著作权与著作邻接权诉讼

著作权与著作邻接权诉讼概述第一节作品与作者一、作品与作品的创作1、作品的含义著作权法是一部保护作者文学、艺术和科学智力创作成果的法律。著作权法保护的智力创作成果主要表达在作者创作的作品上。因此，对作品的认定就对作者权利的保护具有重要意义。凡构成著作权法规定依法保护作品条件的，就应当受到著作权法的严格保护；对不构成作品的，主张权利人的权益可能得到其他法律的保护，但不能得到著作权法的保护。这也就是说，对于向人民法院以不受著作权保护的作品提起著作权侵权诉讼的当事人，是不能取得胜诉的结果的。由于社会生活的复杂，在一定条件下，对作品的判定并不是一目了然的，而需要根据著作权法关于作品的规定进行判断。因此，我们应当掌握著作权法所称作品的含义和构成作品的实质条件。根据著作权法实施条例第二条的规定，作品是指文学、艺术和和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。受著作权法保护的作品应当具备以下条件：1)属于文学、艺术和科学领域内的智力创作成果，科学领域又包括自然科学、社会科学和工程技术等领域；2)必须具有独创性，即是由作者独立创作完成的；3)必须是具有某种具体形式的客观表现；4)能够被固定在载体上，并能被复制使用；5)必须不属于著作权法明确规定不予保护和不适用著作权法的范围内。如禁止出版、传播作品不受著作权法保护。还有一些作品，如法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文，反映某种客观事实的时事新闻，以及历法、数表、通用表格和公式，著作权法明确规定不适用著作权法，因而它们也不属著作权法保护作品的范围。2、作品的分类根据不同的标准，作品可以有不同的分类。如根据著作权主体和归属情况，作品可以分为个人作品、法人作品、合作作品、职务作品、委托作品等；如果按照作品创作的附属、先后关系来分类，又可分为原始作品与演绎作品。我国著作权法第三条根据作品表现的形式，将著作权法保护的作品概括为八类：1)文字作品；2)口述作品；3)音乐、戏剧、曲艺、舞蹈作品；4)美术、摄影作品；5)电影、电视、录像作品；6)工程设计、产品设计图纸及其说明；7)地图、示意图等图形作品；8)计算机软件。有些在著作权法实施条例明确规定保护的作品，并未列在著作权法第三条规定的具体分类中，当属著作权法第三条第(九)项规定的法律、行政法规规定的其他作品范围。这样的作品主要有：实用艺术作品和建筑作品等。实用艺术作品是指具有实际用途的艺术作品。建筑作品是指建筑结构艺术方面的作品。著作权法实施条例第四条第(七)项的规定中已将这两种作品包含在美术作品的范围中。3、作品的创作作品来源于作者的创作，作品的创作又决定了作者的身份，使作者享有了著作权。可以说创作是联系作品与作者以及著作权的关键环节。在著作权权属纠纷中，抓住了作品创作的事实，就抓住了判定作者是谁及著作权归属的关键。在著作权侵权纠纷中，作品创作的智力劳动常常是司法保护的重点，作者创作的劳动付出也与侵权损害的经济赔偿有关。根据著作权法实施条例的规定，作品的创作是指直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动。为他人创作进行组织工作，提供咨询意见、物质条件，或者进行其他辅助活动，均不能视为创作。这就是说，构成作品的创作应具备一定的条件：1〕必须产生文学、艺术和科学作品。构成创作的活动应当产生结果，即作品。如果未产生作品，或者作品还在构思阶段即存在于作者的大脑中，都不属于创作。2〕必须是主体直接表达其对客观认识的活动，即主体亲身借助语言、文字、符号、线条、色彩及声音等媒体对客观世界的某种表达。3〕必须是某种创作性的智力活动。如果参与了作品产生的劳动，但劳动的性质仅为非创作性或非智力性的劳动，以及其他辅助性劳动，都不属作品的创作活动。区分的主要标准在于是否实际参与了相适应于某种作品的创作性劳动。二、作品的独创性我们在作品构成的条件中曾经提到过作品的独创性。独创性作为作品的必备条件已被有关著作权国际公约和各国著作权法普遍肯定。虽然我国著作权法并未明确规定和解释作品的独创性，但在著作权法第三条"本法所称的作品，包括以以下形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品"规定中的"创作"的含义，以及著作权法实施条例第二条规定"著作权法所称作品，指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果"规定中的"独创性"，都明白无误地肯定了作品必备独创性原那么。独创性也称原创性、创作性或初创性。它是指作品由作者独立创作完成而区别于其他作品的特异性或差异性。应当从以下三点掌握作品的独创性：1、独创性的高度(注1)。著作权法要求的作品独创性不是首创性，不是要求作品具有类似专利创造创造的"新颖性"，即所谓"最新"、"第一"，而是要求作品是由作者独立完成，而不是抄袭他人的作品；即使作品描写的主题是相同的，但内容的表达具有区别于他人作品的特异性就满足了独创性的要求，而不管作品创作的先后、作品的形式等。2、作品表达的独创性。著作权法保护的作品独创性是指作品表达，即作品的表现形式，而不是作品反映的思想、观点、信息等。作品的内容是否具有独创性，应作具体分析。对于反映客观存在的事物、现象，发生的事件等事实的内容，如某一历史事件或人物，就不属于著作权法保护的独创性。因为任何作者都可以利用既存的客观事实作为作品的内容进行创作。而表达这些内容的具体表达如文字作品的遣词造句、段落安排等，才是著作权法保护的独创性。对于作品中由作者根据自己对生活的体验，抽象、虚构和拟创出来的内容，虽然不是客观既存的具体事实，但这种从形式到内容的表达，就应当属于著作权保护的作品的独创性。如作品某个虚构的主人公或主要故事情节、梗概等。3、独创性的质量。作品的独创性不评价作品的水平上下、质量优劣以及价值的大小，在此种意义上，独创性没有对作品质量的要求。独创性判断的唯一标准在于一部作品有别于他部作品应表达的特异性、未抄袭性。三、作者的含义与范围作者是著作权的主要主体，即指直接进行创作文学、艺术或科学作品的人以及计算机软件的开发者。实际上，作者的实质在于某一或某些民事主体(主要是自然人)实施了产生作品的创造性智力劳动。而作者的资格那么是指上述作者的实质在法律上的反映，即为公民(自然人)、法人和其他组织(包括非法人团体)对特定作品的作者的法律地位。应当指出作品的具体、实际的创作，总是由某一或某些自然人完成的。但在实际社会生活中，一些作品并不是按照实际创作者的意志而创作，或者也分不清谁是真正的创作者，并且如果以实际创作者的名义发表，作品甚至会变得毫无意义。除自然人外，其他民事主体如法人、非法人单位等主体根据民事等法律的规定和在事实上是能够产生和存在自己的意志的。在他们的主持下，代表他们的意志而创作，并由他们承当责任的作品，他们也应该有资格成为作者。我国著作权法像世界上不少国家一样也肯定了除自然人以外其他民事主体成为作者的情况。因此，根据著作权法的规定，作者的范围应当包括公民、法人和非法人单位。其他民事主体如个体工商户、合伙等创作的作品，如美术作品，又在作品上署名为个体工商户、合伙组织的字号，他们能否成为作品的作者，有不同的意见。有种观点认为既然著作权法未明文规定个体工商户、合伙等为作者，他们就不能成为作品著作权的主体。另一种观点认为，个体工商户、合伙是我国民事法律赋予同公民、法人同等法律地位的平等主体。他们在合法经营范围内，创作出作品，事实上又有别于公民个人的创作，因而他们的作者身份也应保护。我们认为，对于著作权法明确规定的公民、法人和非法人单位以外的其他民事主体，虽然以他们名义创作的作品并不多见，但是以他们主体身份主持，代表其主体意志创作，并承当责任的作品，应同法人及非法人单位一样可以视为作者。