人役权制度与中国物权法

人役权制度与中国物权法温世扬、廖焕国关键词:人役权/用益权/居住权内容提要:人役权是为了特定人的利益而利用他人所有之物的权利，即以他人之物供自己使用和收益的权利。罗马法时期的人役权包括用益权、使用权、居住权和奴畜使用权等。当今西方国家多规定了用益权和居住权。从这两项人役权的历史渊源、价值功能以及我国的现实条件来看，我国有必要设立上述制度。一、绪论人役权是为了特定人的利益而利用他人所有之物的权利，即以他人之物供自己使用和收益的权利。〔1〕人役权出现在古罗马共和国末年，此时无夫权婚姻和奴隶解放的情况日益增多，每当家长亡故，那些没有继承权或丧失劳动能力的人的生活就成了问题。因此，丈夫和家主就把一部分家产的使用权、收益权和居住权等遗赠给妻子或被解放的奴隶，使他们生有所靠，老有所养。〔2〕这些权利在优帝一世时称为人役权，包括用益权、使用权、居住权和奴畜使用权四种。人役权在罗马历史上的出现晚于地役权，二者合称为役权。罗马人认为，人役权是人与物之间的关系，而地役权则是土地与土地之间的关系。人役权与地役权的共同点在于：〔3〕其一，它们都是附加于所有权之上的负担，限制着所有主对自己权利的享用。它们都是由所有主以外的其他人享有的部分所有权，是与供役物“相关”的物权，并且可以相对于整个外界获得承认。其二，它们均不能要求供役物所有主实施某一行为，并且在很大程度上是以相同的方式创设和终结的。但二者之间也存在明显的区别：一是主体方面，人役权授予某个人，而不问他对某物是否拥有所有权，它们归他个人享有，并且是不可转让的。二是在客体方面，人役权中只有供役物，没有需役物;供役物既可以是动物，也可以不是动物;用益权的对象可以是一名奴隶、一群牛或者一块农田。三是人役权在数量上则只有四种，并且有期限上的限制，一般为有生之年，或者更短;地役权在数量上不受限制，并且原则上是永久的。四是这两种类型的役权具有完全不同的功能。地役权的作用在于由某一所有权承受负担，使另一所有权的内容获得长期之加强;而人役权的作用则在于勉强地对单一所有权实现时间上的分割，但很难对其内容加以分割。人役权的目的在于提供生活与养老(或曰生活安置)，这一目的使其具有了以下几个方面的特点：一是人身性。人身性是指人役权是为了特定人的生存而存在，不能与权利人相分离，故权利人死亡，则权利消灭。由此可见，人役权是一种具有高度的人身性的用益物权。〔4〕这实际上就规定了人役权的期限性和不可让与性。所谓期限性，是指人役权多以期限届满或者以权利人的终身为限。〔5〕不可转让性是指物仅为本人所享有，不得让与他人或者继承，否则即有悖于人役权的本质，但人役权人可以转让其在一定时间内对用益物的收获权。二是无对价性，人役权一般为具有某种恩情关系的人之间设定物权利用关系，以无偿为基本特征，具有恩赐或慈善的性质，权利人无需为设定人支付对价。三是相对独立性。人役权一旦设定后，即获得对抗所有人和第三人的效力。如用益权中所有权人的使用或者收益权限则被分割，仅剩下处分权限，故又称为“虚有权”或“赤裸所有权”，人役权人的使用或者收益权限独立于虚有权。法国、德国、瑞士、意大利民法对于罗马法上的人役权制度大多加以继承，仅对奴隶和他人牲畜的使用权加以摒弃。如法国民法在第2卷第3编中，对用益权、使用权及居住权进行了规定。德国民法则将用益权、限制的人役权和地役权并列规定于法典物权编第5章“役权”中，物权性居住权为限制人役权的一种。瑞士民法则以“用益权及其他役权”作为一节规定。意大利民法继承法国民法的做法，对用益权、使用权和居住权均做了规定。上述各国规定的人役权在继承罗马法思想的基础上有所发展，其中突出的例子是，规定了人役权在特定情形下可以永久化，并具有可让与性。至于有学者论及的有偿性，〔6〕笔者则未尝发现。但东亚各国在继承罗马法上的役权制度之时，仅取其地役权规定而舍弃人役权制度，日本法上将其原因归结于近代所有权独占性、排他性的特点与役权相排斥，使得役权的内容不能不受到相当的限制。有鉴于此，日本民法仅设定了地役权的规定，而不承认人役权。但随着现代企业财产客观化，财产所有人与财产利用人分离情形较多，对于利用权人的使用收益有必要受到物权性保护，而法律仅就作为不动产使用收益的租赁权谋求物权化显然是不够的，因此学者多呼吁民法典上有必要追加人役权的规定，“人役权制度，大概还有被利用的价值。”〔7〕我国台湾地区摒弃人役权制度的立法理由认为，“东西方习惯不同，人之役权为东亚各国所无，日本民法仅规定地役权，而于人之役权无明文，台湾地区习惯亦与日本相同，故本法亦只设定地役权也。”〔8〕但此项立法是否妥当，不无问题。台湾地区有学者认为，“民法”虽然不采人役权制度，但在法律与实务运作上，却不乏人役权色彩的权利出现，如典权对他人的不动产可以概括使用收益，颇具用益权特色;“行政法”实务上承认的公用地役权，正是人役权的一种;“森林法”中规定的森林所有人使用他人土地或者水流工作物的权利，亦难谓非人役权。况且随着资本主义的兴起，企业财产所有人与利用人分离日益增多(如融资租赁)，再加上对于利用权保护的重视(租赁权物权化)，为确定利用人的地位，在一地范围内有无采用人役权之必要，殊值斟酌。〔9〕由此可见，在当今社会存在人役权制度的生存空间，因此有必要加以研讨。鉴于各国人役权的主要内容都是关于用益权的规定，而在我国民事立法过程中，对于人役权中的居住权是否能为我所用，存在不同主张，故以下主要讨论用益权和居住权制度。二、用益权用益权为在尊重他人所有权的基础上，以不损害用益物实质的方式，对他人的特定财产加以概括利用的权利。(一)用益权的沿革与立法比较1.罗马法罗马法上的用益权是指使用收益他人之物而不损害和变更其物理属性的权利，所有权因设定用益权而仅保留处分权。由于该处分权受到很大限制，所以盖尤斯称这种所有权为“虚有权”。在古罗马早期，用益权被家长用作处分其遗产的一种手段。家长以遗嘱方式将其某项遗产的使用收益权遗赠给他需要照顾的人，使其生活有保障，而保留虚有权给继承人。用益权人也可以是国家或市府，在这种情况下，用益权人无须向所有权人提供保证人。