建设工程招标投标与合同管理系列讲座

工程招标投标与合同管理学习情景一：预备知识

项目一：生活中的法律与合同

法律与合同是一回事吗？法律知识合同知识有关的法律法规知识法律的概念法律的特征合同的概念合同与协议的关系合同与法律的关系建设工程法律法规体系建筑法招投标法一、法律

（一）法律的概念从不同的角度，对法律现象的本质属性有不同的认识，从而形成了不同的关于法律的定义。有的认为法律是人们的行为准则，有的认为只有在法院判决中所确定的原则和规则才是法律，还有的认为法律是维护正义的工具等等。《中国大百科全书》上的解释是：国家按照统治阶级的利益和意志制定或认可、并由国家强制力保证其实施的行为规范的总和。从形式上讲，法律有广义和狭义之分。广义的法律与“法”的含义相同，即指“法”的整体，泛指国家的全部规范性文件。狭义的法律仅指法的一种表现形式，在我国仅指全国人民代表大会及其常务委员会所制定的规范性文件。（二）法律的基本特征法律是一种行为规范系统。法律是由国家制定或认可的行为规范系统。法律是由国家强制力保证实施的具有普遍约束力的行为规范系统。法律是以规定人们的权利义务作为主要调整手段的行为规范系统。二、合同

合同的概念在合同法理论上，合同也称为契约，我国学者一般认为，合同在本质上是一种合意或者协议。

合同具有以下法律特征：合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为。合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的。合同是当事人协商一致的产物，是意思表示一致达成的协议。协议与合同的细微区别合同有违约责任的规定，协议没有。

经济合同有“合用法”作为依据，协议暂时没有具体法规规定。协议书比合同应用范围广但内容不如合同具体。（三）合同与法律的关系从合同与法律的定义中可以看出，合同和法律在实质上都是社会行为规范，用来约束社会中各行为当事人的活动，但是作为社会行为规范，合同和法律所涉及的范围是不同的。合同本质上是两个或两个以上签订合同的当事人一致的意思表示，是当事人协商一致的产物。而法律则不同，它包罗万象，是针对社会生活的方方面面的行为规范，依照法律规范所调整的社会关系的不同，大体可以分为宪政规范、行政规范、刑事规范、民事规范、经济管理规范、环境管理规范和社会管理规范等等，它的目的是维护整个社会的公共利益三、与工程有关的法律法规

（一）建设工程法律法规体系（二）建筑法（三）招标投标法项目二：如何签订一份工程合同

如何签订一份工程合同签订合同的基本原则合同当事人的主体资格平等、自愿公平、诚实信用合同的形式口头的书面的其他形式要约承诺合同的内容合同订立的程序一、签订合同的基本原则

平等、自愿原则公平、诚实信用原则遵守法律、不得损害社会公共利益原则二、合同当事人主体资格

合同当事人指签订合同的各方，是合同的权利和义务的主体。合同的主体资格由自然人、法人和其它经济组织构成，其中自然人作为合同的当事人必须具有相应的民事行为能力，如果不符合《民法通则》关于民事行为能力条件的，应当由其法定代理人或监护人代为行使订立合同的权利，或者承担由合同生效而产生的合同责任。三、合同的形式

1、口头合同。

在日常的商品交换，如买卖、互易关系中，口头形式的合同被人们普遍地、广泛地应用。其优点是简便、迅速、易行；缺点是一旦发生争议就难以查证，对合同的履行难以形成法律约束力。因此，口头合同要建立在双方相互信任的基础上，适用于不太复杂、不易产生争执的经济活动。2、书面合同。它是用文字书面表达的合同。对于数量较大，内容比较复杂，以及容易产生争执的经济活动必须采用书面形式的合同，《合同法》第十条规定法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。3、其他形式书面形式的合同有如下优点：（1）有利于合同形式和内容的规范化；（2）合同管理的规范化，便于检查、管理和监督有利于双方依约执行；（3）有利于合同的执行和争执的解决，举证方便，有凭有据；（4）有利于更有效地保护合同双方当事人的权益。四、合同的内容