第二节著作权与邻接权一、著作权1、著作权的概念著作权，也称版权，是基于文学、艺术和科学作品而产生的法律赋予公民、法人和其他组织等民事主体的一种特殊的民事权利。著作权的概念有广义概念和小概念之分。广义概念包含著作权与邻接权的含义，狭义概念仅含作品的著作权的含义。本书使用著作权的概念一般是指著作权狭义概念即著作权一般概念的用法。著作权与专利权、商标权等工业产权构成知识产权的主要组成局部。著作权专指文学、艺术和科学作品的作者创作作品而依法享有的权利。著作权的功能包括四个方面：1)作者对其作品享有著作人格权益，此种权益与作者人身不可别离。2)作者对其作品享有以对作品使用为主而取得报酬的权利。3)上述权利产生依受法律保护的作品的产生而产生。4)当作者的著作权受到不法侵害时能够受到国家法律强制力的保护。2、著作权的特征著作权的特征是指著作权不同于一般民事权利以及其他类型知识产权的区别。著作权的特征来源于其保护的对象这种智力创作成果与其他有形财产的区别。由于对无形财产及其特征的不同理解，人们对著作权的特征也有不同的概括。我们认为，著作权的根本特征主要有以下几个：1)对作品的依赖性，即指著作权的产生、来源依赖于作品的产生，作者不进行创作，就不能产生作品也就不可能享有著作权。一般民事权利产生不会依赖于作品，至多只可能与作品的载体发生联系；其他知识产权也与作品无缘，其权利的产生都与当事人的申请以及主管机关的登记或注册分不开，也与作品的创作保护原那么有明显的区别。2)权利的双重性，即指著作权中既包括著作人身权，又包括著作财产权，这两种不同种类的权利相重合。这是一般民事权利和其他类型知识产权所不具备的。3)保护对象的无形性，著作权的保护对象主要指作品，而作品的实质是指一种特定的智力创作成果，属于无形财产范畴。这是著作权与动产或不动产财产权的明显区别。4)权利的时间性，是指著作权法对著作财产权及著作人身权中的发表权明确规定了保护期限，而不像一般财产所有权和人身权那样具有无限性，法律不规定保护期限。著作权法第二十一条明确规定，公民对他的作品享有的发表权、使用权和获得报酬权，保护期为作者终身及死亡后五十年。计算机软件著作财产权及发表权保护期限为二十五年，截止于软件首次发表后第二十五年；保护期届满前，著作权人可向软件登记管理机构申请续展二十五年，保护期不超过五十年。法人、非法人单位为作者的作品的发表权、使用权和获得报酬权，电影、电视、录像和摄影作品的发表权、使用权和获得报酬权的保护期均为自发表后五十年，但作品自创作完成后五十年内未发表的，不再保护。5)权利的地域性，即指对某一作品著作权的保护受到某一国家领域内法律制度的规定和限制。根据我国著作权法的规定，我国公民、法人或者非法人单位的作品，不管是否发表，均受著作权法的保护。外国人的作品首先在我国境内发表的，依照著作权法享有著作权。可见，著作权的产生与一个国家的著作权法律制度有关。但是，著作权的地域性由于著作权国际公约及双边国际条约的参加和签订，各国著作权法律保护制度越来越趋于一致，且对涉外著作权的保护均优先适用国际公约，因而从外表形态上看著作权的地域性确有减弱的趋势。二、著作邻接权1、著作邻接权的概念邻接权的英文词是NEIGHBORINGRIGHT，有与著作权邻近、相邻或邻接的意思。我国著作权法未使用邻接权的概念，而是将邻接权的含义规定为与著作权有关的权益，实际也是取与著作权相邻、相关的含义。著作权法保护的与著作权有关的权益即邻接权，是指作品的传播者依法享有的权利，主要包括表演者、录音录像制品制作者、播送电视组织以及出版者的权利。一些国际公约和各国著作权法(主要是大陆法系国家，英美法系国家也保护类似权利)一般都使用邻接权的概念，又为了说明邻接权邻接的是著作权，防止与民法上的相邻权相混，所以本书使用著作邻接权的概念。邻接权的概念也有广义和狭义之分。其广义概念包括表演者、录音录像制作者、播送电视组织和书刊出版者因传播作品活动依法享有的权利。狭义概念仅指表演者、录音制作者和播送组织因传播作品活动而依法享有的权利。我国著作权法采用了广义的著作邻接权概念范围来规定与著作权有关权益的制度的。2、著作邻接权的特征。著作邻接权的特征是指其与著作权的区别，包括以下几点：1)权利主体不同。著作权的主体是作者和其他著作权人，著作邻接权的主体是传播作品的表演者、录音录像制作者、播送电视组织和出版者。2)保护对象不同。著作权保护的对象是由作者创作的文学、艺术和科技领域的作品。邻接权那么保护表演、录音录像制品、播送电视节目、书刊的版式装祯设计和图书的专有出版。3)权利义务的范围不同。因著作权和著作邻接权两种权利的主体不同，而使两种法律关系的权利义务范围也各不相同。前者权利范围包括著作人身权的发表、署名、修改、保护作品完整以及著作财产权的使用权和获得报酬权，其中使用权包括的形式、范围又十分广泛。著作邻接权虽然也涉及某些精神权益，但一般仅为财产权，而财产权的范围也小于、窄于著作财产权的范围。如录音录像制作者的邻接权只包括对其制作的录音录像制品享有许可他人复制发行与获得报酬的权利。4)保护的强度不同。由于著作权基于作者对作品的创造性劳动直接产生，权利的行使一般不受限制。因此，法律对著作权的保护比拟直接，保护的力度比拟强。作品传播者享有的著作邻接权却总要受到被其传播作品的著作权的限制，其行使一般都要得到著作权人的许可和向著作权人付报酬，并不得以任何方式侵犯作品原有的著作权。从有无独创性创作劳动上或含有这种劳动成分的上下上分析，都使这两种权利的保护力度有所不同。第三节著作权与邻接权的法律制度一、著作权法1、著作权法的概念著作权法的概念有狭义与广义之分。著作权法的狭义概念仅指?中华人民共和国著作权法?这部法律。著作权法的广义概念是指调整著作权、著作邻接权关系法律标准的总和，除包括著作权法及著作权法实施条例外，还包括宪法、民法通那么、计算机软件保护条例等著作权和邻接权行政法规、规章，以及最高人民法院发布的相关司法解释等。有的学者提出著作权法包括涉及著作权的民事、行政、刑事和诉讼法律的全部标准。有的学者主张涉及著作权行政、刑事法律规定还应属于行政法和刑法。我们认为，著作权毫无疑问应当属于一种民事权利，调整著作权关系的根本法律标准也应当是民事法律标准。因而著作权法属于我国民法的重要组成局部。民法通那么规定了有关著作权根本规定，著作权法那么作为民法的特别法具体标准著作权法律关系。其实，对于以行政法、刑法等法律标准保护特定民事权利的情况，屡见不鲜。如对财产权、生命健康权的刑法和行政法保护(治安管理条例等)。但如果将保护特定民事权利的各部门法律标准说成是一个新的法律部门那么是不妥当的。也与我国的立法和司法的实际情况不相符合。所以，本书还是将著作权法中有关民事、行政、刑事、诉讼等法律标准及诉讼分章节论述，以期给读者一个比拟完整和清楚的印象。2、著作权法的适用范围著作权法适用范围是指著作权法的效力，即指著作权法对时、对地、对人的效力。法的效力一般以属人主义或者是以属地主义为标准判定。我国著作权法采取了两种标准兼用的立法方式，吸取了国际著作权法适用的通行作法。主要表达为以下三个原那么：1)国籍原那么，也称对人的适用范围，即以著作权主体的国籍为标准确定对一部作品著作权是否保护。著作权法第二条第一款规定："中国公民、法人或者非法人单位的作品，不管是否发表，依照本法享有著作权。"这就是说，凡属中国国籍的公民和在中华人民共和国境内依法成立的法人、非法人单位创作的作品，不管是否发表，都依法享有著作权。2)地域原那么，也称空间上的适用范围，即以著作权主体创作的作品首先发表地域为标准确定对一部作品著作权是否保护。著作权法第二条第二款规定："外国人的作品首先在中国境内发表的，依照本法享有著作权。"这就是说，外国的自然人、法人等主体及无国籍人创作的作品，只要首次发表在中国领域内，该作品的著作权就受到我国著作权法的成认和保护。3)条约互惠原那么，也称对等原那么，这是国籍原那么和地域原那么的例外。