《行政法与行政诉讼法学》问题答疑材料

------------------------------------------------------------------------《行政法与行政诉讼法学》问题答疑材料问题答疑材料同学们！大家好，这是本学期的第2份导学资料，主要是集中了同学们反映较多的问题进行集中解答，在此之外还有什么疑问可以在论坛发帖提问，我将为同学们积极解答。一、名词解释行政：在行政法上的意义，通常指国家行政机关执行国家法律、政策，管理国家内政、外交的活动。

公行政：指公共组织，主要指国家行政机关为实现公共目的、任务而行驶的执行、管理职能。

国家行政：国家行政属于公行政，但公行政并不等于国家行政。

静态行政：是被赋予相应职能的组织单位和个人，指行政机关、行政机构、行政人员。

动态行政：是相应职能的运作，指行政活动、行政行为。

形式行政：是根据主体的性质界定的行政，即只有国家行政机关进行的活动为行政。

实质行政：是根据主体活动的性质界定的行政，即不论主体为何公权力机关，只要其活动具有执行、管理的性质，即为行政。

行政法：是指调整行政关系，规范和控制行政权的法律规范系统。

行政关系：是指行政主体在行政职能和接受行政法制监督过程中与行政相对人、行政法制监督主体发生的各种关系以及行政主体内部发生的各种关系。

行政法学：是以行政法现象为对象的法律分支学科。

行政法基本原则：是指指导和规范行政法的立法、执法以及指导、规范行政行为的实施和行政争议的处理的基础性规则。它贯穿于行政法具体规范之中，同时又高于行政法具体规范，体现行政法基本价值观念。行政机关：是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。

行政主体：是指能以自己名义行使国家行政职权，作出影响行政相对人权利义务的行政行为，并能由其本身对外承担行政法律责任的行政机关和法律、法规授权的组织。

行政法主体：指行政法调整的各种行政关系的参加人—组织和个人。组织包括国家机关（主要是行政机关）、企事业组织、社会团体和其他组织，个人包括国家公务员、作为行政相对人的公民、外国人、无国籍人。

法律、法规授权的组织：是指依具体法律、法规授权而行使特定行政职能的非国家机关组织。

行政机关委托的组织：是指受行政机关委托行使一定行政职能的非国家机关的组织。

国家公务员：是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。

行政相对人：是指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，即行政主体行政行为影响其权益的个人和组织。行政行为：是指行政主体实施的产生行政法律效果的行为。

行政立法：是指国家行政机关依法定权限和法定程序制定行政法规、规章的活动。

行政处理：又称行政处理决定或行政决定，是指行政主体为实现相应法律、法规、规章确定的行政管理目标、任务、根据行政相对人申请或根据职权依法处理涉及特定行政相对人某种权利义务事项的具体行政行为。

依申请行政行为：又可称被动性行政行为、消极行政行为，是指行政主体基于行政相对人的申请而作出的行政行为。

依职权行政行为：又可称主动性行政行为、积极行政行为，是指依据行政机关所具有的法定行政职权，不需要行政相对人的申请即可作出的行政行为。抽象行政行为：是行政主体针对不特定行政管理对象实施的行政行为。

具体行政行为：是指行政主体针对特定行政管理对象实施的行政行为。

行政规划：也称行政计划，是指行政主体在实施公共事业及其他活动之前，首先综合地提示有关行政目标，事前制定出规划蓝图，以作为具体的行政目标，并进一步制定为实现该综合目标所必需的各项政策性大纲的活动。

行政奖励：是指行政主体为了表彰先进、激励后进，充分调动和激发人们的积极性和创造性，依照法定条件和程序，对为国家、人民和社会做出突出贡献或模范地遵纪守法的个人和组织，给予物质的或精神的奖励的具体行政行为。

行政给付：（我国行政法研究范围）是指行政主体在公民年老、疾病或丧失劳动能力等情况或其他特殊情况下，依照有关法律、法规、规章或政策的规定，赋予其一定的物质权益或与物质有关的权益的具体行政行为。

行政许可：是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。

行政征收：广义的行政征收包括行政征收、行政征用和行政征调等。狭义的行政征收是指行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向个人和组织强制地、无偿地征集一定数额金钱或实物的行政行为。

行政征用：是指行政主体出于公共目的，为满足公共利益需要，依法强制取得个人和组织的土地、房屋等不动产的所有权或使用权，并给予合理补偿的行政行为。

行政裁决：是指行政机关依照法律、法规的授权，对当事人之间发生的、与行政管理活动密切相关的、与合同无关的民事纠纷进行审查，并依法作出裁决的行政行为。

行政命令：是指行政主体依法要求行政相对人为或不为一定行为（作为或不作为）的意思表示，是行政行为的一种形式。其中要求行政相对人为一定行为的意思表示，称为令，即狭义上的命令；要求行政相对人不为一定行为的意思表示，称为禁令。行政命令常用于带有强制性的行政决定。

行政确认：是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、法律关系或有关法律事实进行甄别，给予确定、认可、证明（或否定）并予以宣告的具体行政行为。

行政处罚：是指行政主体为达到对违法者予以惩戒，促使其以后不再犯，以有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人或其他组织的合法权益的目的，依法对行政相对人违反行政法律规范，但尚未构成犯罪的行为（违反行政管理秩序的行为），给予法律制裁的行政行为。

行政强制：是指行政主体为保障行政管理的顺利进行，通过依法采取强制手段迫使拒不履行行政义务的相对方履行义务或达到与履行义务相同的状态；或者出于维护社会秩序或保护相对人个人人身和财产安全的需要，乃至为了获得行政上信息的需要，而对（私人）相对方的人身或财产采取紧急性、及时性或临时性强制措施的具体行政行为的总称。

行政强制执行：是指在行政法律关系中，作为义务主体的行政主体的行政相对人不履行其应履行的义务时，有权机关依法采取行政强制措施，迫使其履行义务的活动；有权机关，包括行政机关和人民法院。人民法院的强制执行，是人民法院依行政机关的申请所实施的执法行为，亦称非诉行政执行。

行政强制措施：是指行政主体为实现行政目的，对相对人的财产及自由等予以强制而采取的措施。

行政调查：是指为了实现行政目的，由行政主体依据其职权，对一定范围内的行政相对人进行的，能够影响相对人权益的检查、了解等信息收集活动。

代执行：是指行政强制执行机关或第三人代替相对人履行法律直接规定的或者行政行为所确立的作为义务，并向义务人征收必要费用的强制执行。

执行罚：亦称强制金：是指行政强制执行机关对拒不履行不作为义务或不可为他人代履行的作为义务的义务主体，科以新的金钱给付义务，以迫使其履行的强制执行。

行政程序：是指行政主体实施行政行为时所应当遵循的方式、步骤、时限和顺序。

行政程序法：是关于行政程序的法律规范的总和，即规定行政行为的方式与步骤的所有法律规范。

行政合同：也称为行政契约：是指行政主体为了实现特定的行政管理目标，与其他行政主体之间或者与行政相对人之间基于意思表示一致而达成的协议。

行政指导：是指行政主体在其管辖权限内，为适应复杂多变的经济和社会生活需要，依据国家的法律或政策，适时灵活地采取引导、劝告、建议、协商、示范、制定导向性政策、发布有关信息等非强制性手段，在行政相对方的同意或者协助下，实现一定行政目的的行为。

行政事实行为：是指行政主体及其工作人员基于行政职权的行使而实施的，不以设定行政相对人权利义务为目的，且不具有法律约束力的行为。行政救济：是指行政相对方认为行政机关及其公务员实施的与行政职权相关的行为侵害其合法权益，依法向法定机关提出申请，有关机关依法解决纠纷，给予权益补救的法律制度。

行政复议：是公民、法人或者其他组织认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法请求上一级行政机关或法定复议机关依照行政复议程序重新审查原具体行政行为是否合法、适当，并作出复议决定的活动。

行政诉讼：是指公民、法人或者其他组织认为具有公共行政职权的机关和组织的具体行政行为侵犯其合法权益，向人民法院提起诉讼，人民法院依行政诉讼程序对具体行政行为合法性进行审查并作出裁判，解决行政争议的活动。