这些是一般合同必须具备的条款。不同类型的合同按需要还可以增加许多其它内容。当事人的名称或姓名、住所标的。数量。质量。合同价款或酬金。合同期限，履行的地点和方式。违约责任。解决争议的方法。五、合同订立的程序

合同订立的整体程序一般采取：要约和承诺

（一）要约1、要约的概念要约又称为发价、发盘。合同法第14条规定：要约是希望和他人订立合同的意思表示。在要约中，提出要约的一方为要约人，要约定向的一方为受要约人。该意思表示应当符合下列规定：内容具体确定；表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。如果当事人一方所作的是“希望他人向自己发出要约的意思表示”则是要约邀请，或称为要约引诱，而不是要约。2、要约与要约邀请的区别要约是当事人自己主动表示愿意与他人订立合同，而要约邀请则是希望他人向自己提出要约；要约经受要约人承诺，要约人受其要约的约束，要约邀请则不含有受其要约邀请约束的意思。要约的内容必须包括将要订立的合同的实质条件，而要约邀请则不一定包含合同的主要内容；要约≠要约邀请意愿不同内容不同约束性不同要约与要约邀请的区别3、受要催约人对要菠约可能做参出反应的绝方式：当受要浊约人受到要约叮人的要约口时，有以下四丝式种处理方式如果要约争能使自己状满意，就进行承陆诺使得合徒同成立如果自钱己对要歌约不满粥意，受要约文人提出础新的要魔约如果自因己对要农约不满价意，受要约人煎对要约进享行直接的拒绝如果自己谈对要约不论满意，受要约人混提出一个勤自己单独的要约臣邀请，希名望对方重新发展出要约4、要约迹的效力要约到达受要约人时生效可以撤销可以撤回《合同法锣》对要约辞效力作出衬了如下规波定：（1）要弊约的撤回缴。撤回要各约是指要残约人发出贴要约后，说在其送达破受要约人筋之前，将泼要约收回颜，使其不庄生效。《弯合同法》泰规定；“诞要约可以万撤回。撤浙回要约的雨通知应当浊在要约到础达受要约报人之前或首者与要约矿同时到达通受要约人绩。”（2）要怖约的撤销番。撤销要殿约是指要胡约生效后波，在受要尘约人承诺目之前，要怎约人通过德一定的方共式，使要革约的效力羞归于消灭步。《合同宅法》规定虹：“要约灰可以撤销乱。撤销要刻约的通知裹应当在受锣要约人发待生承诺通职知之前到达达受要约冈人。”同揭时，《合嫂同法》也里规定了不取得撤销要辅约的情形想；要约人赏确定了承逝诺期限或那者以其他柳形式明示欠要约不可仆撤销；或看者受要约锤人有理由怜认为要约荣是不可撤金销的，并域已经为履训行合同作舍了准备工印作。例如：抖请按要芬求三日纷内将水汁泥运到仗工地，翻请在1停5天内技答复，权三个月孙内款到澡即发货劣，所有疑的规定馒，都应破当理解黑为是对塑承诺期趣限的规脚定。5、要掏约失效要约失忧效即要口约的效膝力归于诵消灭。《合同法轰》规定了要约失效的四种情形拒绝要湖约的通锐知到达页要约人要约人掏依法撤盲销要约承诺期度限届满坦，受要辅约人未渡作出承杯诺受要约人锯对要约的寄内容做出诉实质性变套更。（二）馅承诺1、承诺漠的概念：承诺是受贯要约人同驱意要约的棚意思表示橡。根据《合祝同法》的易规定，承惑诺生效应嘴符合以下烈条件：（1）间承诺必吃须由受迅要约人肾向要约搜人做出阁。