条约互惠原那么是指以我国参加的国际著作权保护公约和我国与外国签订的有关著作权的双边协定为标准确定对一部作品著作权是否保护。著作权法第二条第三款规定："外国人在中国境外发表的作品，根据其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。"这就是说，某外国人在境外发表的作品，只要我国与该外国人所属国共同参加或签订著作权保护国际公约或双边协定规定要相互保护著作权的，该外国人的作品应受到我国著作权法的保护。3、著作权法调整对象著作权法调整的对象是指著作权法调整的著作权法律关系，即著作权主体之间、著作权主体与他人之间因著作权、邻接权归属、行使、转让、法定许可、强制许可、合理使用等而发生的民事关系。这些民事关系一般分为三类：1)著作权归属关系，即对著作权的享有、使用、收取报酬、授权许可及转让等完整权利由那一主体享有的法律关系。2)著作权行使关系，即著作权人对其作品的著作权行使的法律关系。3)著作权使用和转让关系，即著作财产权的许可使用和转让产生的法律关系。二、我国参加的著作权与邻接权国际条约我国参加的著作权、邻接权国际条约包括国际公约和双边的国际条约。1、国际公约。我国参加的著作权、邻接权国际公约主要是：1)?伯尔尼保护文学和艺术作品公约?，简称伯尔尼公约。该公约于1886年9月签订，后经屡次修订。最后见到的文本是于1979年10月2日修改本。2)?世界版权公约?。该公约于1952年签订，最后见到的文本于1979年7月24日在巴黎修订。3)?保护唱片制作者防止唱片被擅自复制公约?。该公约于1971年10月通过，1973年4月18日生效。2、双边国际条约。我国已先后与法国、美国等国家签订了有关著作权、邻接权保护的双边国际条约。三、著作权与邻接权的法律保护1、著作权与邻接权法律保护的含义著作权、邻接权法律保护的含义有广义和狭义之分。著作权、邻接权狭义的法律保护仅指司法保护，即通过刑事、民事和行政诉讼对著作权、邻接权进行保护。著作权、邻接权的广义的法律保护包括立法、行政执法、司法、著作权集体管理组织以及著作权、邻接权人的自我救济。强调对著作权、邻接权广义上的法律保护，有助于调动各方面的力量形成保护著作权的系统工程，能够使著作权法得到严格的实施，使当事人享有的著作权、邻接权得到切实的保护，也使侵犯著作权的盗版等行为无容身之地。2、著作权诉讼的概念著作权和与著作权有关的权利的保护，或者说对侵犯著作权和著作邻接权的侵权行为的制裁，主要通过两种途径进行：一是行政途径，即向版权局等行政机关对侵犯著作权行为提出控告，由行政机关对侵权行为进行查处；二是司法途径，即向人民法院对侵权人提起民事诉讼，甚至刑事诉讼，使侵权人承当民事责任或刑事责任。此外，对行政主管机关作出的行政制裁，被制裁人不服，依法可以向人民法院提起诉讼，即著作权的行政诉讼。其诉讼结果是维持或者撤销、变更行政主管机关对涉及著作权事务的具体行政行为。无论从对侵权行为惩罚的程度，还是从受害人能及时得到民事赔偿，以及纠纷的最终得到解决的角度讲，司法手段起着主要的作用。从快捷有效的扼制市场上大量盗版行为，对这些行为迅速给予行政制裁的角度讲，行政途径那么起着重要的作用。因此，所谓著作权诉讼，是指对著作权及与著作权有关的权益通过司法途径进行保护，即由享有著作权及与著作权有关权益的权利人或国家公诉人向人民法院对侵权人或相对人提起刑事、民事诉讼，以追究侵权人的刑事、民事法律责任。被处分人对行政主管机关作出的行政处分不服，向人民法院提起行政诉讼，以保护其合法权益。应当说，人民法院依法、及时、公正地审判著作权纠纷案件，是我国知识产权法律保护的重要环节。它对于保护作者的著作权及与著作权有关的合法权益，充分调动广阔知识分子的积极性；对于促进社会主义两个文明建设，开展我国的对外经济、文化、科学、技术交流，繁荣社会主义科学文化事业，都具有十分重要的意义。3、著作权诉讼的类型著作权诉讼以不同的标准，可以有不同的分类。如以诉讼种类的不同划分，可以分为著作权的刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼。如以当事人争讼的诉讼标的划分，又可分为软件著作权诉讼、文字作品著作权诉讼，美术、音像等作品诉讼等等。本节所称著作权诉讼的类型，是指从著作权作为一种民事权利在民事主体之间发生纠纷性质的角度而划分，即以当事人之间发生争议的民事诉讼法律关系来划分。1)权属诉讼著作权是一种民事权利，它是基于作者对作品的智力创作活动而产生的。在一般情况下，谁是作者谁就是著作权人，权属是明确清晰的，不易发生纠纷。但由于在现实生活中，著作权主体的合并、变化，作品产生方式的不同，著作权客体的多样化，使著作权经常出现归属不清的现象。当事人为了让自己的著作权得到法律的保护，往往提起确认之诉，请求人民法院判定著作权的归属。在审判实践中比拟常出现的这类纠纷有：因合著作品著作权归属，单位与其工作人员对职务非职务等作品归属，编辑作品的归属等多种情况。2)侵权诉讼侵权纠纷，是指著作权权属清楚，只是受害人要求侵权人承当民事责任的诉讼。侵犯著作权的行为，主要是指?著作权法?第四十五条和第四十六条规定的行为。著作权法第四十五条规定："有以下侵权行为的，应当根据情况，承当停止侵害、消除影响、公开赔礼抱歉、赔偿损失等民事责任：〔一〕未经著作权人许可，发表其作品的；〔二〕未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；〔三〕没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；〔四〕歪曲、篡改他人作品的；〔五〕未经著作权人许可，以表演、播放、展览、发行、摄制电影、电视、录像或者改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品的，本法另有规定的除外；〔六〕使用他人作品，未按照规定支付报酬的；〔七〕未经表演者许可，从现场直播其表演的；〔八〕其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。"第四十六条规定："有以下侵权行为的，应当根据情况，承当停止侵害、消除影响、公开赔礼抱歉、赔偿损失等民事责任，并可以由著作权行政管理部门给予没收非法所得、罚款等行政处分：〔一〕剽窃、抄袭他人作品的；〔二〕未经著作权人许可，以营利为目的，复制发行其作品的；〔三〕出版他人享有专有出版权的图书的；〔四〕未经表演者许可，对其表演制作录音录像出版的；〔五〕未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；〔六〕未经播送电台、电视台许可，复制发行其制作的播送、电视节目的；〔七〕制作、出售假冒他人署名的美术作品的。"符合以上两条法律条款规定的行为都是侵权行为。这两条法律条款规定的行为的区别主要是第四十六条规定的行为涉及到社会公共利益，其性质和程度都较第四十五条规定的侵权行为严重，所以对这些行为不但规定要承当民事责任，还规定可以由行政主管部门给予行政处分。3、给付诉讼著作权是一种具有财产权和人身权双重性质的权利，使用者向著作权人给付使用报酬，是权利人实现财产权的重要方面之一。当使用者不按照法律规定给付权利人报酬时，著作权人有权向人民法院提起给付之诉，请求人民法院判令义务人给付报酬。4、合同诉讼根据著作权法的规定，使用他人作品主要通过双方当事人订立著作权使用合同和取得著作权使用许可进行。著作权法中规定了不少关于合同的条款。对不履行或不适当履行著作权合同引起纠纷的，当事人可依法提起诉讼。5、混合诉讼审判实践中，上述两种或几种纠纷又常常交织在一起，形成一个事实引发多种诉讼法律关系的现象。比方一个纠纷，因权属不清，首先要确权，然后判定对侵权行为的民事责任，有的还要处理双方的合同关系等。在很多情况下，一种侵权行为可能导致进行刑事、民事以及行政诉讼的混杂情况。有时进行刑事诉讼时可以附带民事诉讼。