行政法与行政诉讼法学习重点辅导3

行政法与行政诉讼法学习重点辅导(3)第二十一章

行政诉讼概述

本章的教学目的与要求是：明确行政诉讼与行政诉讼法的概念；了解行政诉讼与民事诉讼的关系，行政诉讼法的作用；掌握行政诉讼法律关系的构成要件和基本原则。本章的教学内容有：１、行政诉讼的概念与构成要件。２、行政诉讼法的概念与作用。３、行政诉讼的基本原则。需要把握的学习重点：１、行政诉讼和行政诉讼法的概念。行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法定程序和要求向人民法院起诉，人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，对具体行政行为进行审理并作出裁决的活动。行政诉讼法是指有关调整人民法院和诉讼参加人以及其他诉讼参与人在审理行政案件中所进行的各种诉讼活动以及所形成的各种诉讼关系的法律规范的总称。简言之，行政诉讼法就是调整行政诉讼的法律规范的总和。行政诉讼法有狭义和广义之分。２、行政诉讼的构成要件。（1）原告是认为行政机关及法律、法规授权的组织作出的具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。（２）被告是行使国家行政管理权的行政机关及法律、法规授权的组织。作。出具体行政行为的公务员，因其是以所在国家行政机关的名义进行的，故不能成为行政诉讼的被告；受行政机关委托的组织或者个人也是以行政机关的名义作出具体行政行为的，故也不能成为被告。

（３）原告提起行政诉讼必须是在法律、法规规定属于人民法院受案范围内的行政争议，以及属于受诉人民法院管辖。（４）原告提起行政诉讼必须是在法定期限之内。（５）法律、法规规定必须经过行政复议的，已经经过行政复议；自行选择行政复议的，复议机关已作出复议决定或者逾期未作出复议决定。３、行政诉讼的一般原则和特有原则。

（1）行政诉讼的一般原则

A．人民法院依法独立行使审判权原则人民法院依法独立行使审判权是由我国宪法确认的人民法院行使审判权的一项基本原则。这一原则包括以下两项内容：D．回避原则回避是指审理某一案件的审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人员因有法律规定的不得参与该案件审理的情形，依法退出对该案件审理的制度。《行政诉讼法）第４７条规定了回避的情形：

a．与本案有利害关系；

b．与本案有其他关系，可能影响公正审判的。

E．公开审判原则

a．行政案件的审判权由人民法院统一行使。

b．人民法院依法独立行使审判权。

B．以事实为根据，以法律为准绳原则以事实为根据，是指人民法院在认定和审理案件时，必须从案件的实际情

况出发，把案件的审理和判决建立在客观事实的基础上，不得以主观臆断为根

据，要求详尽地占有案件的全部材料，作出实事求是的、全面的分析；正确地认定案件的性质。以法律为准绳，是指在弄清案件的全部事实的基础上，适用

恰当的法律文件及法律条文。

C．合议制原则合议制，是指由三个以上的审判员或者审判员、陪审员组成合议庭审理案件的制度。公开审判是指人民法院审理案件（包括行政案件），除法律规定的特别情况外，一律公开进行。开庭审理前及审理过程中的各种诉讼活动，除合议庭评议案件以外，要对社会公开，允许旁听，允许记者采访报道案情和审判情况。对于依法不公开审判的案件，宣布判决时仍应公开进行。根据《人民法院组织法》的规定，凡涉及国家秘密、个人隐私或者法律规定不公开进行审理的，不得公开审理。

F．两审终审制原则两审终审制是指案件经过两级人民法院审判即告终结的制度。对于地方各级人民法院所作的初审判决和特定的裁定，如果当事人不服，可以按照法定程序向上一级人民法院提出上诉，如果人民检察院认为确有错误，应当向上一级人民法院提出抗诉。上一级人民法院对上诉和抗诉的案件所作的判决和裁定，是终审的判决和裁定。最高人民法院作为初审法院对案件所作的裁判，均为终审裁判。任何人民法院所作的终审裁判，在发生法律效力之后，还可以依照法定的审判监督程序，对可能发生的错误进行纠正。G．当事人法律地位平等原则在行政法律关系中，当事人双方的法律地位是不平等的。但在行政诉讼法律关系中，原来的双方关系变成了三方关系，即在人民法院主持下解决原告与被告之间的争议，原告和被告的活动要听从人民法院的指挥。如果此时原告和被告的地位仍不平等，则人民法院无法公正地作出裁判。因此，原被告在行政诉讼中的法律地位应该是平等的。

