2015年三校通关法条商经补充讲义

2015商法—7月法条专题阶（：商经法第一章1.公司分分类1.VS公资合性（尤其是上市公司章程优先条款多（意思自治章程优先条款少（强调股东以其的为限对公司承担责任（公司资本化得随意转让公开公司（上市公司可转让；经营状况要公开√√√（独立原√Χ（民事责任由总公司承担√（独立担责人、法人、人组织、国家均可以作为公司的发起人。1-50无2条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人3条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，第4条第1款 第5条 3.出资方第71可以参照物权法第106条的规定予以认定。106除法律另有规 院应当认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，应予支持。形1：交付未过户）第10条）。（情形2：过户未交付）略第11条第1款出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，应当认定出资人已履 【保留2】募集方式设立的公司，资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。专题4.股东出资瑕①新股优先权、剩余财产分配请求权、利润分配请求权续（即动产未交付，不动产未过户（一）出资瑕疵股东对公司的责任:补足“连带责任”的主体原则上限于公司发起人但是，公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，应予支持；公司债权人依照因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他东或者公债权人请该出资人担补足出责任的，不支持。但，当事人另有（二）出资瑕疵股东对其他股东的责任：区分是否违（三）出资瑕疵股东对债权人的责任：连带+补充责任第13条 14条股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司不能清偿的部分承担责，予，。（四）对出资瑕疵股东的限权：《公司法》第34条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴《司法解释三》第16条股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或2.（）可股东资《公司法司法解释三》第17条公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催权人依照本规定第13条或者第14条请求相关当事人承担相应责任的，应予支持。人催缴后在合理期间内仍未缴纳，公司发起人对该另行募集的，应当认定该募集行为有效。认股人延期缴纳股款给公司造成损失，公司请求该认股人承担赔偿责任的，应予支持。《公司法司法解释三》第18条公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权受让人对此知道或者应当知道，公请该股履出资务受让人对此承担连带责任的，应；公人依定第3第2提责，。【规则2】公司债权人的债权未过时效期间，其依照本规定第13条第2款、第14条第2款的规定请履或全履资务抽出股东承担赔偿责任，股东以出资义务或者返还出资，。分红时有权按50%的比例分红，丙的主张是否合法？4.股东资第32 专题5.实际出资人与名义股《司法解释三》第24-28第24条公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第52条规实际出资人公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、25条名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，可以参照物权法第106条的规定处理。第26条公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司不能清偿第27条股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押院可以参照物权法第106条的规定处理。28让朋友为其垫付10万元，并许诺一旦公司成立，就将该10万元从公司中抽回偿还给。而与其妻正在闹离婚，为避免可能的纠纷，遂与其弟商定，由出面与高、曾设立公司，但出资与相应的投资权益均归。公司于2012年5月成立，在公司登记机关登记的股东为高才、、，高才为董事长兼法定代表人，为总经理。【法条1】第33条［股东的］股东有权查阅、公司章程、股东会会议记录、董股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出请求，说明目并应当自股东提出请求之日起15日内答复股东并说明理由。