行政诉讼法：有广义和狭义之分，广义的行政诉讼法，是指规定人民法院、当事人、其他诉讼参与人以及法律监督机关进行行政诉讼活动，调控他们之间在诉讼过程中相互间关系的法律规范体系。简言之，行政诉讼法就是规定行政诉讼活动的所有法律规范的总和。狭义的行政诉讼法，则是指具有专门、完整法律形式的行政诉讼法典。

行政赔偿：是国家行政机关和行政机关工作人员在行使职权时，违法侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的，国家负责向受害人赔偿的制度。

行政赔偿请求人：是指因行政机关及其工作人员违法执行职务而遭受损害，有权请求国家予以赔偿的人。行政赔偿请求人既可以是公民也可以是法人或者其他组织。

行政赔偿义务机关：是指依法履行赔偿义务、接受赔偿请求、支付赔偿费用、参加赔偿诉讼程序的行政机关。

行政追偿：指国家行政机关向请求人支付排除法用或履行其他赔偿义务后，依法责令有故意或重大过失的公务员或受委托的组织或个人，承担部分或全部赔偿费用的制度。

行政补偿：是指行政相对人由于行政主体的合法活动而遭受损失，由国家给予补偿的制度，或者说由于国家行政机关及其公务员合法的行政活动，使无责任之特定人的合法权益遭受特别损失，由国家（有时为第三人）依法对受损害人承担补偿义务的法律制度。

行政诉讼原告：是指认为行政主体及其工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，并以自己的名义，依法向人民法院提起诉讼从而引起行政诉讼程序发生的公民、法人和其他组织。

行政诉讼被告：是被原告指控其具体行政行为侵犯原告的合法权益，向人民法院提起诉讼，由人民法院通知其应诉的行政机关或法律、法规、规章授权的组织。

行政诉讼第三人：是指同提起诉讼的具体行政行为有利害关系，因而参加到他人正在进行的行政诉讼中的公民、法人和其他组织。

行政诉讼证据：是指在行政诉讼中用以证明行政案件真实情况的事实材料。

行政诉讼执行程序：有狭义和广义之分。狭义的执行程序只包括对司法裁判的执行程序，它是指人民法院采取强制执行措施，使业已生效的行政裁判得以实现的程序。广义的执行程序，还包括人民法院应行政机关的申请对具体行政行为的执行程序。专门监督：即行政监察机关和审计机关依据《行政监察法》、《审计法》规定的权限，对行政机关、公务员或者行政机关任命的其他人员实施的监察监督和审计监督。

行政系统内部监督：是上级行政机关对下级行政机关、专门行政监察机关对一般行政机关以及行政机关对公务人员（包括公务员、行政机关任命的其他人员）施行的法律监督。其中，专门行政监督机关在我国主要是指行政监察机关和审计机关。