H．辩论原则辩论原则是指在人民法院主持下，当事人就案件的事实及其所适用的法律等问题，陈述自己的主张和根据，相互进行反驳和答辩。辩论方式包括书面和口头两种。在开庭审理过程中，当事人双方在人民法院主持下可以进行多轮次的口头辩论。I．使用本民族语言、文字进行诉讼原则我国是一个统一的多民族国家，除全国通用的普通话和汉字外，几乎各少数民族都有自己的语言文字。我国宪法规定的民族自治地方的自治权之一就是使用当地通用的一种或几种语言文字。J．人民检察院实行法律监督原则人民检察院是我国的法律监督机关，它既有权对行政机关行使行政职权的行为进行监督，也有权对人民法院审理行政案件的活动进行监督。法律监督的主要方式是，人民检察院对人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现违反法律、法规规定的，有权按照审判监督程序提出抗诉。（2）行政诉讼的特有原则

A．选择复议原则选择复议原则是指在法律、法规没有明确规定必须经过复议的情况下，相对方对行政处理决定不服时，既可以先向上一级行政机关或法律规定的特定机关申请，对复议决定不服，再向人民法院起诉，也可以不经复议直接向人民法院起诉。简言之，在我国，复议不是进行行政诉讼的必经程序，是否经过复议，由相对方自己选择。

把复议作为行政诉讼的必经阶段，即复议前置原则，是一些国家行政诉讼的一项基本原则。

B．审查具体行政行为合法性原则行政主体作出的能够直接或者间接引起行政法律效果的行为，称之为“行政行为”。依据行政行为所实施的对象、产生的效力和适用的范围的不同，可以将其分为“抽象行政行为”和“具体行政行为”。抽象行政行为是指行政机关在行政管理活动中，依法制定、发布的对不特定的行政管理相对方具有法律约束力的规范性文件。具体行政行为是指行政机关和行政机关工作人员及法律、法规授权的组织、行政机关委托的组织或个人在行政管理活动中，依法行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。其特点正好与抽象行政行为相反，只对特定和具体事项或特定人有效，不具有普遍约束力，同时只对已经发生的行为或事件作出。抽象行政行为和具体行政行为都有可能对公民、法人或者其他组织的合法权益构成侵害，但根据《行政诉讼法）第２条的规定，公民、法人或者其他组织只能在认为具体行政行为侵犯了自己的合法权益时，才可以向人民法院起诉，如果是认为抽象行政行为的规定影响、妨碍或者侵犯自己的合法权益时，则不能向人民法院起诉。C．具体行政行为不因诉讼而停止执行原则《行政诉讼法》第４４条规定：“诉讼期间，不停止具体行政行为的执行”。此与民事诉讼完全不同。其根据是，具体行政行为是行政机关代表国家依据有关法律、法规的规定作出的，一旦作出即应推定其为合法，亦即行政机关的具体行政行为具有先定力。因而，即使相对方认为具体行政行为违法并向人民法院起诉，要求撤销或者改变违法具体行政行为，但在人民法院代表国家依据有关法律、法规作出生效判决之前，具体行政行为仍然被推定为合法有效，也就要求得到执行。同时，实行这一原则也有利于保证国家行政管理活动的正常进行。否则，只要相对方提起诉讼，具体行政行为便停止执行，行政机关的管理活动也就无法正常进行，国家的、社会的、集体的及其他公民、法人或者其他组织的合法权益就有可能受到损害。

行政诉讼法同时也考虑到在某些特殊情况下，具体行政行为应当停止执行，否则将可能造成不必要的损失。《行政诉讼法）第４４条规定，在以下３种

情形下，具体行政行为要停止执行：

a．被告认为需要停止执行的；

b．原告申请停止执行，人民法院认为该具体行政行为的执行将会造成难

以弥补的损失，并且停止执行不损害社会公共利益，裁定停止执行的；

c．法律、法规规定停止执行的。此外，在诉讼过程中，行政机关申请人民法院强制执行被诉具体行政行为的，人民法院不予执行。

D．不适用调解原则不适用调解原则，是指人民法院审理行政案件，既不能把调解作为诉讼过程中的一个必经阶段，也不能把调解作为结案的一种方式。人民法院审理行政案件之所以不能适用调解原则，其根本原因在于，法院审理行政案件是对具体行政行为的合法性进行审查。行政机关作出具体行政行为，是其行使法定职权的表现，而对于这种法定职权，行政机关不得放弃或者让步，否则即构成失职。因此，行政机关作出的具体行政行为或者是合法，或者是违法，没有第三种可能。在行政诉讼中如适用调解，会造成行政机关法定职权的性质与调解的前提之间互为矛盾。