但本节所述的混和诉讼仅指多种民事诉讼法律关系混杂在一起的情况。第四节审判著作权案件的指导思想和原那么一、著作权司法保护的重要性和迫切性科学技术是推动社会生产力开展的首要力量，也是人类文明开展程度的重要标志。我国当前和今后的经济开展，比以往任何时侯都要更加倚重于科技进步。科技进步已经成为各国经济增长的主要推动力，成为国际经济竞争和综合国力较量的焦点。党中央、国务院在总结历史经验和根据我国现实情况决定在全国实施科教兴国战略的重大部署。没有强大的科技实力，就没有社会主义的现代化已成为全党及全国人民的共识。科教兴国，是指全面落实科学技术是第一生产力的战略思想，坚持教育为本，把科技和教育摆在经济、社会开展的重要位置，增强国家的科技实力及向现实生产力转化的能力，提高全民族的科技文化素质，把经济建设转移到靠科技进步和提高劳动者素质的轨道上来，加速实现国家的繁荣强盛。江泽民主席在宣布这一重大部署时明确指出："科技转让和保护知识产权，已成为当今国际经济技术合作关系中的重要问题。"李鹏委员长也曾指出：要"继续抓好有关知识产权保护的执法工作，严厉打击侵犯知识产权的违法行为。"根据国家科教兴国伟大战略指导思想，面对飞速开展的国际国内形势，作为知识产权保护工作者应当充分认识科学技术是第一生产力，是经济和社会开展的首要推动力，是国家强盛并力争我国在二十一世纪能在世界上占据有力地位的决定力量。党和国家实施科教兴国的伟大战略，充分说明科技、文化、教育在经济开展中起着极其重要的作用。知识产权的法律保护不但是当今世界关注的热点，是国际科技、经济、文化合作与交流中必须遵循的规那么和条件，直接影响对外经济合作与交流，而且是鼓励人们创造创造的杠杆，贯彻改革开放政策促进两个精神文明建设的法律保障。知识产权的司法保护是知识产权法律保护的最重要组成局部，与实施国家提出的科教兴国重大部署直接相关。在知识产权的法律保护中，著作权的法律保护任务尤为突出，中美知识产权谈判的焦点也是著作权的保护问题。任建新同志曾指出："侵犯与保护著作权的斗争是长期复杂艰巨的，要有充分的认识"。这说明人民法院著作权案件审判工作是十分重要、紧迫的，工作量将会越来越大的，任务也会更加艰巨。全体审判人员应该有充分的认识和准备。二、审判著作权案件的指导思想在相当一段时间里，审判著作权案件应当贯彻这样的指导思想：以中央关于保护知识产权的有关指示精神为指导，切实依法保护作者和其他著作权人的著作权及与著作权有关的合法权益，以充分调动广阔知识分子的积极性、创造性，为科技进步和文化繁荣，为科技兴国及对外经济贸易开展，提供有效的司法保护。当前要特别注意依法加大保护著作权力度和加强打击和制裁侵犯著作权违法行为力度。这是严肃执行国家法律和扼制、打击著作权严重侵权行为的迫切性所决定的。这一指导思想要贯彻著作权案件的受理、审判、执行等诉讼的全过程；审判著作权案件的审判组织、各层次法官都要注意贯彻执行。三、著作权案件的审判原那么1、保护作者和传播者创作和传播作品合法权益原那么我国著作权法将维护著作权的权益放在突出和首要的地位，整部著作权法自始至终贯彻这一立法精神。一部著作权法可以说就是一部著作权及邻接权益保护法。该项原那么既是立法原那么，也是人民法院审判著作权案件的审判原那么。这首先是由于当法律赋予民事主体某项民事权利以后，如果这种权利受到不法行为人侵犯，或者就此权利与他人发生了争议，该民事主体只能通过法定程序向人民法院提起诉讼才能够获得司法救济，法律赋予他的权利才能实际予以兑现。而对于作者和其他著作权人合法权益的切实保护，才能调动他们的创作积极性，才能繁荣文化创作，促进科学文化事业的开展。其次对于一般作者和使用他们作品的单位来说，大多处于弱者的地位。在有些情况下，不少作者明知他们的著作权受到侵犯或不公正对待，往往出于多种原因，而忍辱负重。如果在他们需要法律救济时，仍得不到司法审判上的全方位保护，就有可能大大挫伤他们的积极性，就有害于科技文化和两个文明建设的开展。再次，著作权及邻接权像其他知识产权一样，较物权等有形财产权更易于受到侵害，受到的损失也更大。因此，在著作权案件审判中，应当认真贯彻保护作者和传播者创作和传播作品合法权益原那么，使著作权法的实施落到实处。对待著作权法未明确规定的问题，应当本着保护作者和传播者合法权益的原那么，正确处理。2、鼓励有益于两个文明建设的作品创作、传播和公平竞争原那么著作权或邻接权的纠纷案件，大多涉及作品或作品的传播使用。鼓励和促进什么样的作品创作和传播，著作权法和著作权司法审判都应具有鲜明的观点和立场。根据著作权法第一条的规定，应当"鼓励有益于社会主义精神文明、物质文明建设的作品的创作和传播"。这也就是说我国作为社会主义国家，必须坚持文学、艺术和科学事业为人民效劳、为社会主义效劳的方向。对于违反宪法、法律，违背社会主义道德和蔼良风俗的坏作品，应当禁止出版传播。这些坏作品不但不能得到保护，而且要受到法律的制裁。同时，也是更为重要的，在审判中，要以著作权法等法律法规为武器，表达出对有益于两个文明建设的好作品的鼓励和保护，在这一点上要旗帜鲜明。还应当看到随着社会主义文化市场的形成和繁荣，作品的著作权也成为文化商品进入市场竞争的行列。只有读者欢送、市场需要的好作品，其对社会才大有益处，也才具有生命力。因此，在著作权、邻接权纠纷的审判中，应该注意要认真创造有益于作品公平竞争的法制环境，对著作权、邻接权领域中不正当竞争行为予以制裁、打击。只有这样才能促使好的作品不断涌现。3、依法调整作品创作、使用中的权利义务关系原那么作者和其他著作权人在作品创作和行使作品著作权的活动中，会与其他民事主体产生许多复杂的著作权法律关系以及其他民事关系。作为著作权人及其他人都应当按照法律规定设定各种关系，也应按照法律的规定享有、行使自己的权利，履行承当自己的义务和责任。当著作权主体为著作权等民事关系发生纠纷向人民法院提起诉讼时，人民法院应当认真查明案件事实，严格依照著作权等法律，依法调整当事人之间因作品创作、使用中的权利义务关系，从而使著作权人的权利得到保护，其应尽的义务也能适当履行。任何违反法律，脱离著作权法根本理论的作法，都会破坏法律的尊严，伤害当事人的合法权利。4、适用我国参加的国际条约原那么1990年以来，我国先后参加和签订了?伯尔尼保护文学和艺术作品公约?、?世界版权公约?、?保护录音制作者防止未经许可复制其录音制品公约?以及与一些国家签订的有关著作权的双边协定。根据民法通那么第一百四十二条第二款的规定"中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保存的条款除外。"这就是说人民法院审判涉外著作权、邻接权纠纷案件，应当适用我国的著作权法、著作权法实施条例等法律法规，如与国际公约等规定不一致，应当优先使用国际公约、条约的有关规定。公约、条约中我国声明保存的条款除外。国内法与国际条约都没有规定，可以根据案件的具体情况，按对等原那么并参照国际惯例进行审理。这是处理涉外著作权关系的一条原那么。实际上，我国参加、签订的国际公约、条约已形成内国法的一部份，并具有优先适用的法律效力。这就要求法官们在审理涉外著作权纠纷案件时，注意对伯尔尼公约等相关公约的掌握和运用。注1关于作品独创性的高度，是一个比拟复杂的问题，各国著作权法及理论都成认作品的独创性应当具备一定的高度，甚至不具有一定的高度的独创性即使不抄袭他人的也得不到法律的保护。鉴于我国的实际情况，本文采纳一种"通说"。随着实践的开展，作品独创性的高度问题将有更深入结合实际的研究。第四章著作权与邻接权合同诉讼概况著作权与邻接权合同1、著作权与邻接权合同概念合同是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。如果说所有权主要是保护静态的财产关系，以合同为主要代表的债权即主要表现为保护动态的财产关系。著作权、邻接权保护的作品所表达的创作性智力成果，要充分实现其社会经济、文化等效益，成为社会的精神和物质财富，必须进入市场，必须在交易中通过许可或者转让获得他人和社会的使用。