审计监督：是指国家审计机关对国务院各部门和地方各级人民政府及其各部门的财政财务收支的真实、合法和效益进行审核、稽查的活动。

行政监察：是国家监察机关对行政机关及其公务员和行政机关任命的其他人员执行法律、法规、政策和决定、命令的情况进行监督、纠举、惩戒违法、违纪行为的活动。三、简答题：1、行政处罚适用简易程序必须符合哪些条件？答：（1）违法事实确凿；（2）有法定依据；（3）较小数额罚款或者警告的行政处罚，所谓较小数额的罚款，是指对公民处以50元以下，对法人或者其他组织处以1000元以下的罚款。2、什么是行政许可？答：行政许可是指行政主体根据行政相对方的申请，经依法审查，通过颁发许可证、执照等形式，赋予或确认行政相对方从事某种活动的法律资格或法律权利的一种具体行政行为。3、行政许可的主要特征有哪些？答：行政许可的特征主要有以下几方面：（1）行政许可是依申请的行政行为。(2)行政许可的内容是国家一般禁止的活动。(3)行政许可是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利的具体行政行为。(4)行政许可是一种外部行政行为。(5)行政许可是一种要式行政行为。4、试述行政许可的基本原则。答：（1）合法性原则；（2）公开、公平、公正原则；（3）便民原则；（4）救济原则；（5）信赖保护原则；（6）行政许可一般不得转让原则；（7）监督原则。5、什么是行政主体？它有哪些特征？答：行政主体是享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动并独立承担由此产生的法律责任的组织。特征：（1）行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织；（2）行政主体是能以自己的名义行使行政权的组织；（3）行政主体是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。6、什么是行政机关？它有哪些特征？答：国家行政机关是指一个国家的统治阶级根据其统治意志，依照宪法和有关法律的规定，行使国家权力、组织管理国家行政事务的机关。它具有以下特征：（1）国家行政机关是具有国家强制性质的社会组织。（2）国家行政机关是具有较强的执行色彩的组织。（3）国家行政机关是按照一定的层次和结构组织起来并按照科学方法依法进行活动的组织。7、什么是公务员？其法律地位如何？答：公务员是指依法履行公职纳入国家行政编制由国家财政负担工资福利的工作人员。其法律地位是指公务员在各种法律关系中享有权利、承担义务的综合表现。因其具有双重的法律身份而享有不同的法律地位。一方面，公务员是公民。这一身份决定了公务员首先享有自然人的法律地位。另一方面，公务员是国家的公务员。这一身份决定了公务员享有公务员的法律地位。这样的双重身份在某些特定的情况下会发生冲突，在发生某种法律责任的承担时应当准确加以划分。8、试述行政授权的概念与特征。答：是指法律法规将行政职权及行政职责的一部或全部授给非行政机关的社会组织行使的法律行为。特征：（1）行政授权是依照法律法规的有关规定作出的。（2）行政授权引起职权和职责的同时转移，被授权的组织在接受职权的同时，也必须接受行政职责。（3）被授权的组织在被授权范围内以自己的名义自主地行使行政职权。9、试述行政委托的概念、特征及条件。答：是指国家行政机关在自己的职权范围内，将某项行政职能委托给某一机关、机构、企事业单位、其他社会组织办理的行为。具有以下特征：（1）行政委托的委托人必须是国家行政机关。其他非行政机关的委托不能称为行政委托。（2）行政委托中的委托事项必须在行政机关的职权范围内。（3）行政委托中的被委托的对象可以是行政机关和行政机构，也可以是企事业单位或其他社会组织。10、什么是行政法制监督?答：行政法制监督是指国家权力机关国家司法机关上级行政机关专门行政监督机关及国家机关体系以外的公民组织依法对行政主体及其工作人员是否依法行使职权和是否遵纪守法所进行的监督。11、行政法制监督的主体、对象及内容是什么？答：行政法制监督的主体是指依法对行政主体及其工作人员是否依法行使行政职权和是否遵纪守法进行监督的国家权力机关、国家司法机关、上级行政机关、专门行政监督机关以及国家机关体系以外的公民、组织。行政法制监督的对象是行政主体及其工作人员。行政法制监督的内容是监督行政主体是否依法行使行政职权以及国家公务员和被授权组织中的工作人员是否遵纪守法。12、试述行政行为的内容与效力。答：行政行为的内容就是指某个行政行为对行政相对方的权利义务等产生的具体影响。概括起来，行政行为内容有（1）赋予权益和剥夺权益。（2）科以义务和免除义务（3）确认法律事实和法律地位。行政行为的法律效力有公定力、确定力、拘束力、执行力。13、试述行政立法的概念和特点。答：行政立法是指国家行政机关依照法律规定的权限和程序，制定行政法规和行政规章的活动。特点：行政立法的行政性质。行政立法主体是国家行政机关；调整的对象主要是行政管理事务及与行政管理密切相关的事务；其根本目的是实施和执行权力机关指定的法律，实现行政管理职能。14、我国的行政立法主体包括那些？答：行政立法主体是指依法取得行政立法权，可以制定行政法规或行政规章的国家行政机关。我国的行政立法主体为：（1）国务院；（2）国务院各部门；（3）省自治区直辖市人民政府和较大市人民政府。15、我国的行政立法程序包括哪些内容？答：是指行政立法主体依法定权限制定行政法规和行政规章应当遵循的步骤、方式和顺序。包括：起草；征求意见；审查；通过；签署；发布与备案。16、什么是行政许可实施主体？其范围是怎样的？答：行政许可实施主体是指行使行政许可权并承担相应责任的行政机关和法律法规授权的具有管理公共事务职能的组织。行政许可实施主体主要有三种：法定的行政机关；被授权的具有管理公共事务职能的组织；被委托的行政机关。17、行政许可的实施程序是怎样的?答：（1）申请与受理。（2）审查与决定。（3）期限。（4）听证。（5）变更和延续。（6）特别规定。18、试述行政强制的概念与特征。答：行政强制是指行政主体为实现一定的行政目的，保障行政管理的顺利进行，对行政相对方的人身及财产等采取的强制性的具体行政行为的总称。特征：（1）行政强制的主体是行政主体，即行政机关或法律法规授权的组织；（2）行政强制的对象是相对方的财物和人身自由；（3）行政强制的目的是为了实现一定的行政目的，保障行政管理的顺利进行。19、什么是行政强制执行？答：行政强制执行指公民法人或其他组织拒不履行行政法上的义务，行政机关或人民法院依法采取强制措施，迫使其履行义务的具体行政行为。20、行政强制执行有哪些特点？答：特点体现：（1）行政强制执行以行政相对方不履行行政法上的义务为前提；（2）行政强制执行由法律规定的行政机关或者人民法院实施；（3）行政强制执行的对象范围广泛；（4）行政强制执行不允许进行执行和解。21、试述行政强制执行的种类和具体实施方式。答：行政强制执行的种类：（1）间接强制执行：分为代执行、执行罚。（2）直接强制执行。行政强制执行的实施方式：（1）对财产的行政强制执行方式。a、强制划拨b、强制扣缴c、强行退还d、强行拆除（2）对人身的强制执行方式。（3）对行为的行政强制执行方式。22、什么是行政合同？它有哪些特点?答：行政合同是指行政主体之间，行政主体与公民、法人或其他组织之间，为了实现行政管理的目的，依双方意思表示一致而确立、变更或消灭相互权利与义务的协议。特点：（1）行政合同的当事人一方必须是行政主体。（2）行政合同的目的是为了实现国家行政管理目标。（3）行政合同的双方意思表示必须一致。（4）在行政合同的履行、变更或解除中，行政主体享有行政优益权。23、什么是行政指导？它有何特征？答：行政指导是行政机关在其所管辖的事务范围内，根据国家的政策规定或者法律原则，针对特定的公民、法人或其他组织，用非强制性的方法和手段，取得该行政相对方的同意或协助，有效地实现一定的行政目的得主动的管理行为。特征：行政指导是非权力行政活动；行政指导是一种事实行为；行政指导是行政机关单方面的意思表示；行政指导属于单方面待业是一种适用较大幅度的弹性的管理领域；行政指导适用法律优先原则；行政指导是一种外部行为。24、什么是行政处罚？它有哪些特征？答：行政处罚是行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或其他组织给予制裁的具体行政行为。特点：行政处罚是以对违法行为人的惩戒为目的，而不是以实现义务为目的。行政处罚的适用主体是行政机关或法律、法规授权的组织。行政处罚的适用对象是作为行政相对方的公民法人或其他组织，属于外部行政行为。25、行政处罚与刑罚、行政处分有何区别？答：行政处罚与刑罚：制裁的性质不同；适用的违法行为不同；惩罚程度及适用的程序不同；制裁机关不同；处罚形式不同。行政处罚与行政处分：制裁的对象不同；制裁的行为性质不同；制裁的原则不同；惩罚的范围和程度不同；采取的形式不同；两者的救济途径不同。26、试述行政处罚程序的基本内容。答：简易程序的具体内容：（1）出示执法证件，表明执法人员身份（2）告知作出行政处罚决定的事实、理由和根据（3）听取当事人的陈述和申辩（4）填写预定格式编有号码的行政处罚决定书（5）将行政处罚决定书当场交付当事人。一般程序的具体内容：（1）调查取证（2）告知处罚事实、理由、依据和有关权力（3）听取陈述、申辩或者举行听证会（4）作出行政处罚决定（5）作出行政处罚决定书。27、简述行政处罚的听证程序的内容。