《行政诉讼法》第６７条规定：“赔偿诉讼可以适用调解”。这是因为，赔偿诉讼无非涉及两个问题，一是是否造成了损害；二是损害的程度如何。相应地，法院审理这种行政侵权赔偿案件也解决两个问题，一是是否赔偿，二是赔偿的数额。而这两个问题均不涉及行政机关的法定职权，仅在于对损害事实的认定及相应的赔偿。因此，双方可以通过协商，本着互谅互让的原则，解决行政赔偿责任问题。

E．变更权有限原则司法变更权是指人民法院对被诉具体行政行为经过审理后改变该具体行政行为的权力。司法变更权涉及到司法权与行政权的关系问题。因此，各国在规定法院所享有的变更权时都极为慎重。《行政诉讼法》既考虑到最大限度地保护相对方合法权益的需要及保障司法权有效性，又考虑到法定的权力分配关系，规定“行政处罚显失公正的，可以判决变更。”

因此，人民法院的司法变更权仅限于在行政处罚显失公上的情形下才可以行使。第二十二章

行政诉讼的受案范围与管辖本章的教学目的与要求是：了解确立行政诉讼受案范围的原则和方式；明确人民法院受理的行政案件的范围和不予受理的事项；掌握行政诉讼管辖。本章的教学内容有：１、确立受案范围的原则与方式。２、人民法院受理的行政案件。３、人民法院不予受理的事项。４、行政诉讼管辖。需要把握的学习重点：１、人民法院受理行政案件的范围。（1）政处罚的案件《行政诉讼法》第１１条第１款第１项规定，人民法院受理公民、法人和其他组织对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等不服的案件。《行政诉讼法》列举了５种最常见的行政处罚案件，但从条文的规定看，也没有排除公民、法人或者其他组织可以就没有列举的其他种类的行政处罚向人民法院起诉。如警告、通报、劳动教养、计划生育主管部门作出的征收超生费及罚款决定等。（2）政强制措施的案件《行政诉讼法》第１１条第１款第２项规定，人民法院受理公民、法人或者其他组织对限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施不服的案件。《行政诉讼法》规定可以起诉的行政强制措施有两类：

A．限制人身自由的强制措施不服的这类强制措施主要有４种：收容审查；强制戒毒；扣留；其他，如对盲目流动而又扰乱社会秩序的人实行强制遣返、对醉酒人的约束措施、对传染病人的隔离措施等。

B．对查封、扣押、冻结财产的强制措施不服的（3）行政机关侵犯法律规定的经营自主权的案件经营自主权是指公民、企业或者其他经济组织在遵守国家计划的基础上，拥有的调配、使用自己的人力、物力、财力，自行组织生产经营的权利。行政机关侵犯法律规定的经营自主权是指行政机关采用行政手段限制或者剥夺公民、企业或者其他经济组织由法律赋予的经营自主权。这里的“法律”是广义的。经营自主权的内容主要为生产计划权、产品销售权、物资选购权、外贸和外汇留成权、资金使用权、财产处置权、产品定价权、工资奖金分配权、机构设置权、劳动人事权、联营兼并权、拒绝摊派权等。（4）对行政机关拒绝颁发许可证和执照或者不予答复不服的案件我国的许可证制度适用范围非常广泛，如建筑许可证、林业采伐许可证、出入境许可证、卫生许可证、进出口货物许可证、营业执照、驾驶执照、结婚证、终身无子女证明等等。公民、法人或者其他组织凡是符合法定条件申请许可证和执照，主管行政机关都应在法定期限内予以颁发。否则，即可能侵犯公民、法人或者其他组织的可得权益。

（5）申请行政机关履行法定职责而被拒绝或者不予答复的案件公民、法人或者其他组织当自己的人身权或者财产权将要受到侵害或者正在受到侵害时，可向负有相应法定保护职责的行政机关申请保护。行政机关拒绝履行法定保护职责或者不予答复，无疑是对违法行为的放纵，是行政机关的一种读职行为，也使公民、法人或者其他组织的合法权益得不到有效保护。（6）认为行政机关没有依法发给抚恤金的案件