（2）承送诺的内容互应当与要略约的内容耐相一致。（3）尸受要约茧人应当说在承诺究期限内虚做出承旁诺。2、承浮诺的效滑力《合同法蜻》规定：题“承诺通良知到达要社约人时生释效。”承服诺生效时屑合同即告间成立，对茧要约人和闲承诺人来叫讲，他们贩相互之间母就确立了杀权利义务棋关系。《刑合同法》桌对合同成染立的时间闻规定了四感种情况见图1-测3。承诺通多知到达明要约人渣时生效拔；当事人梯采用合蒙同书形层式订立盛合同的剪，自双雁方当事向人签字劝或者盖沫章时合佩同成立耽；当事人采苏用信件、沿数据电文床等形式订已立合同的仁，可以在号合同成立务之前要求织签订确认盏书。签订谅确认书时秀合同成立清。法律、行牵政法规规软定或者当优事人约定版采用书面祖形式订立牧合同，当削事人未采装用书面形麦式但一方捧已经履行袭主要义务辨，对方接覆受的，该搏合同成立过。关于承诺饺的撤回，耻《合同法片》规定：戒“承诺可株以撤回。叫撤回承诺屡的通知应额当在承诺鬼通知到达番要约人之省前或者与踩承诺通知贴同时到达袋要约人。律”因此合津同订立峰的过程见图1-翻4。一诺千金（承诺生效时合同成立）与要约的内容完全一致有效期内对要约人要约所作的行为是受要约人的行为否则成为新要约承诺要约新要约再要约再新要约承诺合同成统立与合单同生效福的关系合同生鹊效以合艺同成立号为提前缸，合同席不成立荒就无所搂谓生效究。反之纤，一个匹合同生精效了，项意味着知它已经饿成立了泪。合同成立采并不意味硬着合同生尼效。合同虚成立后是闭否生效，义主要看两昏个方面：哨一是是否欠为有效合较同，二是蚀看合同是龙否存在约往定生效附年条件或者穷附期限。项目三擦：工揉程中的晚合同工程中的合同工程中的主要合同业主的合同关系承包商的合同关系工程保险工程保险的概念概念工程保险特点特点工程保险的种类工程担保的概念工程担保的形式工程担保一、工程他中主要的砍合同（一）趁业主的江主要合枕同关系（二）承择包商的主面要合同关边系承包商贷款合同采购合同土地使用合同分包合同供水气电合同租赁合同运输合同承包合同保险合同图1-6承包商的合同关系（三）建条设工程合惕同体系按照上历述的分处析和项欧目任务储的结构利分解，雕就得到腊不同层奏次、不句同种类雕的合同欣，它们微共同构听成如图堆所示的键合同体贴系，如箩图1-兵7所示亲。劳务合同分包合同供应合同运输合同供应合同运输合同劳务合同工程项目（业主）勘察设计合同监理合同工程承包合同采购合同借款合同图1-7工程合同关系二、工程驱担保（一）呢工程担拒保的概室念工程担保弊制度起源芒于美国公珍共投资建藏设领域，跪至今已有头一百多年柴的历史，蚊这项制度臣的推行保古证了建筑棋业快速健柔康的发展望。国际咨绝询工程师旋联合会（受FIDI铁C）将其叠列入施工毅合同条件暖，国际贸康易组织及引许多国家馅政府文件拖都对工程荡担保做出边了具体的画规定。工惑程担保已还经为世界冬建筑行业份普遍接受毒和应用的执一种国际狂惯例。工程保减证担保月制度是沃一种维尽护建设易市场秩草序、保衬证参与顺工程各客方守信里履约，妙实现公梯开、公峡正、公怒平的风出险管理轮机制。锅依据缸FID霉IC条足款，工所程保证仪担保来锹源主要猎有两个茫方面：趋一是专诵业化的诸保证担鄙保公司冷，二是蚂银行。野工程担荐保合同抢是建设宴工程合扔同的从吨合同。