用益权所产生的法律关系有以下特点：首先，由于用益权的目的在于维持用益权人日常生活的需要，所以用益权的客体一般只限于日常生活的必需品，动产与不动产之上均可设定用益权。但后来这一限制有所松动，非日常必需品也可成为用益权的客体，而且用益目的除满足用益权人的基本生活之外，还可由其按自身的社会地位、文化程度等予以适当享受。其次，用益权人的权利内容是按照标的物原有或者约定的用途使用，并收取孳息。收取孳息的权利可以转让。再次，用益权人的义务主要是承担用益物的维护费、修缮费与赋税，不得变更用益物原有的用途或者约定的用途，用益权终止时返还用益物及其附属物。为此用益权人须提供有清偿能力的保证人，否则虚有权人可以拒绝交付用益物，甚至收回用益权人所管理的用益物而自行管理。撕最后，桶设定用益权素的所有权人窗因仅保留处另分权而成为锄虚有权人，饮他可以出卖亚其虚有权或含者设定担保咱物权，但非业经用益权人啊同意，不得锣设定限制用耻益权的地上祝权或者地役难权。若用益宣权人损毁用碍益物，则虚察有人可以根格据情况提起港“盗窃诉”茫、“阿奎利新亚法诉”，贫以及申请“马暴力或隐匿度令状”。过2.法倘国法庆《法国细民法典》第哗578条规拴定，“用益纠权为对他人叨所有物，如总同自己所有萄，享有使用织与收益之权慧，但用益权房人负有保存嫁该物本体的称义务。”从卡《法国民法塑典》第60钻5条与第6喊08条的规页定考察，用请益权具有与哪债权不同的边物权性质，始如用益权人指承担用益物溪的维修义务焰，以及负担响一般的赋税抱等，这显然规与租赁不同喝。凝法国学油者认为，用碎益权通常在泽以下三种情助况下设定：冶一是保留用膛益权的不动扫产出卖行为骂，其价款通剃常为一笔年猪金(养老金每)。通常的胞情况是老年着人将自己所设有的不动产该出卖而保留蓬对该不动产顷的占有、使鸦用权，不动枣产的买受人弊则以定期支伟付养老金的沃方式付价款初，如此，该吧老年人的生亡活环境和条诞件均得以维肥持原有水平购不变。二是否保留用益权确的赠与行为议，这通常发救生在直系尊陷亲属与其卑总亲属之间，殖尊亲属为保飘障自己的生款活又避免死宇后遗产上的奸纠纷而自己虾保留用益权镰将自己之物罢赠与给卑亲嚷属。三是生篇存配偶即未争离婚而尚生珍存的配偶对绢先亡配偶的犁遗产享有一访定的用益权攻，一般来说既，该用益权迈人为老年寡药妇。〔10批〕法国法上胆的用益权具阳有以下特点储：缎一是标抛的范围逐步苹扩大。用益责权标的范围馋的扩大首先德表现在对于带消耗物的肯适定和认可。幕法国法上的烦用益权起初趟仅限于非消塔耗物，但法辣国民法19帖60年新增伞的第587狮条将其扩展汪到消耗物。捷如该条规定弟，“如用益琴权包括非予早消费即不能宿使用之物，弟如金钱、谷洗物、饮料等纵，用益权人盲有权使用该段物，但应当末偿还相同数枝量与质量之抚物，或者在灾用益权终止键时，偿还按电当日计算的庙已使用之物哈的价值。”因消耗物的使乱用与消耗是状统一的，所岩以这种在消绩耗物上设定螺的用益权，腔其“用益”男功能不得不细随着客体的鸣性质发生变篇化，用益权与人对标的物宵享有处分权只，法国学者棉把这种在消返耗物上设定千的用益权称霞作“准用益功权”。肯定乎和认可准用英益权是由其牧制度的基本根宗旨所决定逐的。如果虚兴有权人与用鸽益权人出售封作为用益权规客体的非消让耗物时，那叶么能否使用劲益权的客体猪成为金钱而演适用准用益专权的规定呢钉?对此，法补国民法第6孩21条规定黄：“出卖设狂有用益权的焰物件，不引否起用益权人叼权利的任何浩改变;如用吉益权人未明誉确放弃用益索权，得继续抗享有此种权追利。”〔1酒1〕其次，拔法国民法虽侄然对于无形安财产用益权程没有规定，枝但理论与实食践均认定，单用益权也可昼以用于无形羡财产，其中文包括营业资互产、有价证奥券、著作权书、工业产权直和债权。〔叼12〕无形骂财产用益权碎主要在于其原收益权。在锤股份、债券根上设定用益珍权主要是针株对客体中的命收益内容，冰而且在行使嗓这种用益权始时不得妨碍愉资产的正常喜运作。例如列在股权上设隶定的用益权旱，虚有权人弹享有股东的兵身份权，用爬益权人享有挎股份的收益似权。惟在特雁殊场合，用致益权人也享洒有在股东大群会上的表决窜权。〔13馆〕第三，法灰国物权法上丙的用益权突某破了在特定崖财产上设定被用益权的罗赚马法传统，届可以将用益兵权概括地设幸定在一般财童产上。如生衡存配偶的遗绪产用益权就牙是一种概括蛋的财产用益恼权。垫二是突村破了用益权辱不得让与的甲限定。关于徐对用益权的烫处分问题，少《法国民法饿典》196浅5年新增的钱第595条睁第1款规定古：“用益权全人可自己享剥有其权利，两或者向他人够出租其权利盯，甚至出卖根或无偿转让势其权利。”曲用益权转让拜后，受让人芹取代转让人筐而成为用益贩权人，但用鬼益权的期限动不发生变化边，以终身定拨期金为例，收用益权转让刚后，其期限予仍以转让人克的生命为标糊准，并非以闭受让人的生葛命为标准，拼转让人一旦塞死亡，用益巧权即告终止羽。《法国民颤法典》第5捉95条第4洪款规定：“秩非经虚有权裤人参与，用齿益权人不得阅出租工业、歉商业或手工青业使用的农威村土地或不寺动产。在虚衡有权人不同渐意的情况下鞭，用益权人捧可以经法院映批准后自行扭订立此种契理约。”在这科种情况下，团虚有权人应装该协助用益涉权人订立租贿赁合同，但向这种协助仅叉限于租赁合革同的签订与计更新，在用犁益权存续期汁间，用益权霜人具有出租副人的身份。降三是法化国民法中的肿用益权是一车个上位的概霞念。这种用尘益权包括一傅些具体的用她益物权，如有第590条蜻至第594装条规定的林推木采伐权，续第595条铜规定的采矿究权。笔3.德剥国法怠德国民鸣法从第10向30条至1贴089条用省了60个条探款的篇幅对薪用益权作了脚规定，根据遣这些条款的锅内容可以概劈括出用益权朗的定义，即脊最为全面的礼不可转让、和不可继承的泡物权性使用铜权。根据德训国民法的规翻定，用益权谣依据其标的罢物不同，可巷以分为物上技用益权、权停利用益权与拍财产用益权淹。〔14〕愉物上用益权固的标的为动申产、不动产芦，权利用益豆权的标的为答可让与的权状利，包括给杰付请求权、夫终身定期金怜、债权、土秃地债务、无亿记名证券或霞者批示证券钳。其设定方原式与权利转习让相同，不挽能转让的权袋利不得设定管用益权。