答：（1）当事人要求听证的，应当在行政机关告知后3天内提出；（2）应当在听证的7日前，通知当事人举行听证的时间、地点；（3）除涉及国家机密商业秘密或个人隐私外，听证公开进行；（4）听证由行政机关指定的非本案调查人员主持，当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避；（5）当事人可以亲自参加听证，也可以委托1——2人代理；（6）举行听证时，调查人员提出的当事人违法的事实、证据和行政处罚建议，当事人进行申辩和质证；（7）听证应当制作笔录，笔录应当交当事人审核无误后签字或盖章；（8）听证结束后，行政机关应当依据行政处罚法第38条规定制作决定。28、什么是行政监察?答：行政监察是指国家各级行政监察机关依法对国家行政机关及其公务员和国家行政机关任命的其他人员执行国家法律、法规、政策和决定、命令的情况以及违法违纪行为进行监督、纠举、惩戒，具有行政法律效力的专门活动。29、行政监察有哪些主要特征?答：行政监察的特点体现在：（1）是由政府内专门机关进行的活动；（2）它的对象是国家行政机关及其公务员和公证机关任命的其他人员；（3）它是一种统一的全面的监督；（4）它是一种经常性的直接的监督形式。30、什么是审计监督？答：审计监督就是国家审计机关根据国家法律法规的规定、会计记录等经济资料，审核和稽查被审计单位的财政财务收支活动、经济效益和财政法纪的遵守情况，做出客观公正的评价，并提出审计报告，以维护国家财政经济秩序，促进廉政建设的专门活动。31、审计监督的构成要件有哪些？答：审计监督的构成要件包括：（1）审计的本质是一种经济监督活动。（2）审计的主体主要是国家审计机关或政府授予认可的其他财会机构。（3）审计的客体是经济中的财政财务收支活动。（4）审计的手段是依法进行审核、稽查。（5）审计的对象主要是会计资料，包括会计凭证、会计账簿和会计报表以及各种经济业务、资金运动和所体现的经济关系。32、什么是行政违法？答：行政违法是指行政主体及其执行公务的人员，在行政管理过程中，违反行政法律规范的行为。33、什么是行政不当？答：行政不当也叫行政失当，指行政主体及其执行公务的人员，再执行行政管理过程中做出的行政行为虽然合法但不合理。34、行政违法有什么特征?答：行政违法的特征：（1）行政违法是行政主体及其执行公务的人员的违法。（2）行政违法必须是行政主体及其执行公务的人员违反行政法律规范的行为。（3）行政主体及其执行公务的人。35、行政责任的概念是什么？答：行政责任是指行政主体及其执行公务的人员因行政违法或行政不当，违反其法定职责和义务而应依法承担的否定性法律后果。36、行政责任的构成条件有哪些？答：行政责任的构成要件有：（1）行政责任的主体是行政主体及其执行公务的人员。（2）行政责任的产生的前提条件是行政违法或行政不当。（3）行政责任必须为行政法律规范所确认，是一种法律责任。（4）承担行政责任须有主观上的故意或过失。37、什么是行政复议？答：行政复议指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，按照法定的程序和条件向作出该具体行政行为的上一级行政机关提出申请，由受理申请的行政机关对该具体行政行为依法进行审查并作出处理决定的活动。38、行政复议的基本特征是什么？答：行政复议的基本特征是：（1）行政复议是行政机关的行政行为；（2）行政复议是以行政争议为处理对象的行为；（3）行政复议由行政相对方提起的一种依申请而产生的行为；（4）行政复议是一种行政司法行为。39、简述行政复议的管辖种类。答：（1）对政府工作部门的行为不服的管辖（2）对地方人民政府的行为不服的管辖（3）对国务院部门或省级政府的具体行政行为不服的管辖（4）对派出机关的具体行政行为不服的管辖（5）对授权组织作出的行政行为不服的管辖（6）对共同行政行为不服的管辖（7）对被撤销的行政机关的行政行为不服的管辖（8）移送管辖。40、什么是行政赔偿？答：行政赔偿：又称行政侵权赔偿，是指行政主体及其工作人员，在行使行政职权过程中，因其行为违法而侵犯了公民、法人或其他组织的合法权益并造成了损害，由行政主体给予赔偿的法律制度。41、行政赔偿有哪些特征？答：（1）行政赔偿实质上是一种国家赔偿（２）行政赔偿的起因是行政侵权损害行为（３）行政赔偿的义务主体只能是侵权行政机关（４）行政赔偿范围以具体行政行为造成的侵权损害为限（５）行政赔偿的责任形式是损害赔偿（６）行政赔偿的法律责任主体是行政主体42、构成行政赔偿的要件有哪些？答：行政赔偿责任的构成要件A．行政侵权行为B．损害事实C.侵权行为与损害事实之间有因果关系43、试述我国行政赔偿的归责原则。答：行政赔偿责任的归责原则A．过错责任原则B．危险责任原则C．违法责任原则44、什么是行政诉讼？答：行政诉讼：是解决行政争议的重要法律制度。在我国行政诉讼是指公民法人或者其他组织认为行政机关和法律法规授权的组织作出的具体行政行为侵犯其合法权益，依法定程序向人民法院起诉，人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下对具体行政行为的合法性进行审查并作出裁决的制度。45、简述行政诉讼的特征。答：特征：（1）行政案件由人民法院受理和审理（2）人民法院审理的行政案件只限于就行政机关作出的具体行政行为的合法性发生的争议（3）行政复议不是行政诉讼的前置阶段或者必经程序（4）行政案件的审理方式原则上为开庭审理。46、试述人民法院受理行政案件的范围。答：人民法院受理行政案件的范围：（1）行政处罚的案件（2）行政强制措施的案件（3）行政机关侵犯法律规定的经营自主权的案件（4）行政许可案件（5）不履行法定职责案件（6）抚恤金的案件（7）认为行政机关违法要求履行义务的案件（8）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的案件（9）法律法规规定可以起诉的其他行政案件。47、试述人民法院不予受理的事项。答：国家行为；抽象行政行为；行政机关对其工作人员的奖惩任免等决定；法律法规由行政机关最终裁决的行政行为；公安国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；行政机关的调解和仲裁行为；不具有强制力的行政指导行为；驳回当事人对行政行为提取申诉的重复处理行为；对公民法人或其他组织的权利义务不产生实际影响的行为。48、试述中级人民法院管辖的第一审行政案件。答：确认发明专利权的案件和海关处理的案件；对国务院各部门或者省自治区直辖市人民政府所作出的具体行政行为提起诉讼的案件；本辖区内重大复杂的案件。49、我国行政诉讼法对于地域管辖制度有哪些规定？答：地域管辖是级别管辖确定的前提下，对管辖权的深化。分为：一般地域管辖是指按照最初作出的具体行政行为的行政机关所在地确定的管辖。特殊地域管辖是指根据具体行政行为的特殊性或者标的无所在地来确定管辖的人民法院。共同管辖即两个或者两个以上的人民法院对同一行政案件都有管辖权。50、什么是起诉？起诉应符合哪些条件？答：起诉是指公民、法人或者其他组织认为自己的合法权益受到行政机关具体行政行为的侵害，而向人民法院提出诉讼请求，要求人民法院通过行使审判权，依法保护自己合法权益的诉讼行为。应符合下列条件：（1）原告必须是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。（2）有明确的被告。（3）有具体的诉讼请求和事实根据。（4）属于人民法院的受案范围和受诉人民法院管辖。51、试述行政诉讼证据的概念和特征。答：行政诉讼证据是指在行政诉讼中用以证明案件实施情况的一切材料和事实。特征：（1）客观性，即作为可定案证据的事实和材料必须是客观存在的，而不是主观捏造或者想象的；（2）相关性，即作为可定案证据的事实和材料必须与待证的案件事实有联系，它们或者是案件事实形式的条件，或者是案件事实发生的原因，或者是案件事实所导致的结果；（3）合法性，即作为可定案证据的事实和材料必须合法，包括取证的程序合法和证据的形式合法。52、行政诉讼的举证责任是怎样的？试论行政诉讼的举证责任。答：举证责任是法律假定的一种后果，特指承担该责任的当事人必须对自己的主张举出主要的事实根据，以证明其确实存在，否则将承担败诉后果。举证责任制度是行政诉讼证据制度的核心内容。被告对行政诉讼证据的收集：（1）《行政诉讼法》第33条规定：“在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据。”这一规定表明，在诉讼期间，被告不得自行取证。（2）行政机关在诉讼过程中可以收集、提供证据的法定情形。原告的举证责任：（1）证明起诉符合法定条件（2）在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实。（3）在一并提起的行政赔偿诉讼中，证明因受侵害而造成损失的事实。（4）其他应当由原告承担举证责任的事项。53、简述行政判决的概念与种类。答：行政诉讼判决是指人民法院根据事实，依据法律、法规，参照规章，对具体行政行为的合法性做出的实体裁判。可分为：（1）一审判决分为维持判决、撤销判决、限期履行判决、变更判决、确认判决；（2）二审判决分为维持判决和依法改判；（3）再审判决。54、简述行政征收的作用？答：（1）行政征收有利于国家进行宏观调控，具有管理经济并促进经济发展的功能；（2）行政征收属于经济利益的再分配，有利于缩小贫富差别，公平负担，协调各种利益团体和各阶层的利益；（3）行政征收是国家实现其管理职能，满足财政支出需要的保障。55、简述我国关于公务员辞退的法定情形。答：（1）公务员在年度考核中，其考核等次连续2年被确定为“不称职”；（2）不胜任现职工作，又不接受其他安排；（3）因单位调整、撤销、合并或缩减编制员额需要调整其工作，本人拒绝对其的合理安排；（4）旷工或无正当理由逾期不归连续超过15天，或者1年内累计超过30天；（5）不履行公务员义务，不遵守公务员纪律，经多次教育仍无转变，又不宜给予开除处分；注意：公务员被辞退，可以根据国家有关规定享受待业保险。