公司提供查阅的，股东可以请 第149条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时法律、行政或者公司章程的规定，给第151 限责任公司的监事向提讼；监事有本法第149条规定的情形的，前述股东可以 提讼，或者自收到请求之日起30日内未提讼，或者情况紧急、不立即提讼将会使公业机会，致甲公司损失50万元。甲公司小股东付冰欲通过公司利益。关于付冰的做法，下列哪专题7.公司财务会9 ≥25%（专题8.公司合并、（合并程序）第173条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产。 并于30日内在报纸上公告。在合并程序中，债权人可要求清偿或提供担保 专题9.公司解散、2.3.合并\分立导致解散；（定1.被吊销不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求解散公司。”明确了股东在1.请求解散公司的理由（对“公司僵局”理解根据《公司法解释（二）》第1条，可以申请解散公司的理由有股东大会决议，公司经营管理发生严重的；【特别提示（2）：股东提起解散公司应当以公司为。以其他股东为一并提讼的，人民应当告知将其他股东变更为第三人；坚持不予变更的，应当驳回对其他股东的。（《司法解释二》第4条））股东提起解散公司，同时又申请对公司进行的，对其申第3第7条织请行第2）公司参加。应当民确认。 确认的方案，组不得执行。专题10.公【点1】股权协议第71条公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权股东征求同意，其他股东自接到通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不便转，便转，自由转期限以及其他由转让方合理条件。【点2】股权纵向第74条 议决议通过之日起90日内向提讼。【点3】导致股权转第75 【点4】股第37 【点5】股东会的42第43条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。第16 由的其他股东所持表决权的过半数通过。第22 议内容公司章程的，股东可以议作出之日起60日内，请求撤销。【点6】董事第46 人（人事权两个以上国有企业者两个以的其他国投资主体资设立的公，其董事成员中应当有公司职工代表；他公司董事成员中可有公司职代表。董会中的职代表由公工。专题11.一人公第58条 第63 1】设以募集设立方式设立的，发起人的不得少于公司总数的35%；但是，法律、行政另有规定的，从其规定。案》，仅仅取消了的法定验资，但公司仍然保留法定验资程序。） 2】股同同）股东大会的性质。（同同）第103条出席股东大会会议所持每一有一表决权但是公司持有的本公司没有表决权。议的股东所持表决权的2/3以上通过。 由的其他股东所持表决权的过半数通过。） 议内容法律、行政的无效。【点3】董事 董事会公司董事会3-135-191.职（相同）董事届满未及时改选，或者董事在内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董【点4】董事会会议的召开和表决第111 第112条董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以委托其他董事代为出席，【点5】与转 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的及其变动情况，在任职期间每年转让的不得超过其所持有本公司总数的25%；所持本公司自公司上市之日起1年高级管理人员转让其所持有的本公司作出其他限制性规定。（第141条）公司不得收购本公司。但是，有下列情形之一的除外的应当从公司的税后利润中支出；所收购的应当在1年内转让给职工。公司不得接受本公司的作为质押权的标的。（第142条第二 合伙企业第一 普通合伙企1.设立条第2条第1款 第3 第16条 第17 【提示】普通合伙企业的出资规则，“没有限制专题2.（普合）财产份额的转让\第22条 第23条 第25 投资中心（普通合伙）”，从事软件科技的开发与投资。其中出资160万元，田、丁分别出资20万元，由担任合伙事务执行人。2012年6月，为向借钱，作为担保方式，而将自己的合伙财产份额出质给。下列说法正确的是：专题3（普合）事务的执1】执 非执行人的权 【 2】（普通）竞业与自我的义合伙企业进行。（限制）【点3】普通合伙企业的全票决事第31 【提示“三改三卖”。（改名改地改范围；卖房卖【点4】利润分配\亏损分第33条 专题4.（普合）和债权人的【点1】合伙企业1.对于合伙的清偿责任的性质属于补充性责任2.