民肯法第108览5条前之第半三目标题虽销然称为“财学产上的用益滩权”，但并绞不表明此项驻规定已经废阳弃物权法上棒的特定原则莲，相反，民揉法第108肃5条明确指竿出，即使是栋财产上的用启益权，也应耕该就各财产淘客体分别设胡立(尽管在叛实践中并没煤有严格遵循尸)，〔15让〕否则对于抚所有权人的色债权人是非腔常不利的。努用益权兽的主要运用竞在三个方面现：(1)用拔于抚养或者宅供养特定人原的一生，例石如丈夫通过志遗嘱为妻子纺设定用益权惨，在妻子有尾生之年通过琴行使对遗产桨的用益权维撇持生活。这裤种用益权称蜻为“供养用灭益权”，权毛利人不限于辜与所有权人凭(用益权设赚定人)有身价份关系的人解。(2)用瑞于解决设权怒人自己的养滑老问题，这删种用益权称则为“所有权胀人用益权”旺，其特点是些设权人可以姓自己保留用谦益权，而转秧让其不动产辅。(3)用慕于担保债权反，这种用益隙权称为“担诉保用益权”蛾，德国学者秩认为，“用渗益权人作为怜担保用益权耳用于担保借食款的非常少巡见。担保用匹益权的目的领是，通过收皂益逐渐偿还挖贷款的利息茅和本金。”陷〔16〕德坡国法上的用倾益权具有以磁下几个方面挺的特点：亮一是不塌可让与性。侄德国法上的煤用益权是物急权性利用权绣，原则上不剪得转让(第骄1059条妇)与继承。令最先突破不招可让与的立树法是193死5年12月颠13日的《桥用益权和限部制人役权转转让法》，其遍中规定基于争公共利益的耐原因，可以言让与用益权蒙;1953杠年又修订民淹法典原第1磨059条，文增订105包9ae，殿规定法人和湾有权利能力妈的合伙享有肾的用益权原鲁则上可以转产让，但转让鬼必须符合限嫂制性的前提荐条件，因此泄它几乎没有脾提供实践使抵用的机会。嫁故1996仓年8月6日盐通过了《限谜制人役权修神改法》，该靠法对民法典返1059a递条和109料2a条进行羞了一次重大牢修正，进一疤步突破了用说益权不可让汇与的限制，猛规定企业用榴益权的移转购必须以适合阿企业或者部葱分企业的经偏营目的为条溉件。具体而校言，“法人雄经营的企业压或者此类企影业的一部分资转移给他人沃时，用益权脚也可以向取硬得人移转，俱只要该用益芦权适合于企端业或者部分碌企业的目的昏。此种条件库是否具备，异由州最高当设局或者由其芽授权的有关洽当局通过一阁项声明确定盛。此种声明微对法院和行掠政当局具有梳约束力(1颜059a条乒)。”〔1攀7〕在德国出法上，关于嫌此种让与的忧性质也是有鸦争议的，通理说认为受让事人(权利行菜使人)仅获银得了债权法江律关系地位里，而没有物琴权的或者与激物权相关的叮本身对用益咳的行使权。颜〔18〕换恨言之，即使范对用益权加事以转让，其何让与并不能绢改变用益权宫人与所有权坝之间基于物病权性的规定寿，也不能改渣变二者已经壁登记的法定吉债权关系。怖其由上可知屋，尽管德国援民法对用益日权让与性一数再促进，但漂其仍然是以得不可让与为插原则的，可营让与的情形披只是例外，橡且让与本身起并没有类似寻新设用益权袄的效果，其裹只是原来用科益权的延续温，并受到用刻益权设定之队法定债权债迹务关系的约畜束。二是用召益权具有避项税功能。德查国法上用益猫权的使用已想经较以前少用得多，很多笛人利用用益锦权制度，只晃是为了达到值节约税赋的诞目的。例如吩，将标的物洽使用收益转辰移给他人，羞特别是家属描，从而节约帅所得税或遗伙产税。其中仇在遗产税上晓，其节税效朽果已经受到叶部分(遗产磨税法第25雄条)削弱;丙在所得税上考，如将用益援权设定在收估入较微弱的犯用益权人身歼上和税率较脾低的人(如岗孩子)，其极财产收益同浪时扣除收入涛维持费用(尽建筑物开支荡和折旧费等奴)，这样可办以做到减少辨收入，相应拆少交纳所得满税。〔19搅〕胀三是有诱期性的突破鲁。罗马法上荐与法国法上乡的用益权均热是暂时的，拼这是因为若温其是永久性滋的，则会存谁在所有权权终能与所有权眉人的永久分熔离，故永久粥性权利不能巡称为用益权巴。如法国最扫高法院第三哲民事法庭1问984年1拢月18日的精判决中指出棒：“当规定普在一不动产丹墙上张贴的凉权利为永久穗性权利时，造其不构成用录益权。”因比此法国民法撒规定当用益伏权人是自然役人时，其最附后的期限为葱其死亡之时尼;非给予个旬人的用益权恨，则以30陕年为限(法屡民第619污条)。德国尤民法也承认兼用益权的短粮期性，原因慕在于其限定献了用益权的码流通性，自质然人也不可和能长生不老叮，因此，在恼自然人为用录益权人时其自总是有限的岛。但由于法干人及有权利体能力之人合顺公司的用益您权可以在符凯合一定条件跨下转让，这感些组织本身绵也具有永久昨性，故用益骂权有可能基减于这两个原档因之一而“评永久化”，韵从而突破罗青马法上用益贡权具有期限泛性的特点。监但如前所述祝，因法人与率合伙性质的栋企业的让与担性也是有限迅定的，因此疗这种永久化昼亦是有限的怪。咽德国法局上的用益权肚虽然具有6下0个条文，崭但由于其坚崭持用益权的边不可流通性兄，加之其养程老的社会功虚能一部分为周社会保障体婚系所承担，悦因此并没有盆获得人们在趴民法典全面万规定时所期乞望的实际意梳义。〔20思〕佛4.小摩结享通过对忘罗马法、法劫国法以及德许国法上的用糊益权的历史日考察与比较赠分析，我们阶可以发现，讯作为人役权看之一的用益渣权具有以下窑共同的特征遍：塞首先，启用益权的功亦能仍然以安诞置生活为主膀。罗马法上海的用益权是辅为了保证奴羡隶或者妇女仗、儿童的生告活而设定，偶现代虽然供喘养的对象发格生了变化，狮但以供养与肃安置生活为鸽宗旨依旧，掀只不过从以纳前的单一目垂标向多样化饼发展而已。争如设立所有嫩权人用益权座，自己在土托地上设定用获益权后让与码所有权;或吸者为了获取悼担保利益(捉收益)而设庸定担保用益老权等，但这得些并没有改桐变用益权的倦供养性质。缓因此，用益诱权带有非常叹强烈的伦理祝道德色彩，陡多用于家庭烤和亲属之间振，并不适应各商业社会生倦产经营的要栋求。驻其次，架流通性缺失掩。在流通性茎方面，德国鉴法与法国法嗽分成截然对处立的两种观视点。德国法千以禁止流通尿为原则，在垫特定情形下冈有条件让与资和继承为例贵外。因此导择致用益权缺举乏流通性，点其实用价值说大打折扣。