56、行政诉讼特有的原则有哪些》答：（1）法院一般只审查具体行政行为，而不审查抽象行政行为；（2）法院以合法性审查为原则，以合理性审查为例外。57、行政行为的合法要件有哪些？答：（1）行为主体合法：行为主体是行政主体，行为在行政主体的权限范围内，通过了相应会议的讨论；（2）行为内容合法：事实清楚，证据确凿，适用法律正确，行为目的合乎立法目的；（3）行为程序合法：行为符合法定方式、法定步骤、法定时限。58、简述行政许可在现代国家中的积极作用？答：（1）有利于加强国家对社会经济活动进行宏观管理，实现从直接管理到间接管理的过渡，协调行政主体和行政相对人之间的关系；（2）有利于保护广大消费者及公民的权益，制止不法经营，维护社会经济秩序和生活秩序；（3）有利于保护并合理分配和利用有限的国力资源，保持生态平衡，避免资源、财力及人力的浪费。59、简述行政程序法的作用？答：（1）提高行政效率。行政行为的效率取决于行政方式的适当选择、环节的合理安排、过程的科学组合，以保证行政机关活动的合理化和科学化；（2）促进行政民主；（3）保护行政相对人的合法权益；（4）监督与控制行政权。主要表现在：行政程序法使行政程序成为行为发生法律效力的必要条件；行政程序法是杜绝失职和滥用职权等行政违法行为的有效手段。行政违法行为的发生大都与制度不完备、程序不健全有关；健全和完善行政程序法，不给失职与滥用职权留有余地，从而起到确保行政权在法治的轨道上正常运行的作用。60、行政诉讼法为何规定在行政诉讼中由被告承担具体行政行为的举证责任？答：（1）行政机关有调查取证的主动权，在证据的收集和提供方面明显处于优势；（2）具体行政行为大都基于行政机关的单方面的意思表示而成立，相对人难以提供足以证明行政机关具体行政行为违法的各种证据；（3）可以促进行政机关严格依法行政，以尽可能减少行政争议及行政案件的数量，提高执法水平。四、案例分析1、严某的4岁女儿媛媛连续3天出现流鼻涕，咳嗽，发烧等症状。2011年8月4日上午8时30分送县人民医院治疗。家长见女儿病重要求立即住院，因无床位医院不准住院。40分钟后，医生才给媛媛看病，作了一般检查后，医生说，孩子病得不轻，但还诊断不出什么病，先在观察室观察治疗。医生开了药方，家长取药给媛媛服用后留在观察室治疗。上午11时，媛媛突然发生抽搐，面色苍白，不讲话，值班医生立即抢救。下午3时许，经抢救无效死亡。医院诊断死于急性心肌炎。严某认为医院开始误诊，又抢救不力，属医疗事故，一直反映到县卫生局。在县卫生局督促下，县医疗事故技术鉴定委员会对媛媛之死进行鉴定，结论是媛媛之死不属于医疗事故，医院也拒绝承担任何责任。2011年10月6日，严某向县法院提起行政诉讼，认为鉴定结论隐瞒了事实真相，是错误的，请求县法院撤销县医疗事故技术鉴定委员会所作的结论。【问题】（1）医疗事故技术鉴定委员会的鉴定行为是不是具体行政行为?为什么?（2）严某不服鉴定结论该怎么办?能否提起行政诉讼?（3）若县卫生行政机关根据该医疗事故鉴定结论作出了处理决定，当事人不服而起诉的，法院应否作为行政案件受理?为什么？【正确答案】（1）医疗事故鉴定委员会的鉴定行为不是具体行政行为。因为医疗事故鉴定委员会不是行使行政职权的行政机关，而是专门负责对医疗事故进行鉴定的组织。它所作的鉴定结论，仅对医疗中出现的问题进行鉴定，并不确定病员及其家属与医疗单位之间的权利义务。所以，不属具体行政行为。（2）严某不服鉴定结论不能提起行政诉讼，非具体行政行为不能引起行政诉讼，当然，严某若对鉴定结论没有异议，可以向更权威的医疗事故技术鉴定委员会申请重新鉴定。（3）当事人不服县卫生院行政机关根据鉴定结论作出的处理决定，可以提起行政诉讼。因为县卫生行政机关以鉴定结论为依据所作的处理行为，涉及到了双方当事人的权利义务，是一种具体行政行为。2、运用所学知识，分析行政争议与民事争议的区别？答：（1）争议主体不同。行政争议的主体之中，一般情况下，必有一方是行政机关，起码也应是法律、法规授权的组织或行政机关委托的组织。这种争议通常不可能在平等主体之间产生。而民事争议无此特殊要求。同时，绝大多数行政争议，作为主体一方的行政机关，往往比相对人年于更为优越的地位。他们之间存在一种经“命令——服从”为基本特征的不平等关系。民事争议双方当事人地位平等，即使是权利方，也不能以强制力为依托对对方当事人直接发号施令。（2）争议起因不同。行政争议由相对人不服行政机关的具体行政行为而引起，民事争议由民事法律行为所引起。进一步说，行政行为可以引发民事争议，民事行为不可能引发行政争议。（3）解决争议的手段不同。行政争议，有相当一部分由行政机关通过行政复议、行政裁判等行政司法途径解决，人民法院的行政诉讼程序，只是解决行政争议的一条途径，但不是唯一途径。民事争议，经协商不能解决，一概诉诸法院，通过民事诉讼程序解决。3、某市原有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场，营业执照、卫生许可证、屠宰许可证等证照齐全。1997年国务院发布《生猪屠宰管理条例》，该市政府根据其中确认并颁发定点屠宰标志牌的规定发出通告，确定只给甲发放定点标志牌。据此，市工商局将乙、丙丁三家屠宰场营业执照吊销，卫生局也将卫生许可证吊销。乙、丙、丁三家屠宰场对此不服，找到市政府，市政府称通告属于抽象行政行为，需遵守执行。三家屠宰场遂提起行政诉讼。【问题】（1）市政府的通告属于何种类型的行政行为？理由是什么？（2）谁是此案的被告？理由何在？（3）此案乙、丙、丁是否有权提起行政诉讼？理由是什么？（4）颁发定点屠宰标志牌属于何种性质的行为，工商局、卫生局能否据此吊销乙、丙的执照许可证？【正确答案】（1）市政府的通告属于具体行政行为。本案中市政府发布的通告，明确确定只给甲发放定点标志牌，而该市原仅有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场，这就意味着剥夺了乙、丙、丁三家屠宰场的屠宰资格。可见，该通告是针对定点屠宰这一特定的事和甲、乙、丙、丁这一特定的人作出的，侵害了乙、丙、丁三家屠宰场的公平竞争权，属于典型的具体行政行为。（2）市政府、市工商局、市卫生局均可成为本案的被告。依《最高人民法院关于<行政诉讼法>若干问题的解释》第13条第（一）项可知，公民、法人或其他组织可以对涉及其相邻权或者公平竞争权的具体行政行为提出行政诉讼，由于市政府的行为是具体行政行为且直接侵犯了乙、丙、丁的利益，故乙、丙、丁均可依据《行政诉讼法》第25条第1款的规定，以市政府为被告提起行政诉讼。依《行政诉讼法》第11条第1款第（一）项规定，乙、丙、丁可以市工商局、市卫生局为被告提起行政诉讼。（3）乙、丙、丁可以提起行政诉讼。理由如上题所述。（4）颁发定点屠宰标志牌是行政许可行为，具体而言是属于资格许可行为，即赋予行政相对人从事某种活动的资格的许可。既然颁发定点屠宰标志牌的行为是资格许可行为，未获得该牌的企业就不得从事生猪屠宰的经营活动，市工商局、市卫生局就有权据此吊销其执照与许可证。但本案中，由于市政府的行为违法，所以，工商局、卫生局就不得据此吊销乙、丙、丁的执照与许可证。【知识点集成】具体行政行为是指行政机关基于法律、法规的授权，针对特定的人或事作出具体处理决定，并对其权利义务产生实际影响。针对特定对象即特定的事和特定的人作出的行为，这点是具体行政行为与抽象行政行为的重要区别所在。而抽象行政行为是行政机关针对不特定的人或事制定和发布的具有普遍适用的行为规则的行为，它一般不针对特定对象，而是规定在何种情况和条件下，行政机关和被管理一方的行为规则和权利义务关系，具有普遍的约束力。我国行政诉讼法和行政复议条例是以具体行政行为为对象的，所以现实生活中区分具体行政行为和抽象行政行为具有十分重要的理论意义和实践意义。4、李某系从事饮食业的个体工商户，出售自制的蛋糕，李某蛋糕未经有关部门进行检验。这一行为被某工商所查获。根据《个体饮食业监督管理办法（试行）》的规定，对此类违法行为，应予以警告、没收违禁区食品和违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下罚款；没有违法所得的，处以1万元以下罚款；情节严重的，可责令停业整顿或者吊销其营业执照。在工商所查获前李某出售蛋糕共获利590元。根据上述有关规定，工商所没收了李某尚未出售的蛋糕，没收其违法所得590元，并且工商所认为李某曾因伤害罪而被判刑3年，一年前刚出狱，因此要重罚，又处以李某1500元的罚款。【问题】工商所对李某的违法行为进行的行政处罚是否合法适当？是否符合行政法的基本原则？【正确答案】工商所的行政处罚行为是合法的，但不合理，违背了行政合理性的原则。主要表现在对李某的罚款行为上。本案中，根据法定的罚款幅度的规定，工商所对李某处以1500元的罚款属于法定的幅度内，其行为没有超越法律，不与法律相抵触，是合法的。但工商所在法定幅度内的自由裁量权行使的不恰当，对李某进行1500元的罚款，除以其违法事实情节等为依据外，于一种不正当的考虑而作出的行政处罚行为，违背了行政合理性原则的要求，属不合理的行为。【知识点集成】行政法的基本原则贯穿于行政法之中，是指导行政法的立法和实施的根本原理和基本准则。行政合法性原则与行政合理性原则是行政法的两大基本原则。合法性原则是指行政权力的设定，行使必须依据法律，符合法律，不能与法律相抵触。具体内容包括：行政职权基于法律的授予而存在，行政职权依法律行使，行政授权、行政委托有法律依据，符合法律要旨。合理性原则是指行政决定的内容要客观、适度，符合理性，即合理行使行政自由裁量权。合理性原则的具体要求是行政行为的动因应符合行政目的；行政行为应建立在正当考虑的基础上；行政行为的内容应合乎理性。

