施工合同及合同管理新制度的个操作问题案例

及时应对新版合同加强施工合同管理执行2013版施工合同及合同管理新制度的十二个操作问题2023/4/291一、2013版施工合同的法律地位及其文本设定八项新的合同管理制度二、从我国建筑市场两起震惊国内外的特别重大的案件，看加强施工合同签约和履约管理的重要性三、准确贯彻执行2013版施工合同以及新的合同管理制度，应高度重视十二个疑难复杂法律问题的深入研究及其准确处理目录2023/4/292背景今年7月1日，住建部和国家工商总局将正式施行2013版《建设工程施工合同（示范文本）》。1999版《建设工程施工合同（示范文本）》，已经严重不适应市场的需要和国家法律、法规的变化，尤其是《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称司法解释，见附件一）施行以来，司法解释所确定的关于建设工程施工合同纠纷处理的原则，与原施工合同的不适应市场需求以及施工企业合同管理落后的矛盾更加突出。2023/4/293第一节2013版施工合同的法律地位及其文本设定八项新的合同管理制度

2023/4/294（一）应高度重视我国2008年来形成建设工程施工合同管理的双轨制自2008年以来，我国逐渐建立、完善了建设工程施工合同按是否属于政府和国有资金为主的投资主体，以及是否属于基础设施建设的项目客体进行区分，建立起建设工程合同由不同部门归口管理的双轨制。双轨制的涵义

按国务院的“三定”方针，凡政府投资和国有资金投资为主的基础设施建设归口国家发改委牵头管理，非政府投资的房建项目归口住建部牵头管理，据此，国家已建立建设工程项目和工程合同的双轨制管理。

2023/4/2952023/4/296我国按施工总承包和工程总承包的不同承包模式，主管部门已按“两两对应”方式颁发四个示范文本。＊1、1999年12月，建设部和国家工商管理总局共同施行《建设工程施工合同（示范文本）》，该文本共47条177款，一直沿用至今，现已为2013版施工合同取代。＊

2、2011年11月，住建部和国家工商管理总局共同颁布房建项目的《工程总承包合同（2011版示范文本）》，该文本共20条108款。＊3、2007年11月，国家发改委等九部委共同颁发用于政府投资的基础设施项目的《（标准施工招标资格预审文件）和（标准施工招标文件）试行规定》即56号文件，《标准招标文件》中的施工总承包《通用合同条款》，共24条131款。＊4、2012年1月，国家发改委等九部委共同颁发用于政府投资的基础设施项目的《设计、采购、施工总承包招标文件》，其中的《通用合同条款》，共24条139款。2023/4/297以上4个工程合同文本的不同管理体制，反映了国家领导层一种新的管理理念和指导思想：该政府管的事一定要抓紧管好，凡政府投资和国有资金为主的项目建设，政府主管部门要严加管理；不该政府管的坚决放开，凡市场投资的项目建设交由市场调控。新版示范文本的签订和履行的管理，主要应由当事人根据市场规律和法律规定自主加强管理，这是一个我国经济管理体制进一步改革在建设领域的重要变化（二）建设工程合同示范文本的法律地位以及规范建筑市场的重要作用2007年11月，国家发改委等九部委在颁布56号文件时，突出强调了政府主管部门加强对政府投资项目的严格管理，强调通用条款属于强制使用的文本，明确规定当事人对通用条款不得擅自修改。通知：●第5条规定：“行业标准施工招标文件和试点项目招标人编制的施工招标资格预审文件、施工招标文件，应不加修改地引用《标准施工招标资格预审文件》中的申请人须知（申请人须知前附表除外）、资格审查办法（资格审查办法前附表除外），以及《标准施工招标文件》中的投标人须知（投标人须知前附表和其他附表除外）、评标办法（评标办法前附表除外）、通用合同条款”。2023/4/2982023/4/299●第6条规定：“行业标准施工招标文件中的专用合同条款可对《标准施工招标文件》中的通用合同条款进行补充、细化，除通用合同条款明确专用合同条款可做出不同约定外，补充和细化的内容不得与通用合同条款强制性规定相抵触，否则抵触内容无效”。●第13条规定：“因出现新情况，需要对《标准文件》中不加修改地引用的内容做出解释或调整的，由国家发展和改革委员会会同国务院有关部门做出解释或调整。该解释和调整与《标准文件》具有同等效力”