企法国与意大做利法则相反顾，不但肯定弄其可让与性乳，并可以出扫租。〔21多〕表面上看泰，这确实与合德国法不同傲，对于扩大盈用益权的作据用不无好处例，但由于其料要受到原用尊益权存续期泥间的严格限贯制(如法国拼法认为，自包然人以死亡雀为最长期间鸦，“企业用红益权”为3伴0年，出租拾则受到9年李的限制)，糖因此其流通铃性是缺乏的躺。换言之，毛法国法上的卖用益权可让骡与性是指其价在已经设定怕的期间内自复由让与，但月用益权的期淋间本身并不拳因让与而发碌生变化，否才则法律对于棋永久性用益水权的禁止便枕形同虚设：场当事人可以岸将用益权不想断让与给更呈为年轻的受这让人，即可为以事实上将蠢用益权无限球延长。〔2街2〕可见，角就流通性而辆言，法国法键用益权与德仍国法可谓殊扮途同归，二威者并无轩轾连。因此，流轧通性的缺失肿是用益权制辟度的“硬伤技”。典最后，搅无对价性。痛用益权的设挺定是基于特窝定的社会伦营理关系，故吨并不以支付敏对价为要件夹。用益权人理仅具有维持右物的经济用妈途、负担相量应费用和保博证返还的义踪务。在法人幼或者有权利绕能力的人合极公司上设定磁用益权营业日的，同样也袄没有对价给编付义务。〔不23〕从用柴益权的历史哪源流可以发确现，用益权哄本意在于给各予他人一定朽的利益，便唉利其生产或彩者生活，因托此，无对价券性为用益权境的本质属性束。孤(二)趁用益权的规铺范分析好1.用精益权取得和添消灭僚关于用泥益权的取得残，现代民法凶实际上在罗勿马法遗赠、好简约或要式纠口约两种方牵式的基础上昨有了发展。挂主要的取得考方式有：依包据法律行为樱取得和依据催法律行为之险外的原因取栽得。依据法糕律行为取得匙，是指通过稼设定获得用吨益权，如遗会赠、赠与和际合同。斥通过法些律行为设定锁用益权，即冠通过物权行捐为设定用益轮权。〔24梳〕它意味着贿若是涉及动扛产的场合，历当事人之间胃首先达成合雾意(Ein脾igung西)，然后在灶此基础上完族成标的物的些交付或代替适交付。在此劈场合下，有经时并不绝对押地要求用益吩权人对用益找权物的直接库占有。如在亚涉及不动产丢时，必须在晴达成合意的母基础上完成袭土地簿册的勾登记，但并紧不一定必须暴转移占有。爬除此之外，偷对主物，通巡常是指地产见上的用益权捕可以延伸到呀从物之上。数根据德国民转法第892捧、1032黎及932诸匪条，用益权楼还可以善意循取得。在涉疤及权利的场顺合，则根据氧有关权利转查让的规定设俯定。依据法等律行为以外业的原因取得脱，包括法定辣用益权、依需据时效取得灵和代位取得服用益权。法佩定用益权是雄指依据法律览规定取得之梯用益权，意依大利民法第顽324条享掘有亲权的父解母对于子女译财产享有用昏益权即属之拍。时效取得粒用益权是指兽，善意持有典动产用益权血10年即可载合法取得用票益权(德国刮民法第90连0、103退3、937晕条);同样浴，“随着债歌务人向用益徒权人做出给矩付，债权人秋即取得给付希标的物所有粘权，而用益牲权人则取得帐对该标的物堤的用益权”片(德国民法播第1075敬条)。寇至于用道益权的消灭廉，罗马法中炕概括了几种迫最基本的原旷因，如人格凉减等或民事拔身份的变化浙，用益权人宪死亡，用益饱权30年不矿行使，用益筋权与所有权或合并为一。需当代欧陆民绩法典的规定蚁基本上继承搁了罗马法的娇传统，并有她若干发展。专根据法举国民法第6沙17条规定亩，用益权大洒体因五种事略由消灭，即王：主体不复首存在、用益埋期间届满、跳身份竞合、肯消灭时效及粮客体灭失。撤此外，该法票典第618戚条还对一些敏具体情况作惯了进一步规夕定。意大利微民法对用益何权的消灭原悲因的规定更稿为明确，大轰体可概括为敬三个方面的辈原因，即：叼法律规定、挡主体原因和站客体原因。速根据德国民酬法有关规定袍和民法学说做，用益权的趣消灭有以下支几种原因：糠(1)基于绵法律行为。头在用益物为滨地产的情况温下，抛弃和策取消土地簿划册中的登记低;在用益物贷为动产的情遮况下，对用波益物的抛弃冒。(2)根劈据法律规定朴。首先，权过利主体不复论存在，如自穿然人死亡、止法人消灭;宝其次，物或隐权利的灭失锈，如用益物义的完全毁损际。但是，根鱼据德国民法衣第1046图条规定，如施果当事人双任方能以用益裂保险的方式古使用益物恢毯复原状，则维用益权人仍和可重新取得酷相应的用益蛮权。(3)阔权利竞合，静即在标的为评动产的情况父下用益权和附所有权合而飞为一。(4眠)由于第三赠人善意免除递负担取得，众强制拍卖中薯的丧失而消带灭。(5)膝因消灭时效喉或登记沉默质而消灭。如竭动产之上的趴用益权10品年不行使即现归于消灭，缩不动产之上牌用益权30础年不行使归门于消灭。在阳后一种情况置下，实际上式是权利登记乓时效取得和蒸权利时效消盼灭互为条件档。也就是说获，当用益权垫人对所有权肃人的请求权乎发生消灭时敲，则产生登振记占有变更虹(Buch狭versi粮tzung灭)。等2.用棒益权的效力培用益权钥的效力可以啊从用益权人绣的权利义务知两个方面把救握。至用益权心人的主要权见利为一种概完括的利用权偿，主要表现拒为对用益物书的使用与收么益。如用益抚权人有权对召标的物加以龙使用，或者阅使用并且取许得其收益，挤并依此取得久标的物的所漆有权。物上锅用益权的权香利人，还有急权利要求物院的所有权人痕对物进行修俯缮和必要的以改造。因使穷用标的物是雄用益权人的知权利，故对风按照正常使帅用而造成的牢物的变更以示至损坏，用胀益权人不承回担责任。但番用益权人的锹权利不能扩罩及于标的物竖中的埋藏物济。埋藏物无校论何时被发狼现，均应返堆还给物的所签有权人。俱用益权寄人的义务首略要的是不可遵以转让和继析承，也就不纹能设置抵押漠或者承受其裁他负担。此泄外，用益权集的权利人还蹈必须承担具扔体的消极与暑积极义务。弟消极义务是均指用益权人狭有维持物的匙原来用途的朋义务，即按永照通常的经睡营方法使用悼标的物，不年得对物进行饰改造和重大挖变更。积极扁的义务包括森：(1)不钩得过度收取工果实。在因股特殊情由而举过度收取果朴实时，应负业责恢复物的排原状。(2锹)负注意保据存物的义务荒。物有灭失射和毁损的风般险时，应及丹时通知所有洒权人。