5、某市人民政府计划对本市各个农贸市场环境卫生进行整顿，决定先由市人民政府的政策研究室组织制订一份关于整顿农贸市场环境卫生的规范性文件。政策研究室经对各方面进行调查，征求有关工商、卫生行政职能部门的意见后，最后起草的文件经政策研究室主任的批准，以本研究室的名义向全市进行公布，并要求有关单位和个人要贯彻落实。【问题】该市人民政府的政策研究室公布规范性文件的行为是否正确？为什么？【正确答案】该市人民政府的政策研究室公布规范性文件的行为是错误的。因为，市人民政府的政策研究室不具有行政主体资格，不能对外以自己的名义作出行政行为。行政机关以自己的名义实施行政行为，必须具有行政主体资格。市人民政府的政策研究室是市人民政府的内部机构，虽然同属行政机关系统，但它只是机关内部的协调、办事管理机构，它不能对外独立行使权力，也不能独立对外承担其行为后果的法律责任。本案中的规范性文件，应以市人民政府的名义对外公布，才能产生法律效力。【知识点集成】根据行政主体的理论，行政主体是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织。能够成为行政主体的组织，必须同时具备三个条件：（1）必须享有行政权力。（2）以自己的名义运用行政权力，进行行政管理活动。（3）能够独立地承担自己行为所引起的法律后果。行政机关包括国家行政机关、法律法规授权的组织以及受委托组织。行政立法是国家行政机关依照法律规定的权限和程序，制定行政法规和行政规章的活动。并不是所有的行政机关都有立法权。我国的中央立法机关是国务院和国务院各部门，地方立法机关是一定层级以上的地方人民政府，即省、自治区、直辖市的人民政府，以及省、自治区的人民政府所在地的市和国务院批准的较大市的人民政府。6、王海棠于1995年7月30日在汝阳县靳村乡收购生猪二十五头，同月20日向国税所交纳20日到31日定期定额增值税，城建税，教育附加费52元，29日向工商所交纳管理费152元；向地税所交纳7月份定期定额生猪屠宰税（外销）100元；30日输了动物检疫证（有效期两天）及车辆消毒手续。以上各项均有各部门收据在卷。王海棠于7月30日下午用汝阳县上店乡一个体司机的农用车（已消毒）将生猪25头运往洛阳，当车行至沙沟时车发生故障，在修车时一头猪将近死亡，王海棠于31日在靳村乡屠宰后销售，当晚十点左右车修好前往洛阳，大约在当晚二十二时左右在汝阳县上店乡下店附近被三被告工作人员拦查，拦查人员未着标志服，未出示执法及工作证件，王海棠当场出示了上述办理的有关手续，被告地税局工作人员（上店所雇用人员，无执法证件）认定王应交纳税款960元；已交100元，应补交860元；王以自己已报税且是定额税为由拒绝补报；持工商管理发票的人员（原工商所雇用人员，现税所雇用人员）指出王应交纳240元而只交152元，应重新交纳240元，王海棠不同意；被告动检站工作人员认定其所持票据证物不符合且证明过期，应重新检疫，王海已作过检疫，证明过期是因车出故障，证物不符是因中途修车销售一头为由拒绝重新检疫，并提出让三被告放行。三被告坚持上述意见，不同意放行，双方争执不下，王海棠即到县城找有关人员说明情况，后又返回，仍未达成一致意见。三被告工作人员即将车及生猪扣至汝阳县上店乡地税所院内，王海棠即返县城到县公安局以路遇抢劫报案。第二天上午随公安局工作人员前往上店调查此事，发现车停在地税所院内，上店派出所问明情况后，让三被告上店各负责人到派出所解决此事。当时因天气炎热，到中午生猪已死亡五头，在派出所的主持下，三被告同意赔偿原告死亡五头生猪损失（含运费）4466元，死猪由上店地税所拉往县食品公司宰杀。王海棠将剩余生猪十九头运往洛阳销售，因天气炎热在途中生猪死亡二头，下车时又死亡三头价值4000元，屠宰厂按四头大猪每头150元，另一头按100元收购，王海棠五头猪共得款700元，直接损失3300元。王海棠回来后即向三被告提出支付原同意的损失4466元和又死五头猪的损失，三被告推委拒绝赔偿，被告地税局并提出让王海裳补交屠宰税860元。王海棠不服，向河南省汝阳县人民法院提起诉讼，要求撤销三被告的行政强制措施，并赔偿由此造成生猪死亡十头的损失。【问题】三被告的行为是否属于滥用职权？为什么？【正确答案】三被告的行为属于滥用职权。本案中税务、动检、工商三机关法律规定在某些方面有扣押权，但对事实证据认定不清，且违反法定程序。【知识点集成】滥用职权指行政机关行使权力的目的不是出于社会公共利益或者不符合法律授予这项权力的目的，亦指行政机关在法定权限范围内不正当地行使行政权力所发生的法律错误，且不合理。构成滥用职权的具体行政行为必须同时具备以下要件：第一，行政主体作出的具体行政行为超过其法定的权限范围，该具体行政行为必须是不合理的；第二，该具体行政行为违背或者偏离了法律、法规的目的、原则。滥用职权的表现形式有：（1）为了行政机关的小集团或管理者个人的利益，故意考虑一些不相关的因素或故意不考虑一些应当考虑的因素。（2）故意迟延和不作为。（3）不一致的解释和反复无常。（4）不当授权和委托。7、甲集团公司经A市人民政府的批准，在该市的繁华地区建商业大厦，为此在这一地区的40户居民要拆迁。甲集团公司取得该市房屋拆迁主管部门的许可后，分别与40户居民就拆迁补偿形式和补偿金额、安置用房面积和安置地点、搬迁过渡方式和过渡期限等问题进行协商并签订协议，其中因与14户居民就拆迁补偿金额有分歧而未能达成协议。就此甲集团公司与这14户居民向批准拆迁的房屋拆迁主管部门申请裁决。A市房屋拆迁主管部门根据国务院《城市房屋拆迁管理条例》关于“拆迁人与被拆迁人对补偿形式和补偿金额、安置用房面积和安置地点、搬迁过渡方式和过渡期限，经协商达不成协议的，由批准拆迁的房屋拆迁主管部门裁决”的规定，裁决甲集团公司一次性补偿拆迁费的数额。甲集团公司对此有异议。于是向人民法院提起诉讼。【问题】（1）市房屋拆迁主管部门的行为属于何种行为？（2）甲集团公司对A市房屋拆迁主管部门裁决有异议，应提起何诉讼？【正确答案】（1）A市房屋拆迁主管部门的行为属于行政裁决行为。本案中，甲集团公司与14户居民因房屋拆迁补偿协议的纠纷属于双方民事主体之间的民事纠纷，依照法律规定，这一纠纷可以由行政机关裁决，它符合行政裁决的主要特征，属于行政裁决行为。（2）甲集团公司可提起行政诉讼。甲集团公司对行政裁决不服，应当就A市房屋拆迁主管部门的行政裁决行为向人民法院提起行政诉讼，由人民法院对行政机关的补偿决定的合法性加以审查作出裁判，并可一并要求人民法院解决双方当事人之间就拆迁补偿问题的民事纠纷。【知识点集成】行政裁决是行政机关依法居间解决与行政管理事项有关的民事纠纷的行为，是一种行政司法活动。行政裁决不同于行政仲裁与行政调解，它属于一种具体行政行为，具有法律效力，一旦作出，则产生法律上的效力，非经有权机关依法定程序，其他组织、个人不能自行否定其效力。《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的意见》规定：“法规或者规章规定行政机关对某些事项可以作‘最终裁决’，而公民、法人或者其他组织不服行政机关依据这些法规或者规章作出的‘最终裁决’，依法向人民法院提出诉讼的，人民法院应予受理。”8、唐河县城关镇常花园西组位于城区边缘，人少地多，因此该组土地出租转让承包费和共有房屋租金的收入，按人头进行分配。原告刘海红系常花园西组人，1991年1月与唐河县棉织厂职工张合坡结婚，同年9月生一女孩张芸。两原告的户口均落在常花园西组，户主为刘海红之父刘金玉，并分得责任田。1993年11月常花园西组以“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”的规定，强行将两原告的责任田收回。两原告不服，申请唐河县城关镇政府处理。城关镇政府就此问题于1995年11月20日作出了《关于对常花园村委本村西组刘海红追要责任田的处理决定》，即常花园村常委西组应按政府规定分给刘海红母女俩责任田。但镇政府决定一直未得以执行，而常花园西组1996年农民负担分户计算表中，户主刘金玉7人包括俩原告在内。两原告于1996年12月就责任田和村民集体投入的分配事项向唐河县法院提起民事诉讼，唐河县法院以其提起的民事诉讼不属民法调整范畴，裁定驳回起诉。1998年11月13日两原告以被告不履行法定职责为由向唐河县人民法院提起行政诉讼。