《经济法（第二版）》第八章 竞争法

第八章竞争法主要内容反垄断法

反不正当竞争法竞争法概述第一节竞争法概述竞争与竞争法的概念竞争法立法模式反不正当竞争法与反垄断法的关系

竞争法=反垄断法+反不正当竞争法

是指具有不同经济利益的两个以上的经营者，为争取自身利

益最大化，以其他利益关系人为对手，采用各种商业策略，

争取交易机会的行为。竞争一、竞争与竞争法的概念

是指调整在反对垄断和反对不正当竞争过程中发生的社会关

系的法律规范的总称。竞争法（一）分立式（二）合立式（三）综合式二、竞争法立法模式（一）主体不同

不正当竞争行为主体——一般经营者

垄断行为主体——垄断企业（二）行为方式不同

不正当竞争行为——欺骗、胁迫、利诱等违反诚实信用原则的方式

垄断行为——有一定规律性（三）目的不同

不正当竞争行为——竞争，获取不当利益

垄断行为——独占、限制竞争，获取垄断利润（四）法律否定程度不同

不正当竞争行为——法律绝对禁止

垄断行为——一般规定适用除外制度三、反不正当竞争与反垄断法的关系第二节反不正当竞争法反不正当竞争法的概念及其立法宗旨不正当竞争行为的概念及其特征不正当竞争行为的种类不正当竞争行为的法律责任

立法宗旨：保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法权益是指在维护公平竞争，制止不正当竞争过程中发生的社会关系

的法律规范的总称。2017年11月4日，第十二届全国人民代表大

会常务委员会第三十次会议修订，并自2018年1月1日起施行。反不正当竞争法一、反不正当竞争法的概念

不正当竞争(unfaircompetition)有广义和狭义之分，广义的不正

当竞争，泛指一切违反商业道徳和善良风俗，特别是违反有关法

律而从事商品生产、经营的行为，包括垄断、限制竞争和以不正

当手段从事竞争三种行为。狭义的不正当竞争一般指除垄断和限

制竞争以外的以不正当手段从事竞争的行为。不正当竞争行为二、不正当竞争行为的概念及其特征一般认为，不正当竞争行为是指经营者在生产经营活动中，违反《反不正当竞争法》

的规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。基于此，不正当竞争行为具有以下法律特征：(1)主体的特定性。不正当竞争的行为人应为经营者，即从事商品生产、经营或者提供服务（以下所称商品包括服务）的自然人、法人和非法人组织；非经营者不构成不正当竞争的行为主体。(2)领域的限定性。不正当竞争是经营者在从事商品生产、经营或者提供服务中实施的；在其他领域实施的同类行为，也不构成不正当竞争。(3)性质的违法性。不正当竞争的行为直接违反《反不正当竞争法》的禁止性规定，或者违背了自愿、平等、公平、诚信的原则及相关法律和商业道德。(4)结果的有害性。不正当竞争行为的实施客观上扰乱了市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益。不正当竞争不同于正当竞争、不平等竞争、垄断。

1.采用假冒或仿冒等混淆手段从事市场交易2.商业贿赂3.引人误解的虚假宣传4.侵犯商业秘密5.不正当倾销行为6.违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件而销售商品7.违反规定的有奖销售8.商业诽谤9.投标招标中的不正当竞争行为10.公用企业或其他依法具有独占地位的经营者强制交易的行为11.政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争的行为三、不正当竞争行为的种类三、不正当竞争行为的种类甲欲买“全聚德”牌的袋装烤鸭，临上火车前误购了商标不同但外包装十分近似的显著标明名称为“仝聚德”的烤鸭，遂向“全聚德”公司投诉。“全聚德”公司发现，“仝聚德”烤鸭的价格仅为“全聚德”的1/3。如果“全聚德”起诉“仝聚德”，其纠纷的性质应当是下列哪一种？A.诋毁商誉的侵权纠纷