(3匀)除因标的晚物的基本价桌值的正常增封加而产生的狠私法上或者莫公法上的负仍担由所有权猎人承担之外以，用益权人矿应当承担其载他一切物的基负担，包括功各种税收等蒙。另外，对掀设立用益权忍之前已经存纪在标的物之苹上的各种限殊制物权如抵肿押权等，用谢益权人也必蕉须承受。(蚂4)期限届才满时返还标秃的物的义务俭。若用益权烤人行使权利慌的行为有明己显损害所有疗权人利益的搏危险时或者删不能返还时北，所有权人庆及其继承人麻可以要求用驼益权人提供树担保。值得紧注意的是，董上述用益权邪人的义务通众常为法定的英债权关系，飘当事人也可碰以通过约定窃对上述法律贫规定的内容热加以修改，若但当事人的维约定———常为能对土地凑所有权人的畏权利继受人漠产生效力—芒——必须加唱以登记。〔棵25〕燥(三)亦我国的立法婚选择勇用益权吵是大陆法系渡他物权制度张的标志性制罚度之一。然摩而，在西法璃东渐中，用法益权却“消招失”了。日柏本民法先后筑借鉴了法国末和德国民法题，但日本民画法却未规定粮用益权等人员役权制度。滤我国民国时耕期民法(现脂为台湾地区折实行)和韩疯国民法中也致没有用益权今制度。其原陶因何在?郑遥玉波先生认您为，“人役筝一项该国无箱此习惯，且煮复有碍于经颗济之流通，止故仅取地役派权。”〔2爪6〕我国台价湾地区民法姻物权编第五陶章“地役权就”立法理由动认为：“惟营东西习惯不燥同，人之役洗权为东亚各效国所无。日望本民法规定热地役权，而拼无人之役权冰于明文，中半国习惯亦与透日本相同，而故本法只设纷地役权也。仙”近年来，秘我国民法学臣界有不少人卷主张借鉴用杏益权来构建奶中国的用益嗽物权体系中宰的部分用益肃物权。〔2齐7〕我国物踩权立法已经拴迫在眉睫，从用益物权的击构建又是其中中重要一环作，因此有必盯要对此加以引检视，以利瞎于我国用益匹物权体系之绕构架。扛笔者认尘为，我国立洁法可以采纳搂欧陆法上的汽用益权部分采解决社会养跑老问题，但杂不宜将之改恰造为解决企合业经营权和晋自然资源使顿用权的制度易。详述如下丙：戏首先，浆用益权的功陶能基本上还为是以安置生碌活为主，这钥一目的自罗同马法以来一披直是用益权相体系的中心屑所在。基于汁目的的限定麻性，使得用旗益权缺乏交票易机制。用因益权具有让蕉与禁止性、扛无对价性、旬期限性等特捐点，使其表上现为一种暂盟时性、静态征性和纯获取酬利益的权利卖。交易机制竖的缺乏使得每用益权不可号能在市场经味济的现代生罢活获得充分烈的发展。如汪法国学者认关为用益权制管度是一种“长老化”的制葛度，亦即用捎益权特别适室合运用于某船些“旧场合患”，其一般馆都与法国人懒的家庭和日止常生活有关墓，而不能适挥应法国现代气社会有关经喊济效益的基惰本观念。〔速28〕在现更代社会中用缓益权的设定凤也许基于法图律规避的目较的，如法国逝法上，人们偏设定用益权凝可能在于规寿避某些关于走赋予承租人葛以特别权利挨的租赁特别抛立法;而德过国法上，人呢们则用其来规节约税收。哥其次，膛用益权不能丑解决企业经身营权问题。气依据我国学议者的论述，伐借鉴用益权差的首要任务陶是借鉴“企厨业用益权”惜，解决企业舅经营权问题竹。〔29〕毁企业经营权蜜的法律问题拾在我国主要瓣表现为，国俱家对国有资颜产享有所有阻权，而企业虏则对国有资厅产也享有完撇全的处分权军(所有权)截，但这种情恳况与大陆法毅系传统的一顶物之上只有殃一个所有权取原则是相违胡背的，故将恐企业的这种老权利称为经技营权。经营电权试图在传带统的所有权茂理论框架下苦解释我国的众现实问题，合但目前仍然赞没有较好的仗解决办法。泪企业用益权河区别于为个果人设立的用农益权，是指含为企业法人眼或者其他组宾织设立的用斥益权。〔3仰0〕这种意明义上的企业讽用益权将所冲有权赋予国克家，企业享谅有国有资产定的用益权，胁但这一做法殊也存在以下戒问题：企业状资产的自由灰处分权与用秧益权不得处申分相违背;寻企业组织头的永久性长旦期性与用益刷权的暂时性础、短期性有唤冲突;企业浑保值增值和休企业缴纳相篮关赋税的要伐求与用益权咽的无对价性桂不符。因此检，不能认为招企业租赁经荷营权、企业剑承包经营权置与用益权是呆非常类似的柏，用用益权叶的理论改造泥企业经营权烘的建议也宜掩慎重考虑。帜还有一侨种对于企业吴用益权的理脂解，即认为侮企业用益权分是指自然人障、法人、其扔他组织对企旬业的总括财湿产所享有的编占有、使用录、收益的用炒益物权。简谱言之，即自昼然人、法人巨、其他组织逢对企业的总膛括财产所享嗓有的用益物冰权。这种意堆义的用益权冰即《澳门商两法典》第1厨32条规定傍的商事用益箭权，亦即“备商业企业之柄所有人得为朵第三人设定貌企业之用益钩权。〔31嫌〕并以此区钟别企业法人厨用益权，即穷笔者上文中宏的用益权。格但这里存在贿的问题首先勇是，商事用吸益权能够用哨之于民法物傍权上的用益份权，其物权符特定性原则些如何解决?吩其次，在讨茎论经营权的持语境中可能撕所有权人应有为国家，企烘业为用益物狼，他人为用鹊益权人，则华企业在经营嫩管理中“人浪”的地位何被在，如企业童处分财产时束，体现的是户企业本身的尽意志，抑或胖是用益权人毁的意志?可枝见其不能解屋释企业处分妈权的来源，屑还增加了一竟个用益权人舍，徒增法律竿适用上的烦伙扰;第三，这即使是采用虑上述定义，族依然与传统丧用益权存在航处分权、目渣的性与对价滩性上的差异笔，并没有解为决经营权上习的困扰。钥再次，廉用益权也不缺能作为构造搜自然资源使么用权制度的恋首选。用益掘权在中国民流法上可资借嫁鉴的另一用葛途就是将自骂然资源使用膏权改造为自忙然资源用益尚权。〔32弟〕笔者也曾糠经有过这种屯设想，〔3意3〕但仔细双思考，二者古亦有相当差境距，不可简番单套用用益鼻权理论一劳鬼永逸地解决逆自然资源使策用权问题。蒸在我国自然冠资源使用权守是为了解决厘所有权与利奋用的关系，屋从促进物的汇利用目的出逮发由国家或流者集体组织心许可的一种打有偿利用关贪系，其性质肯上为用益物断权之一种(姻也有学者称嘴之为准物权破〔34〕)邻，其有期性孟的特点与用匠益权极为相擦似。但其目虽的与对价性耗与用益权制细度多有不符侍，且其大部凶分能够通过钩地上权制度稿或者相应的偶单行法加以劣调整，故在樱此问题上也娱不宜采纳用迁益权制度。窜最后，谣在安置生活倡方面可借鉴债用益权制度约。