在国际间也需要通过版权贸易进行科技、文化、艺术的交流。而这些在著作权、邻接权日益复杂、多样的交易关系，就需要合同法的调整，著作权和邻接权也就成为合同的保护对象，无论是其权利主体地位还是交易的预期利益都需要合同法的全面保护。根据民法和著作权法的规定，著作权与著作邻接权人为了行使其权利，其他民事主体为了对著作权和邻接权的财产权进行使用，可以依照法律规定，通过设立民事法律关系到达各自的目的。也就是说，在著作权人或邻接权人与其他民事主体之间可以设立以行使和使用著作权或邻接权为主要内容的一种债权债务关系，即著作权或邻接权合同关系。这种关系也就是关于著作权和邻接权合同法律规定的调整和保护的对象。在实践中，对作品的使用除合理使用外，主要通过著作权人与使用人签订合同或著作权人单方许可进行。由于对作品的使用往往涉及当事人双方的权利和义务，实践中，当事人多通过订立双务的作品著作权许可使用合同来使用作品。对于使用、转让作品传播者的权利即著作邻接权中某些财产权，一般也通过合同进行约定。对于涉及作品许可使用及著作财产权转让的合同，称为著作权合同；涉及著作邻权使用、转让的合同，称为邻接权合同。2、著作权与邻接权合同的种类按照不同的标准，著作权或邻接权合同又可以有不同的分类。在著作权合同中，按照权利在民事主体之间是否转移，可分为著作权使用许可合同与著作权转让合同。按照著作权涉及标的的种类不同，可以分为出版合同、改编合同、翻译合同、演出合同、播放合同、影视摄制合同、录音录像合同等。按许可使用是否具有专有性为标准来划分，又可分为专有使用合同与非专有使用合同。按照合同约定作品使用范围来划分，还可分为分项许可使用合同与“一揽子〞许可使用合同1。在邻接权合同中，合同的种类主要是涉及邻接权许可使用或转让的合同。按照邻接权的类别，分为出版者、表演者、录音录像者以及播送电台电视台邻接权合同。如现场直播许可合同、录音录像许可合同、录音录像制品复制发行合同等。3、著作权与邻接权合同的形式合同的形式是指当事人表达合意的方式或表现形式。合同条款是合同的内容，而合同形式是合同内容的外在表现。合同形式一般分为特定和非特定形式合同。特定形式合同亦称法定形式合同，非特定形式合同亦称约定形式合同。约定形式合同由当事人协商选择，法律不作强制性规定；法定形式由法律直接规定，当事人不能任意变更或选择。如经济合同法第三条规定"经济合同，除即时结清者外，应当采用书面形式。"这就是说经济合同除即时结清的以外，为法定书面形式。根据民法通那么的规定，合同"可以采取书面形式、口头形式或者其他形式，法律规定用特定形式的，应当依照法律规定"。因此，除法律规定的某一种合同必须使用的形式外，约定合同形式可以采用任何一种合同形式。根据现行有关法律的规定，法定形式合同均排除了口头形式。或者要求书面，或者要求登记、公证等。对于不按照法律规定的形式订立合同，会承当何种法律后果，在理论界和司法实务界的观点并不一致。一种观点认为合同无效，另一种观点认为合同未成立。根据我国著作权法实施条例第三十二条的规定，著作权许可使用合同除报社、杂志社刊登作品外，应当采取书面形式。这是著作权法关于著作权和邻接权合同形式要求的原那么。有的同志主张对于著作权和邻接权转让合同应当经过著作权行政管理机关的登记，否那么无效。这种主张对于明确和稳定合同关系有一定作用，对发生纠纷后的证据确认也有意义，但是对于著作权、邻接权合同的转让是否应当如此严格形式，值得斟酌。如果法律采取这种意见，就会增加订立合同的手续和费用，并且误工误时，对交易的效率极为不利。另外，著作权等的转让一般只涉及到当事人之间的事物，不同于类似房地产的移转既直接涉及到国家的利益又可能涉及他人的利益，并且资源有限，应当严格控制。因此，对著作权等的转让合同没有必要进行登记。著作权和邻接权合同依照法律规定，除报社、杂志社刊登作品外，都应当采取书面形式。但在实践中，当事人也有以口头等其他形式订立合同的，根据合同法的一般规定和理论，如果合同已经履行又并无其他违法行为的，也应认定合同拘束力，否那么对稳定合同关系并不有利。著作权法实施条例第三十四条规定国家版权局负责提供各类著作权许可使用合同的标准样式，因而有的学者主张这是一种标准合同。但是根据立法原意，著作权许可使用合同应是由双方当事人根据平等自愿、公平诚信的原那么协商订立的合同，与那种供水、供电等的标准合同不同，版权局制订的合同仅为一种样式，对当事人订立合同起着指导的作用，特别是对当事人订立合同的主要条款起着指导作用。当事人完全可以依据著作权法订立符合自己需要的著作权许可使用合同，而不必受合同样式的限制。4、著作权与邻接权合同诉讼著作权、邻接权合同诉讼主要由合同当事人一方或双方的违约行为引起，也有不少系由于订立合同时合同条款订立不明确而引起纠纷。在订立著作权、邻接权合同中，由于一方的过错或混合过错使合同未成立或者合同无效而造成损失的，也可能发生缔约过失责任的纠纷。因此，所谓著作权、邻接权合同诉讼是指在著作权及邻接权合同订立、履行中发生纠纷而由当事人一方提起的诉讼。二、著作权与邻接权合同的主要条款合同的主要条款，是指合同必须具备的条款，并构成合同的主要内容。它决定着合同的类型，以及当事人之间约定的权利与义务内容的质和量。合同主要条款是否完善，关系到合同的是否成立。著作权与邻接权合同主要是许可使用合同，也存在著作权转让等合同类型。一般的说，合同的主要条款可以由当事人约定或者由相关法律规定。凡一方当事人要求双方方当事人必须达成协议的条款，以及法律规定的合同条款都是合同的主要条款。如著作权法第二十四条规定的合同条款就是著作权许可使用合同的主要条款。这些条款就是此类合同的必备条款，订立著作权许可使用合同必须包括这些条款，否那么就可能造成合同不成立。根据我国民法通那么等法律及合同法理论，合同的主要条款应当包括以下内容：1、合同的标的。标的是合同约定的权利与义务指向的对象，如著作权转让合同的标的是作者享有的某部作品具体的某项著作财产权利。合同标的约定一般要求要明确具体，使合同标的特定化。2、合同标的的质量与数量。标的的质量与数量的约定是对标的具体条件和特征的约定。如图书出版合同对所出版的作品的形式、大概字数、文字版本、不得侵犯他人著作权及书稿交稿某些形式上的要求和印刷质量等等。3、价款或酬金。价款或酬金是转让、使用著作财产权著作权或邻接权人应当收取的报酬。价款或酬金也可仅约定为付酬的标准和方法，只要标准和方法约定具体明确，价款或酬金的支付和收取也就能做到依约履行。4、履行的期限、范围、方式和地点。合同履行的期限、范围、方式和地点，涉及当事人著作权或邻接权享有和使用的具体权利和义务，也是确定当事人是否违约的重要因素。如著作权许可使用合同中关于许可使用作品的方式、许可使用的权利是否专有和许可使用的范围、期间等都属于该主要条款。5、违约责任。违约责任是合同当事人对违反合同的约定造成损失的计算方法、赔偿范围等应承当责任及如何具体承当责任的约定。此项条款对于促进双方当事人履行合同义务和及时解决违约纠纷都有重要意义。6、当事人双方认为必须约定的其他内容。除前述5项条款外，如果当事人针对自己的情况有必须约定的条款仍然可以作出具体的约定。著作权与邻接权合同除主要条款外，还可以约定合同的普通条款。普通条款包括两种情况，一种是当事人未写入合同中，但基于法律规定、合同明示条款等理应存在的条款。如音像制作者权许可使用合同，合同的标的音像制品不得为黄色、淫秽和反动内容的等。第二种是留待今后协商再确定的条款。著作权与邻接权合同还可以由当事人约定免责条款。免责条款是指当事人以合同条款排除或限制民事责任的条款。免责条款的有效与无效，一般由法律、法规和司法解释所控制。民法通那么第七条“民事应尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济方案，扰乱社会经济秩序〞的规定，是确定免责条款有效和无效最根本的法律依据。