原告诉称，两原告的户口均在城关镇常花园村委常花园西组。1993年11月该组将其责任田收回，该组南环路门面楼租赁费以及“唐枣路西地”、“蛤蟆坑地”、“稻田地”的征地款和其他土地出租费几年来也为给原告分红。虽被告于1995年作出处理决定确认两原告享有与同村起他村民同等的权利，但至今未得到落实，属不作为。请求判令被告在一定期限内履行法定职责并赔偿造成的损失3000元。被告称，1995年被告作出处理决定后，经镇政府、村组做了大量工作，已将两原告的责任田及应该得到的红利补给。该组南环路门面楼房原告没有参加集资，不能分红。原告认为应分红的其他事项有遗漏，可到该组查帐，该分红的继续补给。镇政府做了有关工作，不是不作为，也没有给原告造成经济损失，故请求驳回原告起诉。在审理过程中，原告刘海红的丈夫张合坡在1998年12月2日从常花西组领取了两原告1997年应得分红857.14元，但原告仍未分得责任田。【问题】（1）唐河县城关镇常花园村西组村民会议作出“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”的规定是否有效？（2）被告的行为是否属于不履行法定职责？（3）原告在提起的诉讼请求中要求被告赔偿因不履行法定职责遭受的损失，这种赔偿请求是否成立？【正确答案】（1）村民委员会规定不具法律效力。村民委员会作为基层性自治组织，可以通过村民会议形式就其村委会中的重大问题作出决定，但必须在法律规定的范围内进行。《中华人民共和国未成年人保护法》第五条第二款规定:保护未成年人，是国家机关、武装力量、政党、社会团体、企业组织、城乡基层群众性自治，未成年的监护人和其他成年公民的共同责任。《中华人民共和国妇女权益保障法》第三十条农村划分责任田、口粮田等，以及批准宅基地，妇女与男子享有平等权利，不得侵害妇女的合法权益。妇女结婚、离婚后，其责任田、口粮和宅基地等应当受到保障。唐河县城关镇常花园村西组村民会议作出“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”的规定显然违反上述法律规定，当属无效。（2）被告的行为属于不履行法定职责。本案中唐河县城关镇政府虽于1995年2月作出了有关处理决定，但历时三年，一直未认真执行（未履行督办职能），没能实现秩序、公正的行政目的，即该行政行为实质上并未完成，这种消极的行政行为，属典型的不积极履行的不作为。（3）本案中原告的行政赔偿请求不应支持。原告在提起的诉讼请求中要求原告赔偿因不履行法定职责遭受的损失3000元。这种赔偿请求不成立。被告的不作为与原告遭受承担诉讼费的损失之间没有直接的因果关系，在原告不能提供其他有直接因果关系证据的情况下法院应作出不予支持的裁决。【知识点集成】不履行法定职责又称不作为，即负有法定职责的行政主体在符合法定条件时，应当履行而不履行或不积极履行法定职权，致行政相对人的合法权益受到侵犯的情形。行政机关负有法定职责而不履行或拖延履行的，是一种违法失职行为，会导致公民、法人、和其他组织及国家利益受到损失。人民法院应当判决责令其履行职责，并应根据不同的情况在判决中对被告履行职责的期限作出规定。9、2007年9月7日晚9时许，某铁路公安局民警宋某着便服到某火车站办私事，听见一男青年(李某，20岁，某有色金属进出口公司临时工)喊：“谁要广州的车票，即上前查问”。李某称，“喊着玩呢”，宋某即连续将李某摔倒在地，李某将宋某穿着的汗衫扯掉。围观群众见二人互相扭打，即向某火车站站前联防办公室报告。值班民警史某带领联防员赶到现场，见李某嘴部出血，宋某赤裸上身，前胸部有抓痕。宋某称:“我是民警，在抓倒票的人。”史某让宋、李二人去联防办公室，宋某不愿去，提出去车站派出所。史某坚持让宋、李二人去联防办公室解决。宋某仍不愿去，联防队员王某(本案原告)等人对宋某推搡、踢打。尔后，宋、李二人被带到联防办公室。联防办公室核实宋某民警身份后，由史某陪宋某到医院诊治并送其回去。与此同时，站前派出所查明李某不是票贩子，进行批评教育后让其回家。自2007年9月22日开始，某铁路公安局单方面对王某等人进行调查，并于同年11月28日发出传唤证，对王某传唤审查。12月9日某铁路公安分局作出治安管理处罚裁决，以王某“殴打该局民警”为由，根据《治安管理处罚法》的规定，给予王某行政拘留10日的处罚，并赔偿经济损失。王某不服提出申诉。2007年12月17日，某铁路公安局作出治安管理处罚申诉裁决，以王某“阻碍民警依法执行职务”为由，维持某铁路公安分局原裁决。王某仍不服，向某区人民法院提起诉讼。【问题】（1）宋某的追查倒票行为是否执行公务行为?为什么?（2）宋某的行为有无不当之处?（3）原告王某的行为是否“阻碍民警依法执行职务？为什么?”【正确答案】（1）宋某的追查倒票行为是执行公务行为。因为本案中宋某及其隶属的铁路公安局属于有权实施治安行政管理的人员和行政机关，追查“倒票”行为完全在其职权范围之内，宋某作为人民警察追查违法犯罪嫌疑人，不受时间、地点限制。所以宋某虽然身着便服到火车站办私事，但遇到“倒票”嫌疑人也应当而且有权予以追查，所以宋某的行为是执行公务无疑。（2）宋某执行公务的行为程序和手段上不完全合法。没有遵循出示证件、表明身份、说明理由等程序，同时本案中李某并未暴力反抗，只是称“喊着玩呢”，宋某即连续将其摔倒在地，应属于违法使用行政强制措施。(3)原告王某的行为不是“阻碍民警依法执行职务”。因为联防队员王某并不能确定宋某系执行职务，在没有确定宋某身份之前让宋某到联防办公室并没有错，这足以说明王某并没有妨碍执得职务的主观故意。因此，王某行为不构成妨碍民警依法执行职务。【知识点集成】判断一个行为是不是执行公务的行为有以下标准：（1）该行为实施者必须是公务员或者是法律、法规授权的组织的正式工作人员，或者是行政机关依法委托的执行公务的人员；（2）该行为实施者必须出于执行公务的动机和目的；（3）该行为必须在行政职权范围内进行，不得超越职权。单纯以公务人员的行为是否在工作岗位和工作时间内进行判断是不恰当、不全面的。行政机关执行公务应当遵循法定的方式和程序，应当表明身份，可以通过着装、出示证件或佩带有关值勤标志等方式表明自己的公务身份。10、胡某和赵某是邻居，两家为房屋间的通道发生争吵，当胡某拉赵某到村民委员会评理时，赵某在地上大喊“打死人了，打死人了。”张之闻声赶来劝开，在赵的要求下把赵某搀扶回家。之后，赵某告到当地派出所，派出所根据张之“听到喊声赶到，见赵某躺在地上”的证词，对胡某拘留3天。胡某不服，申诉到市公安局，市公安局经审查认为派出所越权处罚，决定撤销派出所对胡某的处罚。事隔半月，胡某所在地县公安局认定胡某殴打赵某致轻微伤害，对胡某作出拘留5天的处罚。胡某更加不服，再次向市公安局申请复议。市公安局审理后认为，县公安局对胡某的处罚偏重，作出变更拘留5天为罚款60元的处罚。胡某不服，向县人民法院提起诉讼。”【问题】（1）市公安局经审查认为派出所越权处罚，决定撤销派出所对胡某的处罚是否正确?为什么?（2）派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序是否合法?为什么?（3）市公安局作出撤销对胡某拘留3天的处罚决定后，县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚，是否正确?为什么?【正确答案】（1）正确。因为派出所无权对胡某拘留3天。（2）派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序不合法。因为派出所在作出处罚决定时，没有遵循《行政处罚法》规定的公正、公开原则和查明事实、说明理由、听取当事人的陈述申辩等制度。（3）不正确。因为市公安局的行政复议决定的理由是派出所越权。县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚，既违反“一事不再罚”原则，也构成对市公安局行政复议决定的不履行。【知识点集成】行政处罚必须遵循法定的程序，《行政处罚法》第36条规定：除本法第33条规定的可以当场作出的行政处罚外，行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的，必须全面、客观、公正地调查，收集有关证据；必要时，依照法律、法规的规定，可以进行检查。