一般认为守，用益权的补基本功能在盲于供养与养疑老，但中国哈传统观念中雀养老是子孙权后代的道德总义务，故并星无制定用益益权的现实需雨要。如我国立历史上有孝升悌的传统美插德，“万事办孝为先”的财忠孝观念也送被我国封建姨统治阶级所吊推崇。重孝嘉道的结果便咐是祈求“多杰子多福”，呆因为“不孝犹有三，无后浩为大”。这漏样一来，我衬国的传统养再老观念就建狭立在“人事属”基础上，陡其中以农村顽“养儿防老剑”拨最为典型。芦在中国，儿低子就是父母架的养老保险犹。这种反哺民模式正是多奏少父母忍饥劲挨饿，多生匹多育的原动骗力。在西方和社会，家庭狗链环中并没伪有中国式的略“孝”，父虏母有责任把存儿女哺养成输人，而子女培并无反哺义店务，因此法江律制度有必老要继承罗马测法上为解放视奴隶和妇女盈儿童设立的题用益权制度欢。东亚各国顾受我国历史成传统影响极珍为深刻，这垒也许是东亚拦各国舍弃用卫益权制度的廊一个原因。彻但市场经济婆的发展导致巩传统孝悌观访点的偏差，巩社会弱者无扰安身之道、蕉立命之所的茎情况时有发少生，我国社解会保障体系屠尚未完善，喝因此宜在安花置生活方面搞借鉴西方用活益权制度。怒如陈朝壁先盏生认为，我去国民法虽未创明确承认用匪益权为物权局，而实际上搜，亦默认类东似之制度。虏例如我国台标湾地区“民球法”第12峡04条谓：予以遗产之使博用收益为遗事赠，而遗嘱蜡未定返还期钳限，并不能肌依遗赠之性倘质定其期限乡者，以受遗时赠人之终身缝为期限。〔辆35〕因此漫我国立法予摊以借鉴犹有僵必要。才三、居咐住权狮(一)提居住权的源竭起沾居住权采滥觞于罗马亏法，最初是筑作为人役权刃的一种形式射而出现的。吓人役权包括注用益权、使予用权和居住隔权三种。其续中用益权为主概括的使用弯收益权，除帜了终极处分冲权外，几乎呀所有权的全硬部权能都被纸用益权所吸均收。使用权士(usus征)，是指权削利人在个人慢需要的范围夜内，对他人扰的物按其性模质加以利用猛的权利。使瓜用权人的权印利和义务，关基本上与用稳益权人的相怕同，不同之麻处在于，“鹊用益权包括篇使用及收益音两种权能，壳而使用权之夏行使，则在肚供个人需要游之限度内，认使用标的物酱而已，故关教于用益权中患收益之规定前，于此不适评用之。……舌使用权人不吗得移转其权聪利之全部或暖一部于第三得人，或由第栋三人行使其笨权利，则又亏用益权与使燃用权之区别和也。”〔3塞6〕因此，声使用权除了炎为日常用度沉使用蔬菜、柳水果、鲜花戏、干草、稻际草和木料外液不享有任何盈进一步的权没利。使用权庙的其他权利谊义务及其设狠立与终止与场用益权基本动相同。查居住权锡，简言之就忍是非所有人堤居住他人房高屋的权利。副〔37〕其榆实质上为变腾相的用益权杯、使用权。旗〔38〕设衰立该制度的治初衷与用益的权基本一致湾，即对那些择没有继承权邻又缺乏或丧外失劳动能力畏的人提供基私本生活场所疮的保障。但秆居住权具有服自身的特点慌：一是其内闪容较一般使勤用权为大。辈如我国罗马饮法学者陈朝工璧和周元秩先生均认为正，居住权的涂范围，“广扎于使用权而胞狭于用益权险。”〔39亦〕如居住权爽作为一种事拍实，其利益何不因使用者屿不行使或者找人格变更而族消灭，其消堆灭原因显然事小于用益权驳与使用权。叠至于是否可白以出租而享学有租金收益茶，罗马法学烦家有争议，高后来优帝一落世对此做了锈肯定，即“手对享有居住扎权的人，为久了事务的功队利，根据马上尔切勒的意仙见发布了朕韵的决定，朕隙允许他们不北仅自己于其胸中过活，而刃且也可以将冻之租与他人撕”，但居住拐权人不得作背无偿的使用吩借贷。可见朝，虽然“居歌住权遗赠同痒使用权遗赠利的效力几乎末是一样的”盈〔40〕，变但居住权的放诸多方面已慈经突破了一必般使用权，撤具有若干后接者并不具备执的特征。二且是居住权是消受遗赠人终逢身享有的权矿利;不能将眠居住权赠与奇或转让他人篮。三是居住幅权与奴畜使嘱用权人应妥债善维持标的忆物的性质和饺原有的用途扯，故对标的喜物的所有权压人也有提供田担保的义务还。由上可知衫，罗马法形摇成了较为完葛善的概念与恒制度体系，洁这一居住权局具有人役权谷的全部特点执和功能。朱(二)门居住权的立将法考察链法国民众法几乎完整阁移植了罗马片法中人役权细结构体系，姑并在第二卷帖“财产以及北所有权的各检种变更”中蜂设专编规定旅用益权、使卡用权和居住维权。但法国汇民法对居住叙权也有局部搏的改进，如馒改变了以遗踢赠为主的设量立方式，契丘约成为普遍迁形式;权利壶义务可由“轨确立此种权西利的证书”床约定等。〔协41〕意大习利民法承继敌法国民法做压法，在“所敏有权”编中编依次规定了参用益权、使志用权和居住椅权。其中居触住权进一步营明确“家庭物”的范围，启并强调判断盾“需要”的形限度时应考风虑权利人的尿社会地位。邪德国民法继革承罗马法上般的居住权制开度并将之发银扬。饰德国法存中的居住权福主要在以下袭两种场合中随可以获得理袜想的效果：犹其一是作为委终老财产的少组成部分，尚如居住人将沃其营业交付撕给其继受人甘，希望获得颜晚年生活之妙保障;其二巡是作为建筑道造价补贴组涨成部分，如胡居住人通过桐自己的劳动臂付出，才使阳得建筑物得煎以建成之情僵形。〔42很〕为了达到你上述目的，音立法上设计缴了各种形式仙的居住权：奇一是民法典劫中的使用权位。德国民法蛮把人役权划识分为用益权降和限制的人槽役权(又称毕为人的限制盼役权)，居概住权为限制就的人役权的吓一种，是指削排除所有人谜而将建筑物穗或建筑物的晒一部分作为骄住房使用的筒权利(德国换民法109隙3条)。此执种意义上的催居住权不得炊让与继承，准非得所有权筒人同意也不窜能出租，其奥仅作为终老兄财产之用，从当居住权在危某种程度体臭现为投入资种金对待给付诚(建筑造价窗补贴)时，殖该居住权显枣得有些力不毁从心。二是叙《住宅所有矮权法》上的突长期居住权年与长期使用抬权。为了克悠服上述缺陷以，1951们年颁布了《废关于居住所焰有权及长期卫居住权的法糕律》，创设川了“长期居绢住权”，该稠权利在非住弓宅用房中称券为长期使用豪权，即以居而住或者使用匪土地上已建帆或将建的一范定建筑物为次目的之物权懂性使用权。汇继续居住权点的期限并无讲特别限制，锻可由当事人酷约定，该项窃权利也可继际承与让与，援并得不经所懂有权人同意钻进行任何合励理的使用出爽租和用益出础租。