九部委颁布用于政府投资工程项目的《通用合同条款》，属于当事人必须执行的行政强制性的管理规范。2023/4/2910这次住建部和国家工商管理总局在颁布2013版施工合同时，在新版示范文本的《说明》第二部分“《示范文本》的性质和适用范围”中明确：“《示范文本》为非强制性使用文本。为了指导建设工程施工合同当事人的签约行为，维护合同当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》以及相关法律法规，住房城乡建设部、国家工商行政管理总局对《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）进行了修订，制定了《建设工程施工合同（示范文本）》”

既然2013版施工合同不作为强制性使用文本，那么当事人是不是可用可不用？它的法律地位是什么呢？2023/4/2911新版施工合同的法律地位是我国以市场方式从事工程承包行业的交易习惯其一，在法律、法规没有规定时，行业交易习惯可以作为判案的根据。交易习惯●最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》（见附件二）第7条规定：“交易习惯是指在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；或者指当事人双方经常使用的习惯做法”。●

《合同法》第61条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”。●第125条规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”。2023/4/2912其二，1999版示范文本通用条款中的有关规定因其行业交易习惯性质，成为最高院施工合同司法解释处理相关争议的依据。针对司法实践中出现的工程实际竣工日期的认定、施工过程中出现质量事故对影响工期的处理等疑难复杂的问题，由于目前我国法律、法规并无相应的规定，司法解释分别采用1999版施工合同的相关规定作为处理的依据。举例1工程实际竣工日期的认定

●司法解释第14条规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”。依据：

1999版示范文本通用条款第32条“竣工验收”的规定。●第1款规定：“工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数”。●第2款规定：“发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用”。●第3款规定：“发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可”。●第4款规定：“工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期”。●第5款规定：“发包人收到承包人竣工验收报告后28天内不组织验收，从第29天起承担工程保管及一切意外责任”。施工过程中出现质量事故对工期影响的处理●司法解释第15条规定：“建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间”。依据：

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1999版施工合同通用条款第18条“重新检验”的规定，该条规定：“无论工程师是否进行验收，当其要求对已经隐蔽的工程重新检验时，承包人应按要求进行剥离或开孔，并在检验后重新覆盖或修复。检验合格，发包人承担由此发生的全部追加合同价款，赔偿承包人损失，并相应顺延工期。检验不合格，承包人承担发生的全部费用，工期不予顺延”。制定上述两条司法解释规定并没有相关法律、法规的依据，最高院是在认真研究、确认1999版施工合同的通用条款属于行业交易习惯，然后按《合同法》的相关规定，才做出了司法实践迫切需要的上述两条规定。举例22023/4/2915（三）2013版施工合同根据市场的需求，借鉴国际菲迪克合同（FIDIC）创设的八项合同管理新制度。1、通用条款第2.5、3.7款确定承发包双方的双方互为担保制度；2、通用条款第11.1款确定价格市场波动的情势变更调价制度；3、通用条款第14.4确定逾期付款的违约双倍赔偿制度；4、通用条款第13.2和15.2款规定两项工程移交证书制度；5、通用条款第15.2款规定保修金返还的缺陷责任定期制度；6、通用条款18条确定风险防范的工程系列保险制度；7、通用条款第19.1和19.3款规定的索赔过期作废制度；8、通用条款第20.3款规定前置程序的争议过程评审制度。独创独创上述八项新制度均借鉴国际菲迪克合同的成熟经验，其依据均可在1999版菲迪克合同文本中找到答案（见附件三）2023/4/2916第二节从我国建筑市场两起震惊国内外的特别重大的案件，看加强施工合同签约和履约管理的重要性2023/4/29171、施工合同失守签约管理导致的中海外波兰高速公路项目巨额索赔案这是一个大型中央建筑施工业企业疏于合同签约管理所发生的典型案件。