（二）重工程担惭保的形告式投标担保杰是投标人浇在投标报阀价前或者厚同时向招丧标人提供干的担保，亩保证一旦完中标，即光签约承包绘工程。履约担捡保是保赞证承包俱商按照抓合同约要定履行民义务的赢一种经覆济承诺洪方式。业主支付录担保是保哄证业主按贴照合同约没定履行支等付工程款舅义务的一滔种经济承蹄诺方式。1、投悄标担保3、业主从支付担保2、履约弦担保预付款男担保是迁指承包际人与发速包人签祝订合同处后，承晴包人正结确、合削理使用兆发包人选支付的后预付款望的担保震。保修担保系是为了确深保在施工件阶段，或密在缺陷责驳任期间，劝由于承包但商未能履裹行合、同瓣义务，由徐业主（或率工程师）猾指定他人贤完成应由挺承包商承羊担的工作成所发生的腐费用。4、预挠付款担叶保5、保返修担保三、工刊程保险（一）如工程保由险的概恭念工程保险惧是通过工糕程参与各辣方购买相躁应的保险，干将风险因两素转移给喂保险公司掘，以求在蛮意外事坑件发生偏时，其量蒙受的蝴损失能得裳到保险愚公司的捡经济补袋偿。（二）工孔程保险的肝特点工程保窄险承保歼的风险铸具有特逐殊性工程保险央的保障具商有综合性工程保险袜的被保险踢人具有广坐泛性工程保我险的保烂险期限证具有不苦确定性工程保精险的保久险金额挑具有变盒动性（三）工遥程保险的哨种类工程一切戴险施工设备配保险第三者责牌任险承包商人煮身保险项目四：免什么是路工程招标纲投标什么是工程招标与投标工程招投标的产生招标与投标的概念招投标的性质招投标的意义招标与屿投标的周概念工程招标是指招标羽人在发包奖建设项目出之前，公爱开招标或汪邀请投标看人，根据跑招标人的馅意图和要纷求提出报斯价，择日丑当场开标带，以便从轿中择优选欺定中标人售的一种经述济活动。餐招标利用填报价的经休济手段择静优选购商支品的购买何行为。工程投标是工程招医标的对称隔概念，指恭具有合法克资格和能著力的投标牵人根据招惠标条件，乌经过初步崖研究和估吗算，在指给定期限内加填写标书脊，提出报荡价，并等惭候开标，羞决定能否屈中标的经戒济活动。找投标利用业报价的经花济手段销蜻售商品的居交易行为侨。招标与级投标的模性质招标行崇为的法行律性质目是要约胶邀请。投标行为花的法律性悼质是要约薪行为。确定中标遣人行为的请法律性质浴是承诺行叼为。招标投聚标的意义不断降猪低社会灭平均劳赵动消耗脸水平形成了由笼市场定价掩的价格机霸制工程价迷格更加枯符合价立值基础公开、公散平、公正方的原则能够减章少交易毒费用项目五：纸工程交评易方式工程交易方式基本建设程序工程交易方式概念、意义程序和内容按承包范围分总承包分承包独立承包联合承包直接承包计划分配投标竞争委托承包其他方式总价合同单价合同成本价酬金合同统包合同按承包者所处地位分按获得任务方式分按合同类型分分全过程承包阶段承包专项承包BOT方式工程项宴目的交易是师指建筑产品在僻建筑市场中澡的买卖活动肺。从业主求的角度陈就是项砌目的发妄包或采购，其是交易中忌的买方；从承包匆商的角刺度来说浑就是对稻项目的承包或炉承接，是炭交易中的秃卖方。一、我国千的基本建便设程序（一）锡基本建冶设程序走的概念胳和意义建设程序是指建融设项目疫从设想妖、选择升、评估疮、决策什、设计肆、施工刮到竣工镜验收、愈投人生悉产整个剑建设过薯程中，观各项工肉作必须炼遵循的着先后次恋序的法令则，也邪叫作项输目的生挑命周期烛。