〔43串〕这一修正忆赋予了长期开居住权的流燕通性，同时惠又实现特定吊人对他人房王屋居住的要雁求。三是住兴宅地上权。饼住宅地上权帜实质上是住误宅所有权，泽住宅地上权稿人享有的是早对于住宅的络特别所有权纷以及对于按科比例所享有淋的住宅地上框权共有权。而它与住宅所卷有权的区别贪仅在于各住粘宅地上权人屯所按份享有路的为地上权袄，而非土地摸所有权。麦与《德版国民法典》络同时代的《虽瑞士民法典柔》则没有“白限制的人役席权”的概念订，而是把居除住权作为“斗其他役权”榆之一种直接互规定在用益突权后，除居庄住建筑物外版，其他内容蹈基本与用益语权相同。引由上可铺知，欧陆各律国近现代民搬法典基本上崭均有居住权偷的规定，虽纷然大多融入睡了当时社会镜的需要和时锤代的特征，芹但依然没有栏改变居住权瓶的基本风貌瘦。其要者有凉以下几点：氧首先，垃结构体例安蹦排上基本一崖致。各立法诱例基本上将红其作为人役颈权的一种，肾并在用益权脱、使用权之究后规定之。膝因此，在具少体的法律规窑范上，居住抬权多适用关挨于用益权或吩者使用权的公规定。如瑞防士民法第7肉76条第3驴款规定“本杜法无相反规妙定时，居住剂权适用用益宁权的规定。抹”澳门民法遮第1416钥条：“规范薯用益权之规丑定，如符合屋使用权及居究住权之性质崖，则适用于腰使用权及居昨住权。”正你因为如此，浙法国民法上愈使用权为用哀益权之一种截，而居住权政则为一种使负用权，又称没为“小使用蚂权”，因而申从性质上讲致，它们又是挤在效果上减黑弱的用益权维。〔44〕厉其次，奴居住权主要贼用之于提供肤特定人安身判之所。罗马坛法设立居住悬权是为了解番决没有继承三权而又缺乏渔劳动能力的塘特殊群体的得居住问题，腐现代各国虽右然扩张了居疲住权的适用战范围，但主银要目的依然怀未变，只是蒸围绕这一目认的采取了多各样化的形式推。如为设定怎生存配偶的机居住权行为鉴和建筑造价岛补贴等。但叹无论怎样，淡居住权都仅瞒与日常和家绞庭生活有关于，只是各国善表现方式不湾同而已。铃第三，哑居住权具有谨较强的人身锤性，并使得斗其不得转让牲和继承，原盾则上也不得乎出租等等。高这导致了居刚住权的封闭咬性和限制流府转性。〔4梅5〕漠(三)识居住权的规娃范分析渴1.居蔽住权的取得取在优帝佩时代，役权钓设定的最主励要的方式为离契约，其他灭如遗嘱、分容割裁判、法贞律和时效，不都是设定役煮权的方式。蓝在法国民法剥中，依其法惹典第579短条的规定：带“用益权依阔法律设立，壁或者依人之眯意愿设立。客”其第62荣5条规定“寇使用权与居洽住权，依用浴益权相同之何方式设立与笔丧失。”设寿定用益权的界，主要是契志约。德国民要法中取得用拾益权的最主六要的方式是尊用益权的设册定。依其法溜典第103截2条的规定矩，动产上设凡定用益权，坊必须有当事回人间设定该穿权利的合意俩以及交付物掌的占有。而逐不动产上用辈益权的设定搁，必须有当设事人之间设京定权利的合争意，并须在载不动产登记拾簿上登记。筒在土地上设膛定用益权时陵，用益权人怕取得对从物丈的用益权。盯由上可知，碑居住权的取的得方式包括栏法律行为和暂法律行为以倾外的原因，优其中法律行端主要有合同候和遗嘱。合绞同是居住权狼设定的最主楼要形式。通朵过合同设定缴居住权，必丰须到登记机角关进行登记喊，居住权的谊设立自登记折时起生效。碰这一般是发屠生于家庭内散部的行为，亲多为配偶相席互之间或直灭系尊亲属对嚼直系卑亲属印的行为。通斧过遗嘱设定庙居住权，在末遗嘱生效，笋即遗嘱人死砖亡时即生效稿，但依此方右式取得的居数住权，未经狡登记不得处间分。法律行叉为以外的原御因包括法律颈规定和时效岭取得。法律费规定是指由和法律直接规纺定而设定居泡住权，如法妥律规定父母忽作为监护人龟，对于未成橡年子女的房寒屋享有居住嗓权，或未成恶年子女对其夺父母的房屋凭享有居住权业。在有关财成产分配的诉质讼中，如离家婚裁判中，蚁法官可以将乘居住权裁判征给一些有特闻殊需要的人贴，这也是依糠法律规定设照定居住权的仆一种方式。厌时效取得，绞是指通过和乱平公然占有薄建筑物为居加住权取得者难，可以经过吼一定期间请肾求登记为居时住权人。表2.居汁住权的消灭镰在罗马旗法上，居住松权消灭的原航因主要有：涂(1)居住译权成立要件殿的欠缺，如饱标的物灭失摸或变为非财勤产物;(2倍)居住权人妇对其权利的倍抛弃;(3初)居住权期棕限的届满或诸解除条件的醋完成。值得脑注意的是，督一般役权会遥因不行使而凝消灭，因为劫役权为所有柜权的负担，关权利人不行蠢使则所有权寻可因所有权东的弹性力而俱圆满，役权务消灭，但罗潮马法上的居浆住权因习惯奇上的原因，瓜不因不行使翅而消灭。法尼国民法中的头使用权和居属住权依与用积益权同样的紫原因消灭。辅同样的，德列国民法上居烦住权除了采纪用与用益权床相同的原因解消灭外，还质有权利人放蚕弃权利、住单房灭失等原绘因。综合而坦言，居住权房的消灭原因序不外以下几薪个方面：〔降46〕(1扩)房屋灭失汁;(2)混仁同，即房屋闭所有权人与还居住权人归挣为一人;(霸3)20年仍的不行使而化消灭;(4引)抛弃;(达5)滥用居蚀住权，如对壶所居住的房汤屋的不当使副用;(6)垄父母、子女缴的法定居住和权，因子女誓的成年而消裕灭。茄3.居活住权的内容啦居住权台的内容主要散为居住权人船的权利义务解。在居住权潮人的权利和筋义务的设置拣上，既要考衣虑到居住权宽人为满足其任个人需要对尊房屋的充分邮使用，又要冤考虑居住权凝主要是从家嫩庭关系的基蛇础上形成的征特征，以此使平衡房屋所幸有权人与居蜜住权人之间抛的利益关系挪，并设置居拳住权的权利爹义务结构。版居住权举人的权利包葛括以下几个银方面：萌(1)扭对房屋的使淘用权。居住突权人可以因禁居住的目的万使用房屋，港并可就此排垦除房屋所有苍权人或其他怨任何第三人苗对其使用权零的干涉。居誉住权人可以挎与其家属共珠同居住房屋庄，还可以让借其所雇佣的乒保姆等为其膛生活所需的香服务、护理鸦人员居住。悄居住权人为斜充分地使用鄙其居住的房暮屋，对房屋誓的各种附属艇设施亦有使吵用权，并可潮以行使附属谣于房屋所有指权的各种其律他权利，如鞠房屋区分所助有权的持分贺权、成员权指，对地基的极地上权，以育及相邻权、隔地役权等。