在有的著作权与邻接权合同中约定侵权不承当责任，这种约定就没有在侵犯了第三人合法权益时免除责任的法律效力。三、处理著作权合同争议的法律依据和一般方式根据著作权法的规定，处理著作权、邻接权合同争议的法律依据主要是?中华人民共和国民法通那么?和?中华人民共和国著作权法?。著作权法第四十七条规定，当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，应当依照民法通那么有关规定承当民事责任。最高人民法院对民法通那么贯彻意见等司法解释也适用于处理著作权、邻接权合同纠纷。根据著作权法的规定，对于著作权合同与邻接权合同的违约行为应当按照民法通那么法律规定的民事责任追究责任。合同当事人如果发生合同争议，解决的方式主要有仲裁、诉讼和调解。对当事人约定争议解决方式选择为仲裁的，就排除了诉讼方式。这种纠纷起诉到人民法院就不应当受理。如果仲裁协议被确认无效的，或者合同双方当事人书面协议撤销仲裁协议条款的，才可依法向人民法院提起诉讼。第二节几种主要的著作权与邻接权合同一、著作权与邻接权转让合同1、转让合同的概念著作权与邻接权转让合同，在著作权法中未作明确规定。但是在实践中大量存在对著作财产权和邻接权中的财产权利全部或者局部转让的情况。按照著作权法的规定，著作权邻接权中的人身权利不得转让。但他们中的财产权不应该也不能禁止转让。因此著作权邻接权转让合同仅指著作财产权和邻接权中财产权的全部或局部转让的合同。著作权或邻接权的转让可以有偿也可以无偿。著作权或邻接权的转让实质是著作权或邻接权权利主体也就是说，原来属于著作权人的财产权全部或局部有偿或无偿的转移归属其他的民事主体。在这一点上应当注意与著作权许可使用合同相区别。著作权许可使用合同无论专有许可使用还是非专有许可使用，权利都不发生转移，权利主体仍然是著作权人；使用人得到的只是使用权。转让著作权或邻接权的方式一般为：买卖、赠与、互易、遗赠等方式。各种方式为内容的转让合同不但符合著作权法的要求，还要遵守民法通那么关于各种转让方式的特别法律规定。2、转让合同的主要条款和双方的权利与义务著作权与邻接权转让合同是指著作权中财产权的转让或局部转让。而不包括著作人身权和邻接权中精神权益的转让。转让合同的主要条款一般包括以下内容：1)合同的的性质；2)作品的名称、种类及数量；3)转让的权利种类和地域范围；4)转让价金；5)交付转让价金的日期和方式；6)违约责任；7)双方认为需要约定的其他内容。著作权或邻接权转让方的主要权利义务是：1)按照规定的期限转让作品的著作财产权或邻接权，需要交付书稿的应当按期交付全部书稿；2)保证自己是转让作品的著作权人，无侵犯他人权利的行为；3)不得侵害受让人的专有权利，不得在合同有效期内再行使已经转让的权利。受让人的主要权利义务是：1)按期交付约定的转让价金；2)在合同约定的范围内，按照合同约定的权利种类和地域范围行使转让的权利，不得侵犯转让人的人身权利；3)未经出让人允许不得再行转让权利；4)成为转让权利的权利主体收取权利的全部收益。二、著作权与邻接权许可使用合同1、许可使用合同的概念除著作权人自己使用作品外，他人对著作财产权的任何形式和范围的使用都必须通过著作权人与使用者订立许可使用合同的形式进行。著作权或邻接权许可使用合同是我国著作权法唯一明确规定的有偿合同的形式。它是指著作权或邻接权人与使用者就作品的著作财产权或邻接权在一定范围、方式和期限的使用和支付报酬而订立的协议。许可使用合同以不同的合同性质可以分为专有和非专有使用合同；按合同约定使用的标的种类又可以分为具体类型的合同，如出版许可使用合同、作品改编许可使用合同、作品表演许可合同、翻译许可使用合同等等。此处系对许可使用合同的一般介绍，有关具体类型的许可使用合同在下文还将再作介绍。2、许可使用合同主要条款和当事人权利与义务根据著作权法第二十四条及合同法的一般规定，著作权与邻接权许可使用合同的主要条款一般包括以下方面：1、合同主体的根本情况。如当事人的名称或者姓名和住址。2、作品的名称、种类和质量担保。作品的质量担保又称作品的质量瑕疵担保。如在质量担保中作者应保证许可使用的作品不构成对第三人的侵权，以及作品内容不得为法律所禁止的内容等。3、许可使用作品的方式。如以改编、出版、复制、翻译等何种方式使用作品。在一般情况下，双方当事人约定的作品使用方式即决定合同的名称和种类。4、使用作品权利的性质，即指对著作权或邻接权使用的权利属于专有使用权利还是非专有使用权利。根据著作权法实施条例的规定，对作品的专有使用，是指使用人对包括著作权人在内的其他人以某种使用方式独占排他的使用权。享有专有使用权的可以在合同有效期内对作品屡次使用。而非专有使用权，使用人只是被许可在某种范围内使用作品，但不具备排他的权利，无权限制著作权人及其他人以相同方式使用作品。在无特别约定的情况下，非专有使用权只能使用一次。合同中如果未明确约定授予专有使用权的，使用者仅取得非专有使用权。5、作品使用的时间和范围。如以某种方式使用作品的时间多长，是在国内使用还是在国外使用，在那一些国家使用等等具体地域范围。根据著作权法的规定，合同的有效期限不超过十年，合同期满后可以续订。6、使用报酬给付时间、数额和方式。使用作品给付报酬的标准，一般由国家著作权主管部门规定。通常的计算的方法有三种：1〕一次性给付；2〕根本报酬加印数报酬；3〕按作品经济收益的一定比例给付，即版税制给付方法。双方可以在依据有关标准和计算方法在合同中自行协商约定。7、违反合同的民事责任和发生争议的解决方式。当事人可以在合同中，约定发生违约违约方应承当的经济责任。双方未约定的，8、当事人双方认为应约定的其他内容。在合同的末尾应当由合同的双方当事人签字或盖章，并注明合同签订日期。作者的主要权利与义务包括：1)作者应当保证作品的质量，对作品的权利和瑕疵负有担保义务；2)按照合同的约定交付作品，许可使用人按照合同的约定使用作品；3)按照合同的约定享有收取使用费的权利；4)合同期满后，收回许可使用的权。使用者的主要权利与义务包括：1)按照合同约定的时间、期限、范围使用作品，不得侵犯著作人身权；2)按照合同的约定支付作品的许可使用费；3)按照合同的约定，享有作品专有使用权的作者不能再许可第三人以同样的方式使用作品。三、图书出版合同1、图书出版合同的概念图书出版合同的概念有广义和狭义之分。狭义的图书出版合同，特指图书出版者与作品的作者或其他著作权人就作品出版的协议。广义的图书出版合同包括图书出版合同、约稿合同、自费出版合同、合作出版合同等在内的合同。在实践中，有的图书出版合同的订立，是在作者已写成书稿交出版社的情况下，双方再就出版该书稿的权利义务经商议而达成合意。而有的图书出版合同是在要出版的作品未产生的情况下，出版者和作者双方对约稿和出版该书稿两局部内容同时作出约定的合同。狭义的图书出版合同是典型的出版合同，这里图书出版合同的含义仅指狭义的图书出版。2、出版合同的主要条款和当事人的主要权利与义务根据著作权法的规定出版合同有以下主要合同内容：1)作品的种类、名称和质量；2)作者或其他著作权人向出版者交付作品稿件的时间；3)出版者出版时间；4)出版者享有专有出版权的期限；5)出版物的出版数量和质量；6)稿酬支付的标准和方法。根据上述内容，合同约定作者或其他著作权人的权利义务是：1)应当在约定的期限向出版者交付符合约定质量的书稿(包括无著作权暇疵)；2)按照约定的数额和期限取得稿酬；3)不得在向第三人以同样的方式和范围许可使用作品；4)取得样书；5)图书脱销后，出版者拒绝重印、再版的，有权终止合同。出版者的主要权利、义务是：1)按照约定的期限和质量出版作者的书稿；2)按照约定的数额和期限支付作者稿酬；3)享有对作品的专有出版权；4)对作品的编辑出版不得损害著作权人的著作权；5)重印、再版作品，应当通知著作权人，并支付报酬。五、音像制品许可使用合同1、音像制品许可使用合同，属于邻接权合同，是指录音或录像制作者与使用者就录音或录像制品的复制发行订立的许可使用合同。