抚恤金一经法律、法规加以明确规定，凡符合条件者，便有权利获得抚恤金，有关行政机关也有义务付给其抚恤金。抚恤金依行业不同而有不同的种类。“认为行政机关没有依法发给抚恤金”包含两层意思：

A．必须是法律、法规明确规定应由行政机关依法发给的抚恤金；

B．必须是行政机关没有发给抚恤金或者没有依法发给足额的抚恤金。（7）认为行政机关违法要求履行义务的案件“行政机关违法要求履行义务”是指行政机关要求相对方负担依据法律、法规规定不应负担的义务。如行政机关摊派劳役、无偿调拨财物、滥收费用等。（8）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的案件根据我国现行法律、法规的规定，人民法院受理的侵犯其他人身权、财产权案件，主要有以下四类：

A．不服行政机关确认土地、矿产、森林、山岭、草原、荒地、滩涂等

资源的所有权和使用权归属的行政处理决定的案件

B．不服确认专利权等处理决定的案件

C．不服行政机关对平等主体间赔偿问题所作裁决的案件

D．不服行政机关依照职权作出的强制性补偿决定的案件（9）法律法规规定受理的其他行政案件这里的“法律”是指全国人大及其常委会制定的规范性文件；这里的“法规”

包括：A．国务院制定的行政法规；

B．省、自治区、直辖市人大及其常委会制定的地方性法规；

C．省、自治区人民政府所在地的市人大及其常委会制定的地方性法规；

D．国务院批准的较大的市的人大及其常委会制定的地方性法规；

E．民族自治地方的人大制定的自治条例和单行条例。这里的“其他行政案件”

应指行政机关侵犯人身权、财产权以外的行政案件。２、行政诉讼管辖。（1）行政诉讼管辖是指上下级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。换言之，它所解决的是公民、法人或者其他组织认为属于人民法院受案范围的具体行政行为侵犯了自己的合法权益时，向哪一级哪一个人民法院起诉的问题。我国实行两审终审制，终审法院（上诉审法院）是初审（第一审）法院的上一级法院。

