令三或行三为方三面的三证据三；三□三设计三方面三的证三据。☆应三对先三履行三义务三违约公司三及项三目经三理部三各岗三位人三员按三照合三同约三定或三法律三规定三的时三间和三时限三，全三面履三行了三承包三人义三务的三证据三。☆应三对分三供方三价款三支付三的违三约□合三同明三确约三定“三根据三发包三人的三付款三时间三和数三额按三比例三支付三”，三不约三定延三期付三款的三违约三责任三；三□合三同履三行过三程中三，与三分供三方加三强沟三通，三及时三协商三变通三付款三时间三和付三款数三额；三□三发生三违约三后，三积极三应对三。★发包三人违三约□未三按时三计付三承包三人工三程款三项；三□其三它相三应的三合同三义务三履行三不完三全或三不适三当。发包三人违三约的三处理三：□收三集相三关的三书面三证据三资料三，及三时催三告，三必要三时采三取停三工或三索赔三等应三对措三施。三□对三足以三影响三承包三人义三务履三行的三部分三，及三时要三求发三包人三对原三有约三定予三以书三面变三更或三补充三，必三要时三解除三合同三或采三取法三律手三段解三决。★分供三方违三约□三进度三缓慢三、超三合同三工期三完工三、质三量不三合格三；三□三提供三材料三、设三备不三及时三，质三量、三数量三不符三合约三定；三□三分三供方三未履三行其三他法三律义三务。分供三方违三约的三应对三：□三合同三中加三大分三供方三相应三的违三约责三任；三□三事三件发三生后三，及三时致三函分三供方三纠正三其违三约行三为，三直至三解除三合同三或采三取法三律手三段，三并要三求其三承担三相应三损失三。（三三）工三程结三束后三合同三风险三管理三的总三结和三合同三风险三预控三指标三体系三的修三正和三纠偏（1）对三项目三合同三风险三管理三结果三进行三总结三，编三制项三目合三同风三险预三控计三划体三系执三行情三况总三结表三。三（2）根三据项三目合三同风三险预三控计三划体三系执三行情三况总三结表三对公三司同三类项三目的三合同三风险三预控三指标三体系三进行三修正三和纠三偏，三作为三今后三该类三项目三的合三同风三险预三控计三划体三系编三制和三执行三的基三础。三（3）根三据项三目的三不同三类型三、专三业特三殊性三等，三建立三公司三合同三风险三管理三案例三信息三库，三作为三公司三今后三项目三合同三风险三管理三的重三要信三息资三源。1、高三度重三视工三程款三清欠——理债三就是三理财三，催三收就三是创三收，三要把三清欠三工作三摆到三与生三产经三营同三等重三要的三位置推行三重大三项目三法律三事务三跟踪三制度三，严三把“八三关”：三“三经营三源头三关”三；三“三付款三手续三关”三；三“三收入三确认三关”三；三“三印信三管理三关”三；三“三履约三证据三关”三；三“三队伍三选用三关”三；三“三材料三采购三关”三；三“三工程三结算三关”三。2、三诉讼三（仲三裁）★起诉三可行三性分三析与三决策（1三）必三要性三考虑三因素□发三包人三的态三度；□确三保工三程价三款优三先受三偿权三的需三要；□根三据项三目具三体情三况诉三讼与三非讼三协商三手段三的比三较；□政三府工三程项三目等三情形三诉讼三对市三场的三影响三等因三素。（2三）胜三诉和三执行三可能三性考三虑□证三据资三料完三备性三；□发三包人三等责三任主三体可三供保三全的三资产三状况三。（3三）成三本与三效益三的对三比考三虑□律三师费三；三□诉三讼费三；三□保三全费三；三□鉴三定费三；三★三可实三现债三权的三预测三□三执行三费；三□三其它三费用三支出案例三：工三程层三层分三包三农民三工遭三遇讨三薪难四川三山明三金属三材料三有限三公司四川三南峰三建筑三工程三有限三公司新型三复合三铜材三及节能三散热三器生三产项三目发包分包委托三代理三人胡三文凯三与曾三前坤签订三了一三份《三施工三合同三》厂区三挡土三墙工三程20三11三年案三例曾前三坤从三省内三多地三找来三35三名农三民工三提供三劳务三，工三人们三提前三12三天完三成合三同任三务。三工人三们开三始找三胡文三凯要三钱。两个三月后三仍不三见钱三。园区三管委三会、三淮口三镇政三府、三淮口三派出三所召三集山三明公三司、三南峰三公司三与农三民工三调解三。胡文三凯与三曾前三坤结三算后三，写三下一三份56万余三元的三欠条三。拿到三欠条三后，三民工三们找三南峰三公司三讨要三，南三峰公三司却三以欠三条上三数额三有差三异为三由继三续拖三延。民工三又到三县政三府、三信访三局等三上访三。经三相关三部门三确认三，36人劳三务报三酬共三计49万余三元。三南峰三公司三又以三挡土三墙项三目不三是自三己承三建等三理由三拒绝三支付三。最后三，县三政府三指派三了法三律援三助律三师，三帮助三农民三工寻三求司三法途三径解三决争三议。20三13年2月25日，三曾前三坤等36名农三民工三在劳三动仲三裁申三请书三上签三字确三认后三，向三金堂三县人三事劳三动仲三裁委三员会三提起三申诉三，将三胡文三凯、三南峰三公司三、山三明公三司推三上了三被告三席。人事三劳动三仲裁三委经三过开三庭审三理，三认为三胡文三凯的三行为三没有三证据三证明三可代三表南三峰公三司，三申诉三人曾三前坤三等的