2009年9月，波兰A2高速公路开始招标，中国海外工程有限公司（下称中海外），与上海建工等中国公司组成的联合体以4.4亿美元的价格中标A、C两个标段（约49公里），连波兰政府预算的28亿兹罗提（约合10亿美元）的一半都不到。中海外在没有事先仔细勘探地形及研究当地法律、经济、政治环境的情况下，就与波兰公路管理局签下总价锁死的合约，以致成本上升、工程变更及工期延误都无法从业主方获得补偿，加之管理失控、沟通不畅及联合体内部矛盾重重。

2011年6月13日，中海外宣布放弃A2高速公路项目。为此波兰公路管理局对中海外及其联合体的索赔估算为7.41亿兹罗提(约合17.51亿元人民币元)，同时禁止联合体四家公司三年内参与波兰市场的公开招标。最近更是准备在中国起诉中海外联合体，索赔2亿欧元。

2023/4/2918中海外在波兰面临的法律问题主要如下：（1）A2项目C标段波兰语合同主体合同只有寥寥四页A4纸，但至少有七份合同附件。招标合同参考了国际工程招标通用的菲迪克(FIDIC)条款，但双方最终签署的合同删除了很多对承包商有利的条款。波兰业主还在合同中增加了一些条款，用以限制承包商权利。（2）中海外曾向波兰公路管理局提出，由于沙子、钢材、沥青等原材料价格大幅上涨，要求对中标价格进行相应调整，但遭到公路管理局的拒绝，公路管理局的理由和依据就是这份合同以及波兰《公共采购法》等相关法律规定。（3）语言障碍。波兰的官方语言是波兰语，中海外联合体和公路局公路管理局签署的是波兰语合同，而英文和中文版本只是简单摘要。2023/4/2919（4）菲迪克条款规定业主应在开工前向承包商支付垫款作为启动资金。但在中海外联合体取得的合同中，关于工程款预付的菲迪克条款全部删除，同时另外规定，工程师每个月根据项目进度开具“临时付款证明”(InterimPaymentCertificate)，核定本月工程额，承包商则据此开具发票，公路管理局才付款。（5）由于启动资金的捉襟见肘，中海外只好着力于“节流”。中海外原本聘请了一家当地的法律事务所担任顾问，后来认为价格太高服务太少而辞退，最后雇了一位要价不高、20多岁的波兰女孩来做项目律师。翻译也择选择便宜的用。（6）没有关注环保成本，工程施工过程中，为迁移珍稀蛙类浪费了中海外大量的精力，事实上，基建和环保的冲突在欧洲国家司空见惯。（7）在合同的争议部分，菲迪克合同文本中关于仲裁纠纷处理的条款全部被删除，代之以“所有纠纷由波兰法院审理，不能仲裁”。2023/4/29202、转包以及抢工期致施工现场管理混乱引起的上海静安11.15大火案这是一个中小施工企业工程转包、抢工期,疏于合同履约管理的典型案件。2010年11月15日，上海市静安区胶州路728号的存量房屋、共28层的教师公寓因外墙10层脚手架上两个电焊工违章施工的火星掉落，酿成震惊国内外的重大城市火灾。火灾事故遇难人数为58人，其中男性22人，女性36人，并有73人在本次大火中受伤。上海1115火灾现场新闻报道视频（附件四）2023朴/4/2苏321静安区嫌建交委闭原主任卸高伟忠佳艺公司不具备一辞级资质静安建禽总星宇公司龙宇公司佳艺公外司从富图达公司贝处拿到膨招标文岛件，制绳作三家连公司的冷标书，疮将静安头建总的温报价定耳得最低鼓。《教师公寓婚建筑节能讨改造工程纺施工合同》《建设工程重施工分包预合同》该公司惊项目经艰理在人法员密集端的居民辞楼施工害中使用分易燃保皆温材料死时不顾量安全，送毫无预钥防火灾贸意识，与为抢工韵期提出相拆除原弃有旧钢优窗和外傍墙喷涂蒜保温材单料同步侦立体施贿工的方杨案，这押个潜伏亭重大隐启患的方餐案竟然微获发包忘人及各础方认可枯。虚假招标2023耻/4/2晋322刑事责剧任原上海市孝静安区建复设总公司壤法定代表租人、总经保理董放原上海纵佳艺建底筑装饰号工程公挠司法定叠代表人殖、总经挽理黄佩攀信等13名犯罪嫌演疑人被依法为批准逮生捕。静安区婆建交委械主任高船伟忠静安区建削交委综合顺科科长周营建民静安区以建交委蛮建管办化副主任挠张权被立案侦呢查并刑事步拘留，并裕均追究刑开事责任，魄高伟忠被且判16年。重大责任予事故罪滥用职权胀罪2023部/4/2狂323国务院礼事故调笔查组认镰定的六召大问题甘为：第一、建浙设单位、已投标企业猜、招标代磁理机构相绑互串通、睁虚假招标丧和转包、违法分包畜。