（2）我国行政诉讼法所规定的管辖主要有级别管辖、地域管辖和裁定管辖。级别管辖是解决上下级人民法院之间的分工和权限；地域管辖是解决同级人民法院之间由哪一个人民法院管辖的问题；裁定管辖是解决在特殊情况下管辖法院的确定问题。前两种已由法律对管辖法院作了明确规定，故又称“法律管辖”；后者是出现某种特殊情况时，不能适用级别管辖和地域管辖，而要由法院以裁定方式来确定具体的管辖法院，故称“裁定管辖”。其关系如下图所示：第二十三章行政诉讼参加人本章的教学目的与要求是：明确行政诉讼参加人、当事人的范围；掌握原告、被告、第三人及代理人的概念与特征；了解当事人的诉讼权利能力和诉讼行为能力，当事人的诉讼权利和诉讼义务，原告的种类和被告的确定。本章的教学内容有：１、行政诉讼参加人概述。２、行政诉讼的原告和被告。３、行政诉讼第三人。４、行政诉讼代理人。需要把握的学习重点：行政诉讼参加人、原告、被告、第三人和代理人的概念和特征。（1）行政诉讼参加人是指因与行政争议存在直接利害关系而参加行政诉讼的整个过程或主要阶段的人及与他们的诉讼地位相类似的人。包括当事人和诉讼代理人。行政诉讼参与人是指除审判人员、书记员、执行人员以外的参与行政诉讼的人。包括当事人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员等。他们在诉讼中所处的地位不同，享有的诉讼权利和担负的诉讼义务也不同。（2）行政诉讼原告是指认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，或与具体行政行为有法律上的利害关系，而依法以自己的名义向人民法院起诉的公民、法人和其他组织。原告具有以下法律特征：A．认为具体行政行为侵犯其合法权益，或与具体行政行为有法律上的利害关系。B．以自己的名义向人民法院起诉。C．受人民法院裁判的拘束。（3）行政诉讼被告是指作出原告认为侵犯其合法权益并向人民法院提起诉讼的具体行政行为，而由人民法院通知应诉的行政机关或法律、法规授权的组织。被告具有以下特征：A．被告只能是行使行政管理权、作出具体行政行为的行政机关或法律法规授权的组织。这既是行政诉讼的特征，也是被告的首要特征。B．其作出的具体行政行为被原告指控侵害合法权益。C．以自己的名义应诉，并受人民法院裁判拘束。（4）第三人是指与提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织。第三人的特征：A．与提起诉讼的具体行政行为有利害关系。B．相对于原告、被告而言，是与被诉具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织。C．在诉讼期间参加诉讼。D．申请参加诉讼或者由人民法院通知参加诉讼。第二十四章行政诉讼证据本章的教学目的与要求是：明确行政诉讼证据的概念与特点；把握诉讼证据的分类；弄清行政诉讼的举证责任；了解行政诉讼证据的来源和人民法院对行政诉讼证据审查判断的基本原则和一般规则。本章的教学内容有：１、行政诉讼证据的概念、特点与种类。２、行政诉讼的举证责任。３、人民法院对行政诉讼证据的审查判断。需要把握的学习重点：１、行政诉讼证据的概念、特点和分类。行政诉讼证据是指在行政诉讼中用以证明案件事实情况的一切材料和事实。由行政诉讼性质决定，其证据制度具有如下特点：A．行政诉讼证据所要证明的最终事实是被诉具体行政行为是否合法。人民法院在审查被诉具体行政行为是否合法时，主要审查两方面的内容：一是被诉具体行政行为合法性的事实依据；二是被诉具体行政行为合法性的法律依据。相应地，当事人所提供证据的证明对象包括事实依据和法律依据两个方面。B．行政诉讼中的被告必须自始至终地承担证明被诉具体行政行为合法的法定举证责任。C．行政诉讼中的被告在诉讼过程中不得自行向原告和证人收集证据，作为被告的诉讼代理人的律师，同样不得自行向原告和证人收集证据。D．人民法院在行政诉讼中有收集证据的权利，而无收集证据的义务，其主要任务是审查判断证据。当证据不足时，人民法院有权要求当事人补证。行政诉讼证据的种类包括书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录和现场笔录。２、行政诉讼的举证责任。举证责任又称“证明责任”，是指当事人双方必须就应由自己举证的事实加以证明，否则便承担败诉风险及不利诉讼后果的诉讼法律责任。举证责任包括两方面的内容：一是由谁负责提供证据证明特定的案件事实，即举证责任的分担，二是不能履行举证责任时可能引起何种法律后果。（1）行政诉讼法之所以确定由被告负举证责任．其基本根据：A．人民法院审理行政案件，是对具体行政行为是否合法进行审查。可见行政诉讼所要解决的核心问题是被诉具体行政行为的合法性。