B.低价倾销的不正当竞争纠纷C.欺骗性交易的不正当竞争纠纷D.企业名称侵权纠纷根据《反不正当竞争法》的规定，下列哪一行为属于不正当行为中的混淆行为？A.甲厂在其产品说明书中作夸大其词的不实说明B.乙厂的矿泉水使用“清凉”商标，而“清凉矿泉水厂”是本

地一知名矿泉水厂的企业名称C.丙商场在有奖销售中把所有的奖券刮奖区都印上“未中奖”

字样D.丁酒厂将其在当地评奖会上的获奖证书复印在所有的

产品包装上根据《反不正当竞争法》第6条至第12条的规定，不正当竞争行为主要有以下7种。(一)仿冒混淆行为仿冒混淆行为指经营者冒用他人商品的标识或名称等用于自己的商品，足以引人误认为是他人的商品或者与他人存在特定联系，以谋取非法利益的行为。仿冒混淆行为即典型的“搭便车”，旨在诱使消费者误认、误购，牟取非法利益，既剥夺了被冒用的经营者的市场份额、损害其利益，也蒙骗消费者、损害其合法权益，破坏市场公平竞争秩序。《反不正当竞争法》第六条规定，经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：(1)擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；(2)擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；(3)擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；(4)其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。三、不正当竞争行为的表现形式

【例8-1】根据《反不正当竞争法》的规定，下列属于不正当竞争行为中混淆行为的是（）。A.甲厂在其产品说明书中作夸大其词的不实说明B.乙厂的矿泉水使用“清凉”商标，而“清凉矿泉水厂”是本地一知名矿泉水厂的企业名称C.丙商场在有奖销售中把所有的奖券刮奖区都印上“未中奖”字样D.丁酒厂将其在当地评奖会上的获奖证书复印在所有的产品包装上【解析】根据《反不正当竞争法》第六条的规定，正确答案是B。(二)商业贿赂行为商业贿赂行为是指经营者采用财物或者其他手段贿赂相关单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势的行为。实践中，商业贿赂行为的构成要件为：(1)交易中附加给付。包括给付财物或通过其他手段输送利益。财物是指现金和实物；其他手段是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益。(2)给付主体为经营者或其工作人员。商业贿赂是以谋取交易机会或者竞争优势为目的而做附加给付，一般是作为交易方的经营者所为；但若“经营者的工作人员进行贿赂的，应当认定为经营者的行为”，除非经营者有证据证明该工作人员的行为与经营者谋取交易机会或者竞争优势无关。(3)给付对象为与交易相关的单位或者个人，包括：①交易相对方的工作人员；②受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人；③利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。(4)给付方式为在账外暗中进行。经营者在交易活动中，可以以明示方式向交易相对方支付折扣，或者向中间人支付佣金。经营者向交易相对方支付折扣、向中间人支付佣金的，应当如实入账。接受折扣、佣金的经营者也应当如实入账。折扣和佣金在账外暗中给付的，涉嫌不正当竞争，而以明示方式，给付方与接受方均如实入账的，则属正当商业手段。(三)虚假宣传行为