第二、工候程项目施底工组织管质理混乱。第三、达设计企直业、监台理机构械工作失阿职。第四、市孔、区两级湿建设主管惑部门对工氏程项目监沈督管理缺歇失。第五、徐静安区蛇公安消穷防机构臂对工程发项目监志督检查滥不到位纤。第六、静丢安区政府匆对工程项凑目组织实正施工作领揉导不力。202权3/4篇/2324201吐1年6月9日，国扯务院批迷复对该原事故的遗处理报物告，对54名事故责共任人做出观严肃处理深。26名主要忧责任人糟被依法童追究刑用事责任悟，其中逢国家工坡作人员7人；28名相关责峰任人受到鞠党纪、政龟纪处分，著其中国家工花作人员21名。省（部）级干部1人厅（局）级干部6人处以下干部8人包括上海市市委委员、静安区区委副书记、区长张仁良行政撤职、撤销党内职务处分上海市市委委员、静安区委书记龚德庆党内严重警告处分上海市副市长沈骏行政记大过处分2023刻/4/2尊325第三节201补3版施工合桶同以及新网的合同管夜理制度，迷应高度重柏视十二个越疑难复杂晋法律问题童的深入研蔬究及其准炎确处理2023当/4/2裁326（一）岸协议书济第7条“承诺嘉”规定三薪项要求中不前两项主难要针对承向、发包各樱方，对此扎，通用条屿款己设定错互为担保扯等一系列叹新的管理似制度予以浇落实；要统求承诺不淡签订黑白尼合同，则慈是2013版施工合淘同针对承籍、发包双鸽方所作宣钻誓性的特浴别约定，虹双方当事图人对此应酱寄于高度裙关注。1、发包人杨承诺按照第法律规定族履行项目田审批手续稳、筹集工帖程建设资失金并按照苗合同约定箭的期限和乓方式支付胶合同价款钉。2、承包人校承诺按照候法律规定尽及合同约亿定组织完夏成工程施上工，确保辩工程质量叔和安全，弟不进行转们包及违法配分包，并江在缺陷责浆任期及保存修期内承尤担相应的宪工程维修拨责任。3、发包人晋和承包人简通过招投菌标形式签涌订合同的浪，双方理她解并承诺猾不再就同桃一工程另凤行签订与肃合同实质葬性内容相五背离的协正议。协议书在熔原1999版施工异合同基疤础上增骗加的第7条“承诺”规定：双方互盯相担保黑白合同2023但/4/2贩327（二）施猎工企业转慨包、违法灭分包、借站用资质三够种违法行顷为会造成区工程分包腐行为无效渗。承包人练履行协议哪书不进行且转包和违败法分包工塑程的承诺腾，必须大柏力加强分喷包管理和药项目管理井，预防表右见代理则招是施工企对业加强工荣程分包管读理的重点哗。“确保疾工程质茂量和安比全，不及进行转跳包及违昆法分包况”是协议书样要求承包村人所作的桶特别承诺午。承包人红转包和材违法分肤包的法碗律责任蛙：●司法解释旷第4条规定：“承包人非路法转包、墙违法分包浅建设工程市或者没有恳资质的实馆际施工人艺借用有资瞧质的建筑育施工企业白名义与他蜡人签订建薄设工程施尝工合同的浊行为无效报。人民法执院可以根推据民法通回则第一百抖三十四条封规定，收灾缴当事人喇已经取得见的非法所依得”。202炭3/4默/2328司法实胃践中，掌工程分派包中存帖在的问忽题以及今承包人久确保承剑诺实现结的关键涨主要有俭：第一，卡非法转警包、违厘法分包俗，是引颈起重大扎安全质菌量事故谁的违法迎行为司法解裂释第4条规定的排行为无效化，是指承董包人非法吓转包、违串法分包、缎没有资质颜的实际施隔工人借用冈有资质的蛋施工企业惩名义承包纽奉工程三种众情况。●国务院《建设工程壁质量管理鸡条例》第78条规定工：“本条例所袄称违法分御包，是指最下列行为挑：（一）彼总承包袭单位将瓦建设工舅程分包猜给不具拣备相应愚资质条味件的单免位的；（二）干建设工屋程总承陵包合同渡中未有计约定，削又未经崖建设单睛位认可今，承包锄单位将脖其承包答的部分律建设工需程交由仗其他单扎位完成茎的；（三）施绞工总承包香单位将建贿设工程主谦体结构的梳施工分包努给其他单踢位的；（四）殃分包单壁位将其月承包的灶建设工姑程再分礼包的。本条例所尿称转包，执是指承包侧单位承包愈建设工程满后，不履蹦行合同约典定的责任旷和义务，完将其承包威的全部建饶设工程转荡给他人或扣者将其承至包的全部禁建设工程烘肢解以后夫以分包的剃名义分别励转给其他熊单位承包素的行为。”202汗3/4愧/2329第二，施史工实践中壳的非法转肆包、违法舍分包，又句往往与施束工企业的程项目挂靠圾和对项目滨承包负责梳制的不落冈实责任，清以及项目娱经理个人温或项目经态理部合同窗履行越权咐产生的表榴见代理有诸关，表见需代理是施损工企业工忘程分包管紧理中的突容出问题。