2、音像制品许可使用合同主要条款和当事人权利义务根据著作权法的规定录音录像使用合同的主要条款是：1)许可复制发行的制品名称、制作者和制品的主要内容；2)制品的质量要求；3)复制发行的范围、期限和数量，是否为专有许可；4)报酬；5)其他认为应当约定的条款。音像制作者的主要权利、义务是：1)向使用者提供符合约定质量的使用标的物；2)按照合同约定的数额和期限取得报酬；3)在音像制品上署名的权利；4)约定专有许可的，不得再向第三人在相同的范围许可使用该制品。使用者的主要权利、义务是：1)按照合同约定享有对音像制品复制发行权，并取得收益；2)按照约定向音像制作者支付报酬；3)尊重音像制作者其他的邻接权益；4)按照规定向音像制品所涉及的著作权人和邻接权人(如乐曲作者，表演者等)支付报酬。六、表演合同1、表演合同的概念表演合同即表演权许可使用合同，它是指著作权人与表演者订立的容许表演者以某种表演方式使用作品而由著作权人收取报酬的合同。关于对作品表演权的使用，我国著作权法的现行规定对其作了一定的限制。即对已发表的作品进行营业性演出，可以不经著作权人许可，只要求支付报酬，作者另有声明的除外。该项规定与伯尔尼版权公约对作者的公开表演权不能加以任何限制(即使用作品公开表演都应经过作者许可)的相关规定冲突，不少专家和有关主管部门都提出了对著作权法这一规定的修改意见。另外，著作权法规定对表演权的使用由表演者(包括演员和演出单位)与著作权人订立使用合同。但从国际惯例和实践出发，表演者使用他人作品演出，一般由演出举办者与著作权人或著作权集体管理机构订立许可使用合同。由演员直接与著作权人订立合同实际上很难。因此，对于设立于著作权人与演出主办者之间的演出合同应当予以成认。2、表演合同的主要条款和当事人的主要权利、义务表演合同的主要条款一般包括：1)表演的作品和表演作品的方式；3)表演的地域、场次、范围和期限；4)表演者应支付的报酬数额、期限和方式；5)违约责任。著作权人的主要权利和义务：1)在合同约定的表演方式、演出地域、场次和期限允许表演者表演作品；2)按照合同的约定收取报酬的权利；3)合同约定以外的权利不得受到表演者侵犯。表演者的主要权利和义务：1)对尚未发表作品的表演，应领先经著作权人许可。对已发表作品的表演，可不经著作权人许可。2)按照合同的约定或者法律法规的规定支付报酬。3)在合同约定的范围内表演作品并获得收益；并为了更好地表演作品，可以对作品作一定常规的修改、变动，但不得擅自修改和歪曲原作品。七、电影摄制合同1、电影合同的概念电影合同即指电影摄制权许可使用合同。它是由文字作者与电影制片人之间就作品由制片人摄制电影、作者取得报酬的协议。2、电影合同的主要条款和当事人的主要权利义务电影合同的主要条款包括以下内容：1)摄制电影作品的名称和该作品摄制权归属的约定；2)给付报酬的约定；3)电影拷贝发行的时间、地域和期限；4)在一定期间不摄制电影作品摄制权的处理。5)违约责任。著作权人的主要权利义务：1)按照合同的约定向制片人授予作品的电影摄制权；2)按照合同约定收取报酬的权利；3)在制片人一定期限内不摄制电影，有权收回电影摄制权；4)对制片人侵犯作品著作人身权的改动、歪曲等行为有追究责任的权利。制片人的主要权利义务：1)依照合同取得电影摄制权；2)享有对原作品改编摄制电影、复制电影拷贝的权利；3)按照约定的数额和时间向著作权人支付报酬；4)按照约定取得电影在世界发行的权利；5)在拍片过程中对作品可以作适当的修改；6)在一定期间电影不拍摄的应当允许著作权人与他人另行订立电影摄制合同。八、美术作品使用合同1、美术作品使用合同的概念美术作品使用合同，包括美术作品的出版合同和以其他方式使用美术作品而订立的合同。其他使用美术作品的方式很多，如在建筑物、各类器物、产品、广告、标识、标牌、商品包装装潢、卡片、印刷物封面、计算机程序界面以及各种物品装饰等各种形式上使用美术作品，涉及实际生活的各个方面。美术作品使用合同即指美术作品的著作权人与美术作品的使用者〔包括出版者〕之间就美术作品的使用和给付报酬的协议。2、使用合同的主要内容和当事人的权利与义务合同的主要内容为：1、美术作品的名称、数量和质量要求；2、使用的期限和范围；3、使用报酬和给付方式、期限；4、违约责任等其他约定。对于委托创作〔实际为一种承揽创作〕的美术作品，应当注意在合同中明确约定作品著作权的归属；作品原件所有权如归委托者的，委托者享有作品原件的展览权。美术作品出版合同双方当事人的权利义务类同其他出版合同，如图书出版合同，不作赘述。美术作品的其他使用合同，著作权人的主要权利义务包括：按照合同的约定收取报酬，按照约定提供作品供使用者使用等。美术作品的使用者的主要权利义务包括：尊重作者的著作人身权等其他权利，按照约定支付报酬，在约定的范围和期限使用作品，著作权人不得干预等。第三节常见著作权与邻接权合同违约行为的认定一、违约行为的概念违约行为是指合同当事人违反合同义务的行为。它包含对合同的不履行或不完全履行，以及无理拒绝履行、迟延履行和不当履行等所有违反合同义务的行为。著作权或邻接权合同的违约行为专指违反将著作权和邻接权作为合同标的的合同义务的行为。通常有以下特点：1、违约行为的主体是处于同一合同关系的著作权人、邻接权人或著作权、邻接权的受让人或使用人。合同以外的第三人行为不构成违约行为。2、违约行为的性质是对著作权、邻接权转让或许可使用等处分行为合同义务的违反。著作权、邻接权合同就权利的转让或使用等设立了权利与义务关系，合同的权利和义务虽然是当事人自由设置，但是法律又赋予了其法律的拒束力。因此，任何违约行为都会导致违约的民事责任。违约主体民事责任的承当是由于其违约行为的性质决定的。3、违约行为的后果必然导致对著作权、邻接权合同主体享有的债权的侵害。著作权、邻接权合同属于特定的债的法律关系，债权的实现必然有赖于合同主体对合同义务的履行。任何违约行为都是对债务的不履行，都自然会侵害当事人就使用、转让等处分著作权或邻接权的债权。然而，对债权的侵害又不完全等同于损害事实。违约行为一般会造成一定的损害后果，使债权人的期待、信赖利益不能实现。但也有可能不会造成债权人的实际损害。二、违约行为的表现形态任何违约行为都呈现为一定的表现形态，违约表现形态实际上就是按违约行为的不同特点进行的分类。违约行为实质是对合同义务的违反，因此不同合同的约定的义务和同一合同约定的不同合同义务的规定性也就决定了违约行为形态的特性。研究违约行为形态对司法实践中对违约行为的认定极有帮助。而对违约行为的认定又涉及违约民事责任的适用。所以，确定违约表现形态，一方面可以使债权人方便选择救济的方式；另一方面可以方便法官对违约者追究违约的民事责任，以表达合同法调整著作权和邻接权合同关系的作用。我国合同法理论将违约行为分为实际违约和预期违约1。预期违约即指合同履行前的履约危险，来源于英美法，我国仅在涉外经济合同法中作了规定，而在其他合同法中尚未作出规定。但实践证明将预期违约作为一种独立的违约形态，对设立和稳定健康的合同关系，是具有明显的积极意义和明显效果的。预期违约主要是合同履行前合同的一方当事人表示毁约的行为。大量的违约行为表现为实际违约。根据民法通那么第111条"当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失"的规定，违约形态分为两种，即不履行和不适当履行。但在其他有关的合同法律中以及司法实践中，违约的形态那么表现为更多的形式。接合著作权、邻接权合同的具体情况，实际违约的形态主要存在以下几种：1、完全不履行合同。该种不履行又包括拒绝履行和根本违约两种形态。如作者与出版者就某作品的出版订立的出版合同，合同签订后，出版社由于某种原因拒绝出版该作品，即为拒绝履行的完全不履行的违约行为。2、迟延履行。迟延履行从合同主体区分，又包括债务人迟延履行和债权人迟延履行。实践中，迟延履行的违约比拟多见。