第30条规定，公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。第31条规定，行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。第32条规定；当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。11、2002年9月24日，某市劳动局的执法人员到个体户吴爱华的工厂进行检查，发现有多处不符合劳动安全卫生标准，如灯光昏暗，工作人员操作时未带安全帽等。对此，劳动局劳动安全稽查组的工作人员作了劳动安全检查记录，并提出了“限3天改进，罚款人民币2000元”的处理意见，吴爱华当场签了字。工作人员当天扣留了吴爱华的“特殊工种用工许可证”。9月27日，劳动安全稽查组对吴爱华作出了第84号行政处罚决定书，并于当日送达。吴爱华在9月29日交纳了罚款。两天后，劳动安全稽查组又派人到其工厂进行检查，仍认为不符合要求，“特殊工种用工许可证”仍未发还吴爱华。【问题】（1）据查，扣留吴爱华工厂的特殊工种用工许可证的法律依据是该省人大常委会通过的一个立法文件，该扣留行为是否合法？为什么？（2）如果劳动局要吊销吴爱华工厂的特殊工种用工许可证，那么吴爱华是否可以要求举行听证？【正确答案】（1）合法。因为地方性法规可以设定扣留特殊工种用工许可证的行政处罚措施。（2）可以。因为对于吊销许可证的行政处罚，行政相对人可以要求举行听证程序。【知识点集成】《中华人民共和国行政处罚法》规定，行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。当事人要求听证的，行政机关应当组织听证，当事人不承担行政机关组织听证的费用。12、山东省某县一造纸厂未经批准擅自在淮河流域的一河流管理范围内设置排污口，向河流内排污，受到某县环保局的查处。国务院颁布的《淮河流域水污染防治暂行条例》规定：“县级人民政府环境保护行政主管部门或者该行政主管部门决定的罚款额，以不超过1万元为限；超过1万元的，应当报上一级环境保护行政主管部门或者该行政主管部门批准。”县环保局责令造纸厂纠正违法行为，并经报其上一级环境保护行政主管部门批准，对该造纸厂处以4万元的罚款。造纸厂以罚款过重为由，申请行政复议，在行政复议期间，被申请人将原来的4万元罚款改为3万元，对此，造纸厂表示同意其撤回申请。事后造纸厂又认为3万元的罚款还是过重，又以此事由再次向复议机关申请复议。【问题】（1）本案谁为行政复议机关？（2）造纸厂再次向复议机关申请复议，复议机关是否受理？【正确答案】（1）本案的行政复议机关是县环保局的上一级机关即市环保局或者县级人民政府。（2）造纸厂再次向复议机关申请复议，复议机关不予受理。本案，造纸厂因县环保局改变罚款决定而申请撤回复议，符合复议法的规定，但经复议机关同意撤回复议后，行政复议终止。【知识点集成】《行政复议法》第12条规定：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。”根据《行政复议法》第25条的规定：“行政复议决定作出前，申请人要求撤回行政复议申请的，经说明理由，可以撤回；撤回行政复议申请的，行政复议终止。”13、某区工商局干部任某下班路经集贸市场，从个体摊贩汪某处买了1箱苹果，回到家中发现有几个苹果是烂的。则返回市场找到汪某要求换，汪某以苹果是降价出售为由不给换，两个人吵了起来。这时，任某向汪某表明自己是工商局干部，如果不给换，以后就别想再在此卖东西，汪某对任某的话未加理睬，仍然大吵。任某恼怒，上前与汪某撕打起来。汪某用拳猛击任某的头部、脸部，致使任某腮颊明显青肿，嘴角流血。此事件被闻讯赶来的公安人员制止。事后经医院诊断，任某属轻微脑震荡。对此事件，区公安局认为，汪某属于妨碍执行公务的违法行为，根据《治安管理处罚条例》第19条的规定，作出拘留10天的处罚决定，并责令汪某赔偿任某的全部医药费200元。汪某不服向市公安局申请复议，市公安局经查认为，汪某的行为性质属于侵犯他人人身权利，根据《治案管理处罚条例》第22条的规定，仍然处以汪某10天的拘留，赔偿任某200元的医药费。汪某仍不服向人民法院提起诉讼。【问题】（1）对于本案哪个人民法院有管辖权？（2）本案被告是谁？（3）本案有无第三人？如果有是谁？【正确答案】（1）区公安局所在地的基层人民法院和市公安局所在地的基层人民法院都有管辖权。本案的问题关键是确定市公安局的复议决定是否改变了区公安局的具体行政行为。市公安局的复议决定虽然在处罚结果上同区公安局一样，但对汪某违法行为的性质认定上作了改变，并且在适用《治安管理处罚条例》的条款上不同，因此市公安局的复议决定改变了原具体行政行为，且这一案件根据《行政诉讼法》第13条的规定，应由基层人民法院管辖。所以，本案区公安局和市公安局所在地的基层人民法院都有管辖权。（2）被告是复议机关市公安局。根据《行政诉讼法》第25条第2款的规定，复议机关改变原具体行政行为的，复议机关作为被告。本案复议机关市公安局改变了原具体行政行为，所以被告应是市公安局。（3）有第三人，第三人是任某。《行政诉讼法》第27条规定：“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加。”任某是治安违法行为的被害人，公安机关能否公正地处理汪某的违法行为，直接涉及到其合法权益能否得到保护，人民法院对案件的判决结果也就直接影响其权利义务。因此，任某与被诉的具体行政行为有利害关系，可以作为第三人参加诉讼。【知识点集成】根据《行政诉讼法》的规定，复议机关维持原具体行政行为的，由作出原具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖；复议机关改变原具体行政行为的，可以由作出原具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。根据行政诉讼法新解释的规定，复议决定有下列情形之一的，属于行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”：改变原具体行政行为认定的主要事实和证据的；改变原具体行政行为所适用的规范依据对定性产生影响的；撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的。经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。14、梁某从某地购买了大量食用油，租由赵某任船长的货船A，欲将油运往甲省B市。但乙省A市海关疑该船为走私船，将该船连同货物扣押。因赵某无法出示购油的增值税发票，被海关限制人身自由达3天之久。后经协商，赵某依海关要求交纳了40万元押金以后，返回梁某处取增值税发票。待取来后海关却说该发票是假的，拒绝退还40万元押金。此时船已在海上被扣一个月有余。梁某和赵某对海关的扣押行为、限制人身自由以及扣押金的行为均不服，欲起诉。【问题】若赵某系甲省B市人，梁某是丙省C市人，且A、B、C三市均为省会市，那么哪些法院拥有管辖权？理由何在？【正确答案】赵某被限制人身自由地——A市中级人民法院，赵某户籍所在地——B市中级人民法院，梁某户籍所在地——C市中级人民法院均拥有管辖权。原因是《若干解释》第9条第2款规定，行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施时，被限制人身自由的公民、被扣押或没收财产的公民、法人或其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。原告所在地，包括户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。【知识点集成】行政诉讼案件的地域管辖，包括一般地域管辖和特殊地域管辖，一般地域管辖即由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。特殊地域管辖：对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告住所地或者原告住所地人民法院管辖。因不