虚假宣传行为，是指经营者对其商品或帮助其他经营者做虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者的行为。《反不正当竞争法》第八条规定，经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等做虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。经营者不得通过组织虚假交易等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。据此，虚假宣传行为可以分为以下三类：(1)欺骗型虚假宣传。即虚假的商业宣传，是指在商业宣传中无中生有、虚构根本不存在的事实或观点欺骗消费者。欺骗型虚假宣传的内容本身就是虚假的，其行为形式可以分为以下四种：①所宣传的商品或者服务不存在，即虚构了商品或服务本身的；②对商品的有关信息（包括商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等）做虚假宣传的；③宣传中使用虚构、伪造或者无法验证的信息（如科研成果、统计资料、调查结果、文摘、引用语等）作证明材料的；④虚构使用商品或者接受服务的效果的。(2)误导型虚假宣传。即引人误解的商业宣传，指对商品或服务的情况做使购买者容易产生错误理解的宣传，诱使购买者对商品或服务产生不切实际的错误理解，从而影响消费者选择的虚假宣传。误导型虚假宣传的内容也许是真实的，或者部分内容是真实的，但是由于巧妙的措辞、隐瞒的暗示、投机的省略、断章取义的引用以及采用刁钻的表现角度等，使宣传内容表达不确切、不明白而藏有陷阱，具有极大的迷惑性和误导性。该行为形式又可分为以下三种：①对商品做片面的宣传或者对比的；②将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的：③以歧义性语言或者其他引入误解的方式进行商品宣传的。但是，以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相关公众误解的，不构成误导型的虚假宣传。(3)帮他人虚假宣传。即经营者通过组织虚假交易等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。如电商利用网络平台，聘请工作人员从事网络刷单，在未收到货物的情况下，给商品好评，替商家虚构交易记录，为商家进行虚假宣传提供便利，欺骗误导消费者。(四)侵犯商业秘密所谓商业秘密，根据《反不正当竞争法》第九条的规定，是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息和经营信息。第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施前款所列违法行为，仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，视为侵犯商业秘密。实践中，通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为《反不正当竞争法》规定的侵犯商业秘密行为。所谓反向工程是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。【例8-2】甲、乙公司均为网络公司，都在从事反病毒软件的开发和推广。甲公司向法院起诉，指控乙公司挖走了其研发主管及技术人员十余名，乙公司发布的2018版反病毒软件与甲公司2017版反病毒软件实质相似，甲公司的老客户已有1/3成为乙公司的新客户，请求法院认定乙公侵犯了甲公司的商业秘密，构成不正当竞争，责令停止侵权并赔偿损失。关于乙公司如何证明自己不侵权，下列选项错误的是（）。A.证明从甲公司过来的研发主管及技术人员都是合同到期后或辞职后正常流动过来的，没有竞业禁止义务或对甲公司不再承担保密义务B.证明其2018版反病毒软件与甲公司的2017版反病毒欺件不构成实质相似C.证明甲公司的2017版反病毒软件不是商业秘密D.证明甲公司是以诉讼手段恶意打压竞争对手【解析】根据《反不正当竞争法》第九条的规定，正确答案是CD。