表见代理安是指由于修行为人的衰过失或基朴于行为人蜡与无权代贡理人之间桥的特殊关讲系，善意健第三人确纽奉信无权代陕理人享有且代理权而疮与之发生久的民事行戴为，其代抄理行为的薯法律效果揪直接归行肝为人承受己的一种特卵殊的无权嚷代理。●《合同法》第49条规定伞：“行为人没购有代理权熄、超越代甚理权或者辜代理权终弱止后以被聪代理人名鲜义订立合窑同，相对嘉人有理由茶相信行为扰人有代理辰权的，该民代理行为免有效”。202启3/4网/2330●2009年7月7日最高人碑民法院《关于当目前形势只下审理滚民商事垦合同纠钩纷案件栋若干问仰题的指疲导意见》（即40号文件）沃（见附件五）第12条规定拾：“当前在发国家重顷大项目然和承包隶租赁行引业等受胳到全球谊性金融怕危机冲坝击和国待内宏观贯经济形猫势变化漠影响比虫较明显仁的行业喜领域，虾由于合遮同当事羊人采用井转包、您分包、兵转租方津式，出上现了大欺量以单摸位部门美、项目爪经理乃泉至个人扭名义签社订或实久际履行役合同的梯情形，箭并因合们同主体准和效力垄认定问蜓题引发旷表见代久理纠纷基案件。策对此，演人民法马院应当牵正确适卸用合同犹法第四旅十九条补关于表踏见代理供制度的沾规定，县严格认枯定表见塘代理行短为”。只要相对狐人有理由纹相信无权旦代理人有伪代理权是睁表见代理凶的成立条挎件。如果教第三人因达疏忽大意雁而未对代傲理人身份黄及权限予甘以必要审燃查，以致牧误信无权屠代理人有沙代理权，休则表见代丙理不能成乐立。202惹3/4蚀/2331第三，致加强施衰工企业泽对项目锋经理的缎有效管斥理，企粱业预防次承担因般项目经限理个人律责任造苹成的表锹见代理舌的法律成后果。最高人民施法院施工骗企业预防捡项目管理叛中出现表帐见代理可袭采取的对梨策有：2023域/4/2匠332（三）感发包人仔依约支斥付工程疲款和承雄包人确幕保工期仇、质量策同样重吗要。要茎高度重羞视设定视承发包解双方互忽为担保悬的新规耀定，承兰发包各撇方应根帅据项目兽具体情挑况落实节担保措居施，切闸实解决宰确保工绕程安全爪、质量戏管理和观拖欠工仁程款的展市场规赠范操作亿。2013版施工合是同承发包“双方互页为担保这制度”固定价也格合同渐因市场占波动的“情势变更摘调价制度”限期释更放保修屑金的“缺陷责任音定期制度”追究逾茧期付款时的“违约双匠倍赔偿干制度”举例202驳3/4敢/2333承发包“双方互为绳担保制度”2013版施工合符同通用条沙款：●第2.5款规定：叠如果发包杠人要求承胀包人担保民按约定的农期限和质目量等级标槐准完成万工程，则忆必须同时策提供按约雁定支付工鸡程款的支境付担保。●第3.7款规定：丛如果承包丝式人要求发德包人担保驼不拖欠工关程款，则尖必须首先裙确保按合竟同约定的谊工期和质营量要求完拐成工程。市场操矩作中如稼何准确坡实施？2006年12月，建设笛部颁发《关于在建横设工程项爬目中进一携步推行工着程担保制症度的意见》（见附件六），对底于发包人环的支付担徒保和承包桂人的履约笨担保以及肝具体方式奥作了相关后规定。支付担固保履约担保同业担始保2023樱/4/2乱334（四）落忽实体现情写势变更原瞒则的合同瘦调价的新宜规定，要碌求固定价宽格合同遇岩市场波动趣超过约定怀的风险范密围应调整题价款。承错发包双方盗都要加强烟相应的签悼证管理，灭妥善解决丽固定价格蒜合同履约国过程中价唐格调整的守矛盾和争队议。●2013版施工普合同第11条“价格调整”第1款“市场价市格波动益引起的伯调整”规定：“除专用慕合同条铺款另有装约定外评，市场董价格波眼动超过圆合同当冬事人约蛛定的范蜻围，合辫同价格辣应当调宋整。合资同当事寺人可以贵在专用绪合同条择款中约昆定选择膊以下一土种方式盲对合同甲价格进枪行调整”条款对调尸整的方式慎作了具体顶的规定供梨当事人选适择。这是2013版施工再合同区惕别于1999版施工合杂同的一个睬重要的改跨变。2023禽/4/2凳335合同法司哈法解释之在二第26条确立涂了“情势变梁更原则”。●该条规爱定：“合同成扎立以后秒客观情泽况发生该了当事掩人在订壮立合同换时无法恭预见的歌、非不燃可抗力触造成的旁不属于喜商业风急险的重期大变化爬，继续司履行合花同对于弟一方当皮事人明喷显不公衣平或者炮不能实馋现合同吼目的，罢当事人伸请求人祥民法院练变更或籍者解除杰合同的暑，人民纱法院应群当根据依公平原洗则，并忘结合案棕件的实慨际情况赢确定是累否变更摊或者解昨除。”固定价格雨合同遇到莫市场材料赞、人工价馆格异动引舅起的施工拒企业巨额迈亏损的问叶题，即情偿势变更是锡否要调整绑合同价格帜？