意义：遵循杰基本建凶设程序川,先规物划研究触，后设查计施工纤，有利慎于加强形宏观经宫济计划铸管理，兰保持建刮设规模鞠和国力件相适应贴；还有阻利于保遍证项目屡决策正畅确，又酸快又好代又省地妨完成建封设任务孙，提高葱基本建腊设的投需资效果召。（二）基枪本建设程悟序的内容砍和步骤在我国按桑现行规定照，基本建都设项目从拍建设前期蛛工作到建半设、投产嫁一般要经旦历以下几题个阶段的吼工作程序桌：目前我辛国基本种建设程菊序的内峰容和步蔽骤主要灶有：前巡寿期工作蓄阶段，助主要包驾括项目恭建议书胖、可行怖性研究熄、设计孤工作阶婚段；建从设实施段阶段，春主要包杀括施工殊准备、膊建设实晶施；竣铲工验收数试运行际阶段和柜项目后常评价，骡如图1-8和1-9所示。做出建设项目的决策全面投入使用阶段1阶段2阶段3阶段4完成设施的建设可行性研究－项目构思－项目建议书－可行性研究－项目评估计划与设计－初步设计－技术设计－施工图设计－组织招投标建设实施－构件制运－土建工程－安装工程竣工验收试运行－竣工验收－试车－进入使用阶段完成程度100%图1-8一般工程建设项目生命周期主要承包合同已签署图1-9建设程序的步骤设计总概算施工图预算长期计划五年计划预备项目计划年度投资计划投资估算竣工决算项目建议书可行性研究报告设计工作建设准备交付使用竣工验收生产准备建设实施生产运营后评价项目的前速期策划和布确立阶段熟。项目的球设计与算计划阶季段。项目的实扑施阶段。竣工验收乒和试运行省阶段后评价木阶段二、工程驰交易方式饶的种类（一）按承包范围（内容）划分交易方式1、建设全过程承包建设全过程承包也叫“统包”，或“一揽子承包”，即通常所说的“交钥匙”。2、阶段承包阶段承包的内容是建设过程中某一阶段或某些阶段的工作。3、专项承包专项承包的内容是某一建设阶段中的某一专门项目，由于专业性较强，多由有关的专业承包单位承包，故称专业承包。4、“建造—经营—转让”承包国际上通称BOT方式，即建造—经营—转让英文（Build-Operate-Transfer）的缩写。（二）按泊承包者所南处地位划恭分交易方障式1、总承美包一个建设颤项目建设坐全过程或录其中某个笼阶段（例络如施工阶坛段）的全佩部工作，由一个承锦包单位负权责组织实混施。2、分懂承包分承包厌简称分稼包，是透相对总嫌承包而赤言的，管即承包译者不与黄建设单恒位发生索直接关答系，而是从麦总承包浓单位分赞包某一鸟分项工螺程（例宅如土方每、模板权、钢筋谋等）或某种昆专业工闸程（例屋如钢结近构制作乱和安装巡寿、卫生伸设备安缺装、电偏梯安装裙等），呼在现场上由总包去统筹安冠排其活般动，并趟对总包盲负责。3、独立哭承包独立承包浙是指承包忠单位依靠你自身的力彻量完成承江包任务，俗而不实行恭分包的承包方急式。4、联合询承包联合承抛包是相诞对于独老立承包就而言的霸承包方吧式，即色由两个霸以上承慈包单位潜组成联合体产承包一项斗工程任务珠，由参加初联合的各撕单位推定鲁代表统一乐与建设单位签沈订合同，巡寿共同对建惕设单位负罗责，并协洗调它们之直间的关系衰。5、直接较承包直接承亩包就是代在同一迅工程项砌目上，骆不同的婚承包单孟位分别婶与建设俗单位签掏订承包合揉同，各岩自直接窃对建