(五)违反规定的有奖销售(1)所设奖的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息不明确，影响兑奖；(2)采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；(3)抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过50000元。(六)商业诽谤《反不正当竞争法》第十一条规定：“经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”经营者捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉，即商业诽谤，也称诋毁商誉，是侵害公民或法人名誉权和荣誉权行为的一种商业化表现形式。商业诽谤是一种典型的不正当竞争行为。商业信誉和商品声誉是经营者在市场竞争中赢得优势地位的资本和支柱。损害竞争对手的商业信誉、商品声誉，会给竞争对手正常经营活动造成不利影响，损害其应有的市场竞争优势地位，甚至导致严重的经济损失。(七)妨碍、破坏网络产品或服务正常运行的行为妨碍、破坏网络产品或服务正常运行的行为也称网络恶意竞争行为，是指经营者利用技术手段，通过影响用户选择或者其他方式，实施妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务运行的行为。根据《反不正当竞争法》第十二条的规定，该行为表现为：(1)未经其他经营者同意，在其合法提供的网络产品或者服务中插入链接、强制进行目标跳转；(2)误导、欺骗、强迫用户修改、关闭、卸载其他经营者合法提供的网络产品或者服务；(3)恶意对其他经营者合法提供的网络产品或者服务实施不兼容；(4)其他妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为。【例8-3】根据《反不正当竞争法》的规定，下列行为属于不正当竞争行为的是（）。A．丙企业规定，销售一台电脑给中间人5%的佣金，可不入账B.甲灯具厂捏造乙灯具厂偷工减料的事实，但只告诉了乙厂的几家客户C．通过某网络电商平台进行生产经营活动的甲公司通过水军“刷单”“刷钻”，误导消费者D．乙企业举办抽奖式有奖销售，最高奖为5200元购物券，并规定用购物券购物满1000元的可再获一次抽奖机会【解析】根据《反不正当竞争法》第七条、第八条、第十条、第十一条的规定，正确答案为ABC。监督检查部门调查涉嫌不正当竞争行为，可以采取下列措施：(1)进入涉嫌不正当竞争行为的经营场所进行检查；(2)询问被调查的经营者、利害关系人及其他有关单位、个人，要求其说明有关情况或者提供与被调查行为有关的其他资料；(3)查询、复制与涉嫌不正当竞争行为有关的协议、账簿、单据、文件、记录、业务函电和其他资料；(4)查封、扣押与涉嫌不正当竞争行为有关的财物；(5)查询涉嫌不正当竞争行为的经营者的银行账户。四、对涉嫌不正当竞争行为的调查采取前款规定的措施，应当向监督检查部门主要负责人书面报告，并经批准。采取前款第(4)项、第(5)项规定的措施，应当向设区的市级以上人民政府监督检查部门主要负责人书面报告，并经批准。监督检查部门调查涉嫌不正当竞争行为，应当遵守《中华人民共和国行政强制法》和其他有关法律、行政法规的规定，并应当将查处结果及时向社会公开。监督检查部门调查涉嫌不正当竞争行为，被调查的经营者、利害关系人及其他有关单位、个人应当如实提供有关资料或者情况。监督检查部门及其工作人员对调查过程中知悉的商业秘密负有保密义务。同时，国家鼓励、支持和保护一切组织和个人对不正当竞争行为进行社会监督。对涉嫌不正当竞争行为，任何单位和个人有权向监督检查部门举报，监督检查部门接到举报后应当依法及时处理。监督检查部门应当向社会公开受理举报的电话、信箱或者电子邮件地址，并为举报人保密。对实名举报并提供相关事实和证据的，监督检查部门应当将处理结果告知举报人。国家机关及其工作人员不得支持、包庇不正当竞争行为。行业组织应当加强行业自律，引导、规范会员依法竞争，维护市场竞争秩序。

第三条各级人民政府应当采取措施，制止不正当竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件。

县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查；法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，依照其规定。经营者违反《反不正当竞争法》规定，应当承担民事责任、行政责任和刑事责任，其财产不足以支付的，优先用于承担民事责任。《中华人民共和国反不当竞争法》法律责任1.民事责任（损害赔偿责任）2.行政责任（责令改正、罚款、吊销营业执照等）3.刑事责任（《刑法》规定）五、不正当竞争行为的法律责任(一)民事责任经营者实施不正当竞争行为，给他人造成损害的，应当依法承担民事责任。经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的，可以向人民法院提起诉讼。因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额，按照其因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以计算的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人因经营者实施仿冒混淆行为、侵犯商业秘密行为被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人三百万元以下的赔偿。经营者实施仿冒混淆行为的，由监督检查部门责令停止违法行为，没收违法商品。违法经营额五万元以上的，可以并处违法经营额五倍以下的罚款；没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以并处二十五万元以下的罚款。情节严重的，吊销营业执照。经营者登记的企业名称违反规定的，应当及时办理名称变更登记；名称变更前，由原企业登记机关以统一社会信用代码代替其名称。经营者实施商业贿赂行为，由监督检查部门没收违法所得，处十万元以上三百万元以下的罚款。情节严重的，吊销营业执照。经营者实施虚假宣传行为，对其商品作虚假或者引人误解的商业宣传，或者通过组织虚假交易等方式帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传的，由监督检查部门责令停止违法行为，处二十万元以上一百万元以下的罚款；情节严重的，处一百万元以上二百万元以下的罚款，可以吊销营业执照。经营者实施虚假宣传行为，属于发布虚假广告的，依照《中华人民共和国广告法》的规定处罚。经营者实施侵犯商业秘密行为，由监督检查部门责令停止违法行为，处十万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，处五十万元以上三百万元以下的罚款。经营者进行违反规定的有奖销售的，由监督检查部门责令停止违法行为，处五万元以上五十万元以下的罚款。经营者实施商业诽谤行为，由监督检查部门责令停止违法行为、消除影响，处十万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，处五十万元以上三百万元以下的罚款。经营者实施妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行行为，由监督检查部门责令停止违法行为，处十万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，处五十万元以上三百万元以下的罚款。经营者违反相关规定从事不正当竞争，有主动消除或者减轻违法行为危害后果等法定情形的，依法从轻或者减轻行政处罚；违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。经营者违反相关规定从事不正当竞争，受到行政处罚的，由监督检查部门记入信用记录，并依照有关法律、行政法规的规定予以公示。妨害监督检查部门依照本法履行职责，拒绝、阻碍调查的，由监督检查部门责令改正，对个人可以处五千元以下的罚款，对单位可以处五万元以下的罚款，并可以由公安机关依法给予治安管理处罚。当事人对监督检查部门作出的决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。(二)行政责任(三)刑事责任经营者及其他主体违反《反不正当竞争法》规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。在我国，能够构成犯罪的不正当竞争行为主要是仿冒混淆行为、商业贿赂行为等不正当竞争行为。第三节反垄断法反垄断法概念及其立法目的反垄断法的主要制度反垄断执法机构法律责任