对合伙企业的无限责任和连带责任【点2】个人：“两可两不可第41条发生与合伙企业无关的，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的；第42条的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的的，该可以以其从合伙企业中强制执行的财产份额时，应当通知全体，其他权；其他合人未，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第51条的规定为该 者办理削减该相应财产份额的结算。【 3】合伙企业注销后的：原普通对合伙企业存续期间的仍应承担连带责任，债可就在合伙企业中分得的收益主张清可申请对的合伙财产份额进行强制执专题5（普合）入伙\1】入2】退 第46条合伙协议未约定合伙期限的，在不给合伙企业事务执行造成不第48 （一）作 的自然人或者被依法（二）个人丧失偿债能力 （五 人一致同意，可以依法转为有限，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。退伙事由实际发生之日为退第49条有下列情形之一的，经其他一致同意，可以决议将其除（三）执行合伙事务时有不正当行为院【点3】一般退伙的处退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，可以相应扣减或者《合伙企业法》第33条的规定分担亏损。【点4】普第50条或者被依法的，对该在合伙企业中的财产份额享有合法继承权条件一：继承人应是“享有合法继承权的继承人”条件二：满足“按照合伙协议的约定或者经全体一致同意”【特殊性1】专业服务类，如会计师。“以专业知识和专门技能为客户提供的专业服【特殊性3】不是“合伙企业”（属于“非企业专业服务机构”）。但其担责适用特殊普合的规定。即“非企业专业服务机构依据有关法律采取合伙制的，其承担责任的形式可以适用本法关于特殊的普通合伙企业承担责任的规定。”【特殊性5】责任承担为特殊规则。其余规则=一般普通合伙企业…… 均无过错… 第三 有限合伙企专题1.略2.有限合伙企业至少应当有1个普通1.有限可以货币、实物、知识、土地使用权或者其他财利作价出资，但不得以劳专题2.有限合伙企业的事务第68 专题3.有限的特殊权 332款（普通合伙）合伙协议不得约定将全部有限可以同本有限合伙企业进行条）有限可以自营或者同他人合作经营伙协议另有约定的除外（第71条）。第32条第1款（普通合伙）不得自营或者同他第73条有限可以按照合伙协议的约定向以外的人转让其在有限合伙30其他第22条（普合，人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他一致同意。第72条有限可以将其在有限合第25条（普合） 对企业的承专题4.有限合伙与普通合伙的【规则1】当有限合伙企业仅剩普通时，有限合伙企业转为普通合伙企业，并应当进行相应的【规则2】经全体一致同意，普通可以转变为有限，有限可以转变为普通。有限转变为普通的，对其作为有限期间合伙企业发生的承担无限连带责【例题】（2009/3/74）专题5.（有合）入伙\第78 有限有本法第48条第1款第1项、第3第5项所列情形之一的，当然退伙第79条 第80条 有 普 2.3.作为的法人或者其他组织依法被吊销业执照、责令关闭、撤销，或者被4.法律规定或者合伙协议约定必须具有5.在合伙企业中的全部财产份额民丧失民事行为能退伙的（一致同意专题6.有限和第三人的关第74条有限的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的的，该可以以其从有限合第76条第三人有理由相信有限为普通并与其的，该有限对该笔承担有限以有限合伙企业名义与他人进行，给有限合伙企业或者其他造成损.对内，有限以有限合伙企业名义与他人进行，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限应当承担赔偿责任。第三章个人独 人人12投资人以其个人财产对企业承担无限责任应当依法以家庭共有财产对企业承担无限责任。2320为：(1)利用职务上的便利，索取或者贿赂；(2)利用职务或者工作上的便利企业财产；(3)挪用企业的归个人使用或者借贷给他人；(4)擅自将企业以个人名义或者以他人名义开立账户；(5)擅自以企业财产提供担保；(6)投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；(7)投资人同意，同本企业订立合同或者进行；(8)投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识转让给他人使第四章外商投第一 中外合资经营企业 18）在合营企业的资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%（法第4条）。确需减少的，须经机构批准（《实施条例》第19条）。