而被诉具体行政行为又是由行政机关单方作出的。因而，由行政机关举证证明其所作出的被诉具体行政行为合法，符合公平合理原则。B．依据法治原则，行政机关必须依法行政，由此产生对行政机关的两项最基本要求：a.根据正当法律程序的要求，行政机关须在有充分的事实根据的基础上，才能对相对方作出具体行政行为，亦即“先取证，后行为”；b.行政机关必须根据明确的法律规定，才能对相对方作出具体行政行为。既然如此，当公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯自己的合法权益，向人民法院起诉后，行政机关应有责任证明所作出的具体行政行为是有充分的事实根据和法律根据的。C．被告行政机关的举证能力比原告强。行政机关是某一领域的专门管理部门，技术手段先进，人员素质高，特别是在环境保护、食品卫生、发明专利等专业性很强的行政案件中，原告往往因知识水平、技术手段和检测工具的欠缺，举证较为困难，而被告行政机关则因具备上述条件，举证较为容易。D．与原告相比较，被告行政机关对所作出的具体行政行为的根据等有更充分的了解。在我国现行条件下，原告并不完全清楚被告作出某一具体行政行为的原因。（2）被告不履行举证责任的后果行政诉讼法确定由被告负举证责任，也就意味着当法院受理原告的起诉时即假定被诉具体行政行为违法，需要被告提供事实依据和法律依据来证明自己的具体行政行为是合法的，从而推翻违法假定。当被告不能提供事实根据和法律依据来证明自己的具体行政行为是合法的，则违法假定成立，从而导致以下法律后果：A．对行政诉讼原告起诉是否超过起诉期限有争议的，如果被告举不出证据，应当以原告提供的证据为根据。B．被告应当在收到起诉状副本之日起１０日内提交答辩状，并提供作出具体行政行为时的证据、依据；被告不提供或者无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据，人民法院可以判决撤销被诉具体行政行为。对于行政机关在第一审程序未提供的证据，在第二审程序中提供，第二审人民法院也不予采用。否则，可能导致行政机关藐视第一审人民法院而不积极应诉或者使第一审人民法院的审理活动变得毫无意义。（3）行政诉讼证据的来源行政诉讼证据来源于三个方面：一是被告举证；二是原告举证；三是人民法院依职权收集和保全证据。由于被告负有法定举证责任，因此，被告举证是行政诉讼证据的主要来源。第二十五章行政诉讼程序本章的教学目的与要求是：明确起诉的概念与条件；掌握第一审程序、第二审程序和审判监督程序的概念及审理方式，执行的条件和程序；了解诉讼阻却和执行阻却事由；理解执行回转与再执行、行政诉讼强制措施等。本章的教学内容有：１、起诉与受理。２、第一审程序。３、第二审程序。４、审判监督程序。５、执行程序。６、行政诉讼强制措施。需要把握的学习重点：１、起诉的概念和条件。（1）起诉是指公民、法人或者其他组织认为自己的合法权益受到行政机关具体行政行为的侵害，而向人民法院提出诉讼请求，要求人民法院通过行使审判权，依法保护自己合法权益的诉讼行为。起诉是原告行使起诉权的单方诉讼行为。（2）起诉的条件A．原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。在诉讼权利能力意义上，任何公民、法人或者其他组织都有在行政诉讼中充当原告的资格。但公民、法人或者其他组织要成为某一特定案件的原告，必须是认为自己的合法权益受到了具体行政行为的侵犯，同时，法律并未限定只有具体行政行为所指向的特定相对方才能充当原告，而只要认为具体行政行为侵犯自己的合法权益即具备原告资格。B．有明确的被告。原告在起诉时，必须指明哪一个行政机关或组织是被告。C．有具体的诉讼请求和事实根据。诉讼请求是指原告向人民法院提出的希望人民法院依法行使审判权，制止侵犯其合法权益的具体行政行为，并对该行为造成的损害予以赔偿的要求。诉讼请求应当明确、具体，包括：请求人民法院撤销、部分撤销被诉具体行政行为，或者同时要求人民法院判令被诉行政机关重新作出具体行政行为；请求人民法院判令被诉行政机关在一定期限内履行其法定职责；认为行政处罚显失公正时，请求人民法院变更被诉具体行政行为；请求人民法院判令被诉行政机关行政赔偿。原告在提出上述诉讼请求时，必须向人民法院叙述被诉具体行政行为侵权的事实，并提出必要的证据。行政机关作出具体行政行为时，不制作、不送达决定书，当事人对具体行政行为不服，向人民法院起诉时，只要能证实具体行政行为的存在并符合其他起诉条件的，人民法院应予受理。D．属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。E．法律、法规明确规定在起诉前必须先向行政机关申请复议的，应经过行政复议或者复议机关逾期不作复议决定后才能起诉。