但一方抱面，当烛事人采饼取该方魔式，必贝须请求臣人民法客院变更饰或者解怎除合同衡，而通庸过诉讼约解除问累题不仅妥时间和眉经济等脱成本很枝高，还派会直接纺导致双召方当事躺人处于往激烈对察抗的局愚面；2023离/4/2阅336●《最高人民趋法院关于厕正确适用<中华人民坊共和国合浆同法>若干问楚题的解颠释（二辉）服务呆党和国淘家的工效作大局尝的通知》（法[20渐09]餐165号）中体规定：“对于合同逗法司法解卵释（二）赖第26条，各级妈人民法院倾务必正确屡理解、慎唉重适用，论如果根据疗案件的特妙殊情况，洁确需在个含案中适用抛的，应当味由高级人隐民法院审石核，必要椅时应报请羞最高人民巧法院审核”。另一方鸟面，法旁院也需余要“根据公捷平原则传，并结餐合案件宾的实际泽情况”确定是句否变更欲或者解晕除合同嫁。最高人民桌法院之所词以一方面解确认了情晶势变更原洽则，同时敌又严加控班制，是因宵为确定此施项司法原旧则既没有鞠法律的规峰定，又没耽有当事人瞎的合同约魄定。因此鸟，2013版施工克合同对密情势变计更原则州做出相洒应的合琴同规定仁，既明扁确了承耻发包双妹方在市素场价格达波动时朽调整合培同固定第价格的够权利义粘务，也截解决了冷最高人龙民法院买相关司狐法解释唤的操作盆性。2023垦/4/2喉337（五）针补对建筑市洞场发包人音违约拖欠敌工程结算顾款的老大砍难问题，2013版施工烟合同对秆发包人障拖欠结搭算款应歼承担的猾法律后执果做出事违约双窑倍赔偿亏的明确轿规定，醉对有效胞解决拖胆欠工程轮款问题已设定了遵合同制窃度的保致证。原因：市客场操作中非的房屋建锄筑工程承爸包人垫资才施工已很绸普遍，承是包人的垫泊资款的来对源又往往巡寿是通过民基间借款或野银行贷款毒；而司法为解释第6条又规定“垫资原则散上按有效屑处理”，发包给人拖欠蚊工程款锯会对承昼包人造帐成的损导失进一鲁步扩大挺。因此，2013版施工血合同对书发包人耍逾期付碌款的违烈约责任肺承担做杯出新的吉规定。在司法普实践中将，在拖膀欠工程尺款案件蜜处理中集，对因膝此造成表承包人注的损失营承担，1999版施工合雹同的应由秆发包人承例担违约责及任的原则骑性规定己雾不适应市炎场的变化刊。202归3/4返/23382013版施工民合同通裤用条款夺第14条“竣工结算”●第2款“竣工结削算审核”（2）的规康定：“除专用均合同条雷款另有堂约定外拒，发包帝人应在阔签发竣培工付款惨证书后怒的14天内，纠完成对菌承包人搬的竣工芬付款。怜发包人领逾期支帮付的，狭按照中裕国人民脂银行发沉布的同波期同类尚贷款基勒准利率岗支付违浓约金；旺逾期支艇付超过56天的，按阔照中国人饼民银行发波布的同期尺同类贷款凶基准利率犁的两倍支铺付违约金”；●第4款“最终结蒸清”第2目“最终结注算证书考及支付”规定：“（2）除专击用合同笑条款另案有约定讯外，发威包人应辉在颁发践最终结或清证书隆后7天内完成筐支付。发也包人逾期笼支付的，忘按照中国声人民银行韵发布的同刮期同类贷省款基准利院率支付违折约金；逾葱期支付超郑过56天的，类按照中断国人民肺银行发抬布的同畏期同类燃贷款基洪准利率辉的两倍丙支付违焰约金”。根据最呜高人民喝法院《关于人简民法院墓审理借惭贷案件阻的若干番意见》第6条，双烦倍赔偿榴制度是刷适中的慎、是合枣理的，众也是符峰合市场听实际情荣况的。利率问漏题2023辣/4/2狭339（六）腰建设工诸程是正准在加工语中的不胃动产，蛛工程通颈过竣工幻玉质量验咽收即形否成物权课。借鉴尤菲迪克肾合同的狗经验，2013版施工合促同设定的向工程移交辉证书和缺秋陷责任期职届满证书驾是新的物首权证书制露度，同时亿明确的竣示工资料先挪行移交的劈燕规定，都拨应引起承示、发包双懂方的高度请重视，并乎应通过招棋投标对此兔做出明确投的具体约请定。建设工渴程合同鉴是特殊闹的不动屠产的加共工承揽斥合同，棍工程通毒过竣工高质量验殊收，即哑形成不街动产物消权。200补8年5月施行的密发改委等厉九部委共华同颁发的《通用合同尚条款》在国内率陕先对工程况的交付使浮用和质量磁缺陷责任牢期分别设牵定了工程颜移交证书践和缺陷责五任期届满熟证书202吩3/4亡/23402013版施工垂合同：●第13条“验收与略工程试醋车”第2款“竣工验收”第（3）目规定凤：“竣工验锹收合格这的，发除包人应跨在验收忆合格后14天内向苹承包人扭签发工沃程接收月证书。和发包人祥无正当跟理由逾商期不颁稠发工程取接收证述书的，筐自验收岂合格后她第15天起视为盆已颁发工朋程接收证筛书”。●第15条“缺陷责捷任与保坑修”第2款“缺陷责统任期”第4目规定稻：“除专用合亮同条款另竿有约定外和，承包人耐应于缺陷跪责任期届羽满后7天内向发煮包人发出愧缺陷责任林期届满通竭知，发包尺人应在收害到缺陷责黎任期满通警知后14天内核实芳承包人是找否履行缺美陷修复义雅务，承包脑人未能履迷行缺陷修蓄复义务的晨，发包人得有权扣除烂相应金额协的维修费赛用。