是指市场主体在市场运行过程中通过排他性控制或对市场竞争进行实质性限制，而妨碍公平竞争秩序的行为或状态。分类：根据市场占有率：根据产生原因：垄断独占垄断寡头垄断联合垄断经济性垄断国家垄断行政垄断自然垄断一、反垄断法概念及其立法目的

立法目的：为了预防和制止垄断行为，保护市场公平竞争，提高经济运行效率，维护消费者利益和社会公共利益，促进社会主义市场经济健康发展。是调整国家在制止市场主体以控制市场为目的的反竞争行为过程

中所发生的经济关系的法律规范的总称。012年5月8日，最高人

民法院出台《关于审理因垄断行为引发的民事纠纷案件应用法律

若干问题的规定》，该规定自2012年6月1日起实行。反垄断法一、反垄断法概念及其立法目的二、反垄断法的主要制度垄断协议滥用市场支配地位经营者集中行政垄断各国反垄断法的立法体例及其形式有较大的差异，但基本内容一般较为相似，我国法律规定的垄断行为包括以下几种：（一）垄断协议指排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。分类：垄断协议

1.横向垄断协议（具有竞争关系的经营者）2.纵向垄断协议（具有交易关系的经营者和相对人）二、反垄断法的主要制度3.行业协会组织的垄断协议此外，《反垄断法》第十六条规定，行业协会不得组织本行业的经营者从事依法禁止的垄断行为。【例8-4】根据《反垄断法》的规定，下列选项不构成垄断协议的是（）。A．某行业协会组织本行业的企业就防止进口原料时的恶性竞争达成保护性协议B．三家大型房地产公司的代表聚会，就商品房价格达成共识，随后一致采取涨价行动C．某品牌的奶粉含有毒物质的事实被公布后，数家大型零售公司联合声明拒绝销售该产品D．数家大型煤炭企业就采用一种新型矿山安全生产技术达成一致意见【解析】根据《反垄断法》的相关规定，正确答案是ACD。（二）滥用市场支配地位

指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍，影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。市场支配地位二、反垄断法的主要制度第十七条禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配地位的行为：（一）以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品；（二）没有正当理由，以低于成本的价格销售商品；（三）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易；（四）没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易；（五）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件；（六）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇；（七）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。《中华人民共和国反垄断法》（三）经营者集中

指经营者通过合并、兼并及购买竞争对手股权或资产等方式进行的企业行为。经营者集中第二十条经营者集中是指下列情形：（一）经营者合并；（二）经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；（三）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。《中华人民共和国反垄断法》二、反垄断法的主要制度（四）行政垄断是指行政机关或者法律、法规授权的具有管理公共事务职能

的组织。

类型：

（1）行政强制交易行为

（2）妨碍商品在地区之间的自由流通

（3）排斥或者限制外地经营者参加本地