F．必须在法定起诉期限内起诉。认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织，没有在法定起诉期限内起诉，而又不具备申请延长期限条件的，丧失起诉权。２、第一审程序、第二审程序、审判监督程序的概念和审理方式。（1）第一审程序人民法院审查起诉后，决定立案审理，引起第一审程序的开始。第一审程序是人民法院依照法定管辖权限，对案件进行的初次审理。审理方式：A．开庭审理开庭审理是指在当事人和其他诉讼参与人共同参加下，合议庭在审判法庭上按照一定程序主持审理行政案件的整个过程。在行政诉讼的第一审程序中，法院不得进行书面审理，应当一律实行开庭审理。开庭审理是贯彻公开审判原则的最主要形式。开庭审理有公开和不公开审理两种方式。B．不适用调解人民法院在审理行政案件时，不得以调解为必经审理程序及结案方式。但是，行政赔偿诉讼可以适用调解。（2）第二审程序第二审程序是指上一级人民法院依照法律规定，根据当事人在法定期限提起的上诉，对下一级人民法院作出的尚未生效的行政判决或者裁定进行重新审理的程序。第二审程序是根据当事人的上诉而发生，故又称“上诉审程序”；我国实行两审终审制，故第二审程序又称“终审程序”。第二审程序并不是每一个行政案件的必经程序。第一审人民法院作出判决、裁定后，当事人在法定上诉期内不上诉，或者被第一审人民法院的上一级人民法院驳回上诉，则都不会引起第二审程序。第二审程序的审理方式：A．在审判组织形式上，第二审人民法院审理上诉案件一律由审判员组成合议庭，合议庭成员必须是３人以上的单数。B．第二审人民法院审理上诉案件，有开庭审理和书面审理两种方式。当事人对原审人民法院认定的事实有争议的，或者第二审人民法院认为事实不清楚的，第二审人民法院应当开庭审理。第二审人民法院对上诉案件，认为事实清楚的，可以实行书面审理。书面审理是指法院只对当事人所提出的诉状、答辩状以及其他书面材料和证据进行审查，不需开庭而作出裁判的审判方式。（3）审判监督程序审判监督程序是指人民法院发现已经发生法律效力的判决、裁定违反法律、法规，依法对案件再次进行审理的程序。审判监督程序不是必须经过的审理程序，不具有审级的性质，是第一审、第二审以外的检验法院已结案件办案质量的一种监督程序。各级人民法院对已经发生法律效力的判决、裁定，无论何时生效、是否执行，只要发现违反法律、法规规定的，都要按照审判监督程序重新进行审理。审判监督程序包括再审程序和提审程序两种程序。A．再审是指人民法院为了纠正已经发生法律效力的判决、裁定的错误，依照审判监督程序对案件再次进行审判的活动。再审分自行再审和指令再审：自行再审是指人民法院自行按照审判监督程序对本院裁判已经生效的行政案件进行的审理；指令再审是指上级人民法院按照审判监督程序，指令原审人民法院对裁判已经生效的行政案件的审理。B．提审是指上级人民法院按照审判监督程序对下级人民法院裁判已经生效的行政案件的自行审理。３、执行的条件和程序。行政案件的执行是指人民法院按照法定程序，对已经发生法律效力的法律文书，在负有义务的一方当事人拒不履行义务时，强制其履行义务，保证生效法律文书的内容得到实现的活动。（1）执行条件行政案件执行程序的发生，除有执行根据外，还必须同时具备以下条件：A．当事人拒绝履行作为人民法院执行根据的法律文书所规定的义务。“拒绝履行”意味着当事人有履行能力而故意不履行义务。因不可抗力或者其他意外事件造成当事人不能履行义务的，应当延长履行期限。B．必须在法定期限内申请执行或者由人民法院移送执行。（2）执行程序行政案件的执行程序必须按一定的方式提起。提起方式有两类：A．申请执行。公民、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定和行政赔偿调解书的，被告行政机关可以提出执行申请；行政机关拒绝履行判决、裁定和行政赔偿调解书的，作为原告或者第三人的公民、法人和其他组织可以提出执行申请；行政管理相对人拒绝履行行政机关作出的具体行政行为，又不起诉且法律、法规规定可以申请人民法院强制执行的，作出具体行政行为的行政机关可以向人民法院提出执行申请。执行申请必须在法定期限内提出：其一，当事人向第一审人民法院申请执行生效判决、裁定的期限为３个月。申请执行的期限从法律文书规定期限的最后一日起计算。法律文书中没有规定履行期间的，从该法律文书生效之日起计算；逾期申请的，不予执行，但有正当理由的除外。其二，行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为的，由执行庭负责审查和执行。申请执行的期限是自起诉期限届满之日起３个月。逾期申请的，人民法院不予受理。被执行的款、物交申请执行的行政机关，人民法院依法收取执行费用。