合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报机构批准，向登记管理者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件。上述规定的，其转让无效（《实施条例》第20条）。第五章企业专题1.原第2条企业法人不能清偿到期，并且资产不足以清偿全部或者明显缺乏清偿能力的，依照不能清偿到期1.下列情形同时存在的，应当认定人不能清偿到期：（1）债权关系依2不能清偿到期+明显缺乏1.“不能清偿到期”，同上文2.人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，应当认定其明显缺乏清偿力(4)长期亏损且经营扭亏，无法清偿(5)导致人丧失清偿能力的其他情形明显丧失清偿机。特别注意 若以申请人未预先交 费用为由， 申请提出异议的 不予支持如果人在申请时未提交财产状况说明等材料，在受 申请后，应当责 人依法提交其财产况说明、清册、债权清册、财务会计报告等有关材料，人拒不提交的，可以对 专题 申请人2.人可以提出重整、和解或者申请。(只有人可以申请和解)请求权；③须为已到期的请求权。人债权人申请对人进行的，在受理申请后、人前，人或者出资占人资本1/10以上的出资人，可以向申请重整。（第70条专题3.管理1.管理人是“法定机构”，是实现程序目的而设定的履行法定职能的机构（法定机构债权人会议应当有人的债权人代表+1名人的职工代债权人成员≤9人债权人成员应当经书 （八）通过人财产的管理方（九）通 财产的变价方案（十）通 财产的分配方案前款规定的行为应当及告人民。专题4.人财从企业获取的收入和 法司法解释2》第20条第1款） 产法司法解释2》第20条第2款）是人财 人已依法设定担保物权的特定财产，应当认定人财产人对按份享有所有权的共有财产的相关份额，或者共同享有所有权的共有财产的相 依法执行回转的财产， 人财产 “取回权”对应的财产，不属 “取回权”对应的财产，不属 人财产。（见下文专题“取回权（可撤销的（无效的为第31条受理第32条受理申请前6个月内，人有本法第2条第第33条涉及1财产的下列行为无理人有权请求（法司法解释2）第14条人对以自有财产设定担保物权的（二）虚构或承认不真实的格进行的第15条人经、仲裁、执行程序对债权人进行的个别偿，管理人依据企业法第32条的规定请求撤销的，不第16条人对债权人进行的以下个别清偿，管理人依据企甲公司清偿对丙公司所负的且经所确定的货款的，管理人可以主张撤销【点1】一（法司法解释2）第2 【点2】一般取回权的权利人依据企业法第38条的规定行使取回权，应当在财产变价方案或者和解协议、重整计使取回权增加的相关费用。（司法解释2第26条）。【点3】所有权保留合同，一方后的处理（《法司法解释2》）第34条合同双方当事人在合同中约定标的物所有权保留，在标的物所有权未依法转移人【情形1】人，其管理人决定继续履行因本条第二款规定未能取回标的物，【情形2】人，其管理人决定解除所有权保留合同，并依据企业法第17条的规定要求买受人向其交付标的物的，完毕其他义务，或者将标的物、出质或者作出其他不当处分情形抗辩的，不予支持。将标的物交付人管理人后，买受人已支付受人合同约定，人管理人主张上述债权作为普通债权清偿的，应予支持。买受人【情形1】买受人，其管理人决定继及时向人支付价款或者履行其他义务。人依据合同法第134条等规定主张取回标因本条第二款规定未能取回标的物，或者作出其他不当处分导致人损害产生【情形2】买受人，其管理人决定解除所有权保留合同，人依据企业法第38条的卖人返还已支付价款的，应予支持。取回的标的物价值明显减少给人造成损失的，弥补人标的物价值减损损失形成的债权，人主张作为共益清偿的，应予支持。【点4】异地中，人取回《法》第39条：受理申请时，人已将标的物向作为买受人的人发运，尚未收到未付清全价款的，人可以回在运途的标的物但是，管人可以支付全求。《法司法解释2》第39条：人依据企业法第39条的规定，通过通知承运人或者实际占有人中止、返还货物、变更到达地，或者将货物交给其他收货人等方式，对在运途中标的物主张了取回权但未能实现，或者在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中标的物，在标的物到达管理人后，人向管理人主张取回的，管理人应予准许。专题6.债权的申须为以财产给付为内容民事主体之间的请求权。因此，对人的罚款等财产性行政处罚，不得申报有担保的债权应当申报债权待定债权可以申报合同解除的损害赔偿请求权可以申报。（第53条连带人申报第51 专题7.费用和共中4第43 随时清偿费用优先清偿比例清偿。当人财产不足以清偿所有费用或者共益的，按照比例清偿8.重整程第4步

9.和解程和解的申请人必须是已经具备原因的人债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。（不分组，双重多数决）专题10.程序（后的程序第109 第110条 享有本法第109条规定权利的债