发包吓人应在收据到缺陷责椅任期届满甲通知后14天内，向贞承包人颁芒发缺陷责饿任期终止利证书”。这两项证贝书制度也造为2013版施工合觉同所采纳答：202丧3/4聋/2341工程通般过竣工失质量验相收，发包人障发出“工程移指交证书”表明承撑包人加涉工的工饥程已经锈形成不等动产物动权并且纱已经转眨移所有溜，转移粉占有的泼同时风糕险责任瓶也已经碎转移工程通过甲竣工质量完验收，发包人发展出“缺陷责任稍期届满证矛书”表明承边包人第晕一阶段牺的保修以责任已肢经完成侨，扣留糕保修金站的保修屋期的期暂限已经决届满，弟发包人犬应释放订扣留的蒙保修金职。用证据养妥善解高决在建态设工程逆完工报订竣、竣砖工验收骡、验收序通过、星工程交修付诸环测节中的此矛盾，顷有利于尽避免目颂前司法洒实践中颤施工合报同纠纷传案件经鸭常发生纽奉的实际贝竣工期中限日期缩慧难以确哨定、工的程未经绘验收擅六自使用舰、工程艇验收通焰过与竣膝工资料溉移交的洒关系以航及工程登接受收鸽时间等禾争议。2023版/4/2颜342（七）司特法解释的薯一系列规初定体现工格程质量至格高无上、搭已完工程颈质量合格榆与相应的秤工程价款抄直接挂钩康结算原则辆。工程质究量合格，鸭首先要重进视隐蔽工很程的质量驶；确保隐洁蔽工程质骂量验收合渠格，才能厕保证工程施竣工质量湿验收合格讽。司法解半释确定华的建设裳工程质遣量至高猛无上、暑已完工厅程质量厌合格与梨否和相笨应的工瘦程价款里直接挂只钩结算钩原则，遣具体是碎指该司裳法解释码规定的5条相关裙规定：●第2条规定屑：“建设工程训施工合同傻无效，但寺建设工程革经竣工验箱收合格，小承包人请暖求参照合建同约定支袄付工程价仆款的，应显予支持”。●第3条规定：“建设工程欲施工合同闭无效，且杀建设工程丹经竣工验淘收不合格券的，按照秧以下情形乘分别处理牢：（一）修通复后的建怒设工程经恳竣工验收厌合格，发拾包人请求篇承包人承秧担修复费景用的，应禁予支持；（二）修莲复后的建橡设工程经衰竣工验收女不合格，陵承包人请湾求支付工袄程价款的歉，不予支户持。因建设赴工程不能合格造晴成的损安失，发赌包人有素过错的休，也应日承担相属应的民苍事责任”。202误3/4荣/2343●第10条规定轰：“建设工树程施工倡合同解繁除后，既已经完域成的建盈设工程嚷质量合灰格的，躲发包人冤应当按秘照约定脱支付相蔬应的工喂程价款木；已经纲完成的帝建设工肝程质量怀不合格互的，参第照本解俱释第三成条规定还处理”。●第16条第3款规定：“建设工正程施工拆合同有嗽效，但情建设工学程经竣欠工验收左不合格动的，工黄程价款元结算参裹照本解灶释第三捷条规定祥处理”。●第25条规定：“因建设工美程质量发而生争议的仁，发包人储可以以总储承包人、状分包人和秩实际施工舌人为共同迈被告提起膏诉讼。”从上述一慌系列规定历可以看出谁：最高人讯民法院把嫁工程质量愿是否合格苍放在建设贼工程纠纷易案件处理展的最高地肢位，不论孔合同是否员有效，也押不论质量怠责任在谁触，工程价见款的结算桶必须以已歌完工程的刷质量合格率作为前提因。202恼3/4嘉/2344要确保工彻程质量合曾格,必须首先现确保隐蔽脖工程的质孝量合格。隐蔽工程地基、侵结构、嚷电气管伙线、供索水供热饺管线等颂需要覆学盖、掩摔盖的分齿部分项捏工程。隐蔽工委程部位灾偷工减员料或质勺量缺陷痰是导致抬工程合皆同重大播安全、脊质量事钞故的根稻本原因2013版合同通用条款第12条第2款规定如发包人不参加隐蔽工程验收，承包人可自行通过验收。因此，要强化发包人如未参加验收的签证管理，预防因签证资料不全产生的法律风险。2023魂/4/2杆345（八）缺寄陷责任期英制度是国债际承包工泳程实施保检修的惯例蔑。我国已聋实施预留致保修金的锻缺陷责任同期与不预超留保修金拼的保修期讯并存的管捆理制度，品缺陷责任抹定期制度千要求承包惑人加强工擦程缺陷责痕任期内的耽主动保修附，缺陷责逝任期届满晓符合相应灿条件，发流包人即应腥释放保修域金。根据《建筑法》第62条的规定电，国务院《建设工絮程质量赶管理条拴例》第40条已对扯工程保拦修的部灵位和最猪低保修表年限做塑出规定兴，其工残程的不仁同部位拌的保修办期限分排别为不斥少于2年、5年和设计桥年限。工程交付按使用后的役缺陷责任悦期则由建即设部的《建设工程颤质量保证斗金管理暂李行办法》规定，缺始陷责任期款分别为6个月、12个月和24个月。缺陷责拜任期在邀保修期挎限内，该是预留扎保修金柄的保修臂期，与侦法律规脖定的工膛程不同杏部位的熟保修年壮限两者荷并不矛销盾。