对发生法律效力的人民法院的行政判决、裁定或者行政赔偿调解书，一方拒绝履行的，对方当事人可依法向人民法院申请强制执行。行政机关申请执行，必须向人民法院提交申请执行书以及作为执行根据的法律文书和其他必须提交的材料。B．移送执行。移送执行是指人民法院的审判人员依职权主动将发生法律效力的法律文书交付执行人员予以执行的诉讼行为。案件是否需要移送执行，由该案的审判人员根据法律规定，结合案件的实际情况而定。一般说来，下列生效法律文书可以采用移送执行的方式：一是人民法院作出的执行内容涉及国家利益和社会利益的判决；二是人民法院作出的先行给付和诉讼保全的裁定；三是人民法院作出的有执行内容的决定。４、行政诉讼强制措施。行政诉讼强制措施是指人民法院在审理行政案件过程中，为保证审判活动的正常进行和人民法院裁判的顺利执行，对有妨害诉讼秩序行为的人所采取的强制手段。行政诉讼强制措施有：训诫；责令具结悔过；罚款；拘留。行政诉讼强制措施与行政强制措施和其他诉讼中的强制措施相比，具有以下特点：（１）行政诉讼强制措施的目的在于排除诉讼妨害，维护行政诉讼秩序。（２）行政诉讼强制措施不包括拘传措施，这一点与民事诉讼强制措施不同。（３）行政诉讼强制措施只能由人民法院采用，而公安机关、检察机关、人民法院均可采用刑事诉讼强制措施。第二十六章行政判决、裁定与决定本章的教学目的与要求是：了解行政诉讼案件审理的依据；明确行政判决、行政裁定和决定的概念；掌握判决的类型，裁定和决定的适用范围。本章的教学内容有：１、审理依据。２、行政判决。３、行政裁定。4、决定。需要把握的学习重点：１、行政判决、行政裁定和决定的概念。（1）行政判决是指人民法院根据事实，依据法律法规参照规章，对审理终结的行政诉讼争议，作出的实体裁判。行政判决分为一审判决和二审判决两种。A．一审判决第一审人民法院经过审理，根据不同情况可以作出七种形式的判决，即维持判决、撤销判决、重新作出具体行政行为判决；限期履行判决、变更判决。驳回原告诉讼请求判决和确认判决。B．第二审人民法院审理上诉行政案件后，根据不同情况，可以作出维持判决和依法改判两种类型的判决。（2）行政裁定是指在行政诉讼过程中，人民法院针对行政诉讼程序问题作出的裁决。行政裁定与行政判决具有同等的法律效力。（3）决定是指人民法院在诉讼期间，对诉讼中遇到的特殊事项作出的裁决。决定是对人民法院各种命令的总称。决定在行政诉讼中主要调整人民法院本身与诉讼参与人或者其他人之间的矛盾，或者处理与案件程序有关而与当事人无直接关系的事项。决定同裁定一样，可以采用书面形式，也可以采用口头形式。口头决定应记入笔录。２、判决的类型，裁定和决定的适用范围。（1）判决的类型第一审人民法院经过审理，根据不同情况可以作出七种形式的判决，即维持判决、撤销判决、重新作出具体行政行为判决；限期履行判决、变更判决。驳回原告诉讼请求判决和确认判决。A．维持判决维持判决是指人民法院经过审理，认定被诉具体行政行为证据确凿，适用法律法规正确，符合法定程序，作出的维持被诉具体行政行为的判决。B．撤销判决是指人民法院经过审查作出的否定被诉具体行政行为合法的判决。撤销判决分为判决全部撤销、判决部分撤销及判决撤销并责成被告重新作出具体行政行为三种。C．判决重新作出具体行政行为是撤销判决的补充。人民法院在作出撤销判决的同时，可以作出要求被告重新作出具体行政行为的判决，被告不得基于同一事实和理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为。D．限期履行判决是指被告不履行或者拖延履行法定职责时，要求被告必须在一定期限内履行法定职责的判决。E．变更判决是指在行政处罚显失公正时人民法院作出的改变具体行政行为的判决。F．驳回诉讼请求的判决是对原告诉讼请求的否定，是对被诉行政行为或不作为的不同程度的间接肯定。这种判决形式具有和维持判决同等的效力。G．确认判决是指人民法院通过对具体行政行为的审查，确认相应行为合法或者违法。确认判决除能够作为相对一方提起行政赔偿的根据外，还可用来解决某种法律事实是否存在，某种行政行为对过去、现在或者将来的事实是否具有效力，某种行政法律关系是否存在、是否合法，关系双方当事人在此种关系中有什么权利、义务等法律问题。第二审人民法院审理上诉行政案件后，根据不同情况，可以作出维持判决和依法改判两种类型的判决A．维持原判是指第二审人民法院通过对上诉案件的审理，确认一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，作出的否定和驳回上诉人的上诉，维持一审判决的判决。B．依法改判是指人民法院通过对上诉案件的审理，确认一审判决认定事实清楚，但适用法律、法规错误，或者确认一审判决认定事实不清，证据不足及由于违反法定程序可能影响案件正确判决的，在查清