如当事人为特定创作的著作权许可使用合同中，作者迟延交付稿件，会给使用人带来经济损失。迟延支付稿费、作品使用费、报刊转载费等违约行为相当普遍。出版者不按照合同约定的期限出版作品亦是典型的迟延履行的违约行为，此种违约行为有可能导致作品学术和经济价值的下降，给著作权人造成经济损失。3、不适当履行。不适当履行包括瑕疵给付和加害给付。不适当履行主要是标的的质量不符合合同要求的标准问题。如著作权人交付的作品稿件有瑕疵，内容违法或有抄袭行为，又拒绝修改，或者未按出版要求完成修改的。4、其他不完全履行。包括履行地域、方法、范围以及局部不履行、越权履行、违反附随义务等其他违约行为。在邻接权合同中涉及的录音录像制品、电影摄制合同等往往涉及发行地域、传播媒介种类和范围、数量等方面的履行。值得注意的是，大陆法依据老实信用原那么提出了附随义务的概念，附随义务在内容上包括注意义务、告之义务、照顾义务、忠实义务、返还义务与保护义务2等。对此种义务如有违反，也可产生违约责任。在著作权、邻接权合同中，这种附随义务也是履见不鲜的。如电影摄制合同订立后，文字作品作者就有义务将文字作品改编摄制成电影及复制发行电影拷贝的权利"附随"给电影制片人。在著作权和邻接权合同中，附随义务与附随权利是一个问题的两个方面。在一方当事人为权利的，对另一方当事人就为义务。如出版者、销售者对出版和销售的出版物是否为侵权品有注意的义务，当他们被告之合同标的物是侵权品时，即应当负有中止履行合同，并了解有关情况的义务。三、常见著作权、邻接权合同违约行为认定1、违约行为认定的标准根据我国著作权法的规定，除法律另有规定的情况外，使用、转让著作权、邻接权都必须由双方当事人订立书面合同。只要法律未作强制性禁止规定的，当事人根据实际情况都可以自行约定。但凡当事人依照著作权法等法律的规定订立的合同，符合合同成立和有效的法定条件，就具有法律的拘束力，当事人必须履行。因此，当事人订立的合同与合同约定的各项条款就是发生违约时，对违约行为认定的唯一标准。在具体处理合同纠纷时，应当抓住双方当事人发生争议的法律关系，首先审查当事人订立的合同是否成立以及合同的效力。对合同成立并具有法律拘束力的合同，就作为是否发生违约、谁违约、违反哪些约定等违约行为认定的标准。2、明确合同约定的权利与义务凡违约行为均表达为违反合同约定的双方或一方应履行的义务的行为。当事人实施的行为是否违约，主要区分其行为是否违反了合同约定的其应该履行的义务。对约定义务的违反，也就侵害了对方享有的约定权利。因此，在合同有效的前提下，应当仔细分析合同中权利义务的约定，特别是明确当事人各方应当履行的义务(包括附随义务)，以及对履行义务的全部限定。并以此区分受害人对违约人指控的违约事实。对合同约定的权利义务不清的，在法律规定和当事人解释的根底上由人民法院作出认定。3、确定违约事实具体的违约事实，根据合同的性质和种类不同而不同。实践中，著作权许可使用合同最为常见。因此，我们以此类合同为例进行分析。著作权许可使用合同当事人，通常为一方是著作权人，另一方为权利使用人。著作权人常见的主要违约行为有：1)未按照合同约定期限交付作品；2)作品质量未到达合同要求；3)违反专有使用的约定，又与第三方订立使用许可合同等。使用人常见的主要违约行为有：1)未按照合同约定的期限出版作品；2)未按照约定的数额和期限给付报酬；3)不按照约定给付样书等。常见的违约事实，如果当事人双方不存在争议不难确定。对于存在争议的违约事实，在原告对其提出的被告违约事实证明后，应当根据过错推定原那么由被告对其有无过错进行证明。如其不能证明其对违约无过错，人民法院应当推定其有过错，并承当违约的责任。在确定当事人一方的违约事实后，还应当分析违约行为的形态，对违约作出质和量的判断，为确定民事责任的承当打下根底。第四节著作权、邻接权合同违约的民事责任一、违约责任与其构成要件违约责任，即违反合同的民事责任，是指著作权、邻接权合同当事人因违反合同约定的义务所承当的责任。其特点如下：1、民事责任的一种形式。民法通那么对民事责任规定了两种类别，一种为侵权的民事责任；一种为违约的民事责任。著作权法第47条规定"当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，应当依照民法通那么有关规定承当民事责任。"因此，违约责任属于民事责任的一种。它既区别于违反著作权法的行政责任和侵害著作权的刑事责任；也不同于侵权的民事责任。2、违反合同债务的责任。违约责任的不履行债的含义有两重含义，一是违约责任产生前，合同当事人已设立了债的关系；二是产生违约责任要有不履行债的事实，责任是债不履行的后果。3、相对性和约定性。合同关系是当事人之间设立的一种特定的民事法律关系。合同债权属于一种相对权。因此，违约责任也只能发生在特定的合同当事人之间，合同之外的人不会承当违约责任。同时，违约责任又可以作为合同的条款允许当事人自行约定。遇有违约当事人发生纠纷时，人民法院经审查只要约定的违约责任不违反法律规定，就应当依照合同的约定承当责任。4、功能的双重性。违约责任的功能是指对受害人的补偿性和对违约人的惩罚性。随着合同法与理论的开展，违约责任的补偿性越来越占主要地位，惩罚性处于为辅的地位。这是民法等价、有偿原那么的表达，也是经济文化社会文明开展的表达。违约责任的构成要件是指合同当事人承当违约责任必须具备的条件。违约构成要件分为一般构成要件与特殊构成要件。一般构成要件是违约责任的任何形式都必备的构成要件；特殊构成要件是指根据法律规定某些具体的违约责任构成的必备要件。在合同法的一般理论上，通常将违约损害赔偿的构成要件作为违约责任构成的一般要件，即损害事实、违约行为、违约行为与损害事实的因果关系和过错。这是有道理的。损害赔偿毕竟是违约责任最突出的代表和主要组成局部。在司法实践中少有在控告违约而不提出损害赔偿的情形。但是，违约责任的责任形式尚有实际履行、给付违约金、给付定金等。而这些责任形式不要求具有损害事实的要件。因此，作为一般违约责任构成应当具备违约行为和行为人的违约过错即可。著作权、邻接权合同与其他合同的情况相同，一般违约责任构成要件为：1、存在违反著作权、邻接权合同的违约行为。2、违约当事人对违约行为主观上存在过错。著作权、邻接权合同违约损害赔偿责任构成要件为：1、存在损害事实；2、存在违反著作权、邻接权合同的违约行为；3、违约行为与损害事实的因果关系；4、违约当事人对违约行为的过错。著作权、邻接权合同实际履行责任构成要件为：1、违反著作权、邻接权合同的违约行为；2、非违约方当事人要求实际履行；3、违约方当事人具备继续履行的能力。可见，由于违约责任形式的不同，根据法律规定，其责任构成也有不同。法官在审判著作权、邻接权合同纠纷案件中，在掌握违约责任一般构成的情况下，应当细心地分析具体的责任构成，不能以一般代替特殊；反之，又不能以特殊替代一般，混淆不同情况的特殊责任构成。正确地掌握违约责任的构成，对于准确地适用民事责任，保护当事人的正当权益，最终解决纠纷都具有重要的意义。二、违约责任的归那么原那么和责任形式归那么原那么是确定民事责任的标准和规那么，是确定当事人是否承当一定民事责任的首要问题。著作权、邻接权合同违约责任的归责原那么同其他合同的归责原那么是相同的，现作一简要介绍。1、过错责任原那么过错责任原那么，是指当事人违反合同约定的义务，实施违约行为，应当以过错作为认定责任和责任范围的根据。其含义有二：1)实施违约行为，违约人主观上有过错即承当责任。如无过错那么不承当责任。2)过错的程度决定行为人承当责任的范围。应当指出，合同责任中的过错通常是以过错推定来确定的。合同的一方当事人只要证明相对方的行为已构成违约即可，相对方主观上是否具有过错由其自行证明。如其举不出证明，即推定其有过错，并承当民事责任。例如一起电视剧摄制合同，作者同制片人订立了合同，由制片人提供所需的费用。作者那么自任导演完成摄制任务。但在拍摄三分之一后，制片人不能提供资金。原因是资金筹集不到。作者追究制片