202顷3/4劣/2346（九）2013版施工蓝合同对革工程系斯列保险恨作有新睁规定，阴该项制流度是根妄据新的堪法律规炼定和市奇场需求耍所设定谋的，除裳了工程咸保险，亮为施工恶人员购太买工伤章保险是姜修改后《建筑法》的明确夹规定。他从江都公建总被于判不承劈燕担施工户现场人驰身侵权纯责任案串，看企业业为施没工人员肺购买工张伤保险镜以及重甩视隐蔽谈工程验革收和管湿理的重稍要性。2013版施工盈合同通籍用条款第6条“安全文例明施工阻与环境猛保护”第1款“安全文沟明施工”第2款“职业健康”第18条“工程保险”的第2款“工伤保险”规定发包篇人和承包复人都“应依照法床律规定参闲加工伤保须险，并为浇在施工现卫场的全部皂员工办理掘工伤保险唯，缴纳工进伤保险费姐，并要求竟监理人及壶由发包人爷为履行合堆同聘请的关第三方依孤法参加工明伤保险”这是根据移全国人大跳修改后的《建筑法》第42条的规定嘱新增的工逢程保险的冠险种。此赞后，如施殊工企业未横为现场施傻工人员购级买工伤保萍险，一旦漫发生安全热事故，未硬为员工购壶买工伤保朱险的企业平将承担相棒应的责任读。202谣3/4印/2347●我国《侵权责棵任法》第85条规定姻：“建筑物池、构筑魔物或者抬其他设烟施及其康搁置物盼、悬挂著物发生炮脱落、剃坠落造泊成他人淋损害，葱所有人杂、管理蛛人或者烛使用人之不能证舱明自己猪没有过欺错的，徒应当承翻担侵权联责任”。江苏金建牙建设集团低有限公司贞（下称金巾建集团）否总承包的三上海佘山欢乐谷拉项目施爸工现场生人身伤妙害侵权突赔偿案加重了承励、发包企乘业的资料裳管理责任恒，企业管族理没有过跃错由企业斩自己举证民证明金建集扭团按该荡法此规托定，提魂供电缆速井施工甲的“隐蔽工筐程验收饭单”证明自己芹没有过错何，被法院拢判决免于后赔偿。法猫院以发包疮人不能提牺供证据证祥明自己没跟有过错判阻决承担70％的赔偿银责任，而壶原告所在湖的分包单事位因没有毅为员工购天买工伤保抢险判决承胆担30％的赔偿吊责任。举例2023巷/4/2娘348（十）属针对索蚀赔过期胶作废新叶的管理却制度，痛承、发奇包均应探对工程饲签证、郑索赔要烟建立全扫新的认膀识，尤尝其是对地索赔期愿限的重侵大改变盘。从上誓海某涉职外工程蚁索赔案狸看及时卵行使履饲约抗辩仆权以及趣武汉某细施工单优位被索阳赔303群2万元逾期充违约金的鱼两个典型膜案例，看歪承、发包午企业加强将工期顺延扑签证和工怎期延误索珠赔管理的赴重要性。●201痒3版施工合侍同第10条“变更”第6款“变更引起馅的工期调朗整”规定：“因变更迷引起工驳期变化味的，合威同当事辞人均可商要求调岭整合同简工期，脖由合同敌当事人犯按照第4.4款〔商定或确童定〕并参考工养程所在地妻的工期定抄额标准确博定增减工狸期天数”。针对1999版施工合班同承发包向双方索赔呜期限不统洋一、不对尾等的问题坛，201爆3版施工禽合同借恳鉴国际乡丰菲迪克针合同的雷经验，嫌在第19条“索赔”的第1款“承包人妻的索赔”和第3款“发包人的弱索赔”，把承发丽包双方的艳索赔期限碗都规定在28天内，扩逾期不希提出视蔬为放弃沉索赔，茶这就是挠索赔过渴期作废关的新的脸合同管阔理制度畅。2023站/4/2污349我国法律恩、法规对推工程签证淘和索赔均之没有相应介规定，与叫此相关的盆法律是我河国《合同法》有关履约尼抗辩权的伟规定。建逆设工程合闻同的履约艘顺序有先昏后，承包督人作为先屿履行义务叠一方依法坑享有后合种同义务抗细辩权即不安抗姓辩权，《合同法》第283条对此有撑明确的规楚定。202汉3/4势/2350法国某国迟际工程公涛司作为承幅包人在上轰海浦东某稼重大工程平案件举例1：因发包视人未按而期支付1个月的进兆度款行使馆抗辩权，凉先停工、离后解约、邮再通过司妹法程序提涂出损失赔塞偿请求。索赔“已完工巨程价款”“终止合同岭前后的直福接损失”“终止合同筑引起的预盈期利益损狂失”索赔请求梳共254霉3万美元奏。案件馒经审理忙，承包炸人最后概获赔763万美元。抚（见附件七）202厦3/4吉/2351举例2：武汉某施抓工企业疏谱于工期签毒证管理的滑典型案例确保工惜期是承取包人的婚法定义独务，工暴期延误沃也是一愉旦涉讼康发包人被提出反遵诉的主锻要主张团和依据捆。武汉某形施工企隐业提起恢诉讼，佣索要工浪程欠款120唇4万元，链利息263万元发包人享却以工着期逾期泰为由提础出索赔昏请求5800万元两案由占湖北省野高级法迹院合并转审理后热，最终泽判决承盟包人承强担工期李违约金303驾2万元，鹊相抵工滑程欠款写后承包支人还要且倒过来叼支付违恭约金1828万元，此敬案成为国谜内同类案齿件被判逾仗期违约金隔之最（见附件八）。2023端/4/2焦352（十一）筒承