枕(2)台收益权。罗罪马法中，对计于房屋出租森而获得租金勒的收益权加泪以认可，现分代多数国家驳允许居住权忆人有权在自激身和家庭需助要的范围内献取得房屋收稍益的权利，丙有权收取并您享有房屋上疏的孳息。但冒少数国家，康如法国等，迁则禁止居住争权人出租房索屋。旬(3)洁居住权人享禾有物权请求山权之保护。瓜对于标的物乖的房屋有直属接占有、使茂用、收益的尖权利，为实录现其权利，鹅其有排除所拢有权人和第罪三人妨害的糊权利。因居俘住权为物权亚，居住权人例为排除他人丹妨害可行使筝物上请求权定，包括请求询侵权人停止笋侵害、排除敲妨碍、消除旬危险的权利对。杂居住权紧人的义务主棚要有以下方否面：充(1)挺不得改变房郑屋的结构、兄用途。这是议从房屋所有呀权人的利益婆考虑，以保中障在居住权悉消灭时房屋离所有权人可坐以原物取回桌房屋。在法猜国民法中对线于用益权的四这一义务限咱制较严，用对益权人不仅钩不能毁损标颈的物，还不利得通过改变陈标的物的利降用方法而改勤变其用途。帽同时，也不懒能改变标的孔物的性质。困例如用益权都人对标的物厕进行修缮不勒得造成任何婶损害。觉(2)塞由于供养型灶居住权不可倘转让、继承就，因而居住体权人不可就狼居住权设定饲抵押权以及伟其他任何权毒利负担。但秧对造价补贴蜂型居住权则抓不存在此限胶制。浆(3)科负有保管房循屋的义务。味罗马法上要烦求在用益权揭存续期间用省益权人应当跌尽善良家长营的注意，如拦防止用益物继的役权的消暗灭、防止他锣人取得时效手的完成等等陵。我国物权旷法基于其居怪住权的取得券一般是无偿煌取得的原由横，对于居住士权人应当要装求其尽到善纱良管理人的艘注意，如房刑屋及其权利塞有毁损、灭干失的风险时计，应当及时锋通知房屋所另有权人。当月然，在设定薄居住权时，疮当事人亦可直以对此有明奴确的约定。奥(4)撕应承担房屋歪的日常负担骄。在罗马法拿上，用益权价人应负担的罚日常负担，组包括必要的富维修费、修仿缮费与赋税合，但不包括芒大修费(如虾翻修房屋或寿更换梁柱的舍费用)。由嫌于用益权为艇物权而非债外的关系，故睛用益权人可尺抛弃其权利氏而免除修理棕和纳税等义呢务。与罗马丘法相似的是论法国民法的答做法，依其当法典第60琴5条第2款利的规定，用杠益权人负有桃维修、保养个义务，但大备型修缮仍由盘所有权人负灾担。作为这畜一规定的例草外是如果这平种大修是因碰为用益权设悦立后缺乏维雹修保养所引折起的，则应膊由用益权人鸡负担之。而胳在德国民法蚕上，“对住隙房上的负担盼，除对住房秋本身的价值嘴增加的负担赤由住房所有逝权人承担之版外，其他的明公法或者私虏法上的负担奶由居住权人配承担。”〔摘47〕位(5)客返还房屋。帐在居住权消博灭时，居住厨权人有返还筐房屋的义务杀。如果居住光权是因居住趟权人死亡而宣消灭的，则凭其继承人有互返还房屋的择义务。但是猎，对于房屋悠在正常情况藏下使用所产糠生的折旧，岭居住权人不艘负有返还义胸务。近(四)呆我国的立法叹选择怨在我国旋物权立法过屡程中，是否茄采纳西方法滥律传统中的帖居住权，解纳决缺乏住房池的老人、妇根女和儿童的养居住问题，古存在不同的绝观点。肯定遥说者认为，导居住权是房用屋这一财产震在财产体系饺中的地位提疯高的必然反培映、居住权铲有利于提高亿房屋的利用蚊效益、有利浇于发挥家庭如职能、有利启于平衡房屋旱的利用利益恨，我国现行鞠立法中的租饰赁、借用(日使用借贷)李等债权性权痕利不利于保蛇障居住人的势利益，从我茂国社会发展铁的现状以及圆发展趋势来绘看，在我国械物权法中应纪当确认居住批权这一他物贸权形式。〔践48〕全国戒人大法工委秤2002年味12月下发房的《中华人宴民共和国民疗法(草案)偶》物权编第情18章规定庄了居住权，烂随后在《最蔽高人民法院添关于适用<谣婚姻法>若欧干问题的解草释》第27新条中规定离轿婚一方可以捞房屋的居住闻权或所有权袭对生活困难贫者进行帮助毫。否定论认捷为，居住权遭制度确有一劲定的价值和摊社会意义，侧但其不能融陵入我国现有位的制度框架梯体系，我国攻历史传统并爹不需要采纳寇居住权;现挣有婚姻法和蛾社会保障体涛系完全能解宇决居住权问游题，制度创训立的社会成胜本较高等，斥建议我国立诞法摒弃居住摩权制度。〔定49〕笔者拿认为，虽然狸采纳用益权兴的建议值得激慎重考虑，床但对居住权腔制度则可以兔大胆尝试，录其理由如下窜：鞠首先，欣我国历史观报念的变异为设确立居住权沃奠定了基础欲。如前所述裙，我国存在短传统的养老推育幼的观念鱼，并无相应絮的人役权制烫度，但在居泉住权这一具犁体权利上，龙情况则有所蜓不同：一是拿我国从传统蛛社会向市场捡经济转型中遥，养老育幼盆传统观念出辱现了若干偏丘离，使老人掌小孩流离失旺所的现象时黎有发生，因卧此有必要通冰过物权法的能规定，稳定驰居住关系;按二是我国历累史上妇女居诸于从属地位曲，无需为其驼离异后的居匠住问题劳心怨费力，但新涉中国建立后凶我国妇女地多位获得了极疮大提升，其信利益应该得俊到广泛认同孙，为离异女难方设立居住治权的呼声也予越来越高。色由此可见，考社会转型导启致的观念变招化和妇女地梨位提高，已凳经为我国建晶立居住权制驰度奠定了社话会基础。插其次，闲我国有建立膝居住权的现党实需要。随券着住房制度置改革和房屋机产权多样化妄，我国欠缺叙夫妻住房制洗度和家庭成事员居住权制隆度的弊端日按渐显露。同罢时，由于夫崖妻分别财产栽制和阶段性任就业政策的陷实施，已婚笔妇女就业和茄直接从社会碰劳动中获取帝报酬的困难心加剧，离婚献妇女住房难巾这个一直困畜扰着司法部偶门的社会问予题日益严重铜。〔50〕木同时，不给呀老人、妇女晒和儿童以安脂身之地的社翻会现象也时摘有发生，加礼之我国社会键保障体系还丑远未达到完包善的地步，滑这一问题在慧广大农村表倒现得尤为突吉出。〔51余〕因此，我杨国有建立居压住权的现实办需要。交其三，怕我国现有法务律制度不足秧以解决社会股弱者的住房怀问题。有学丽者认为，居蚀住权所欲实懂现的功能完土全可以由其估他社会制度谨达到，如以掌保留居住权猫的房屋买卖适以实现自己聋养老的功能嫂，似乎可由奏附条件的房畏屋买卖或者笛抵押贷款完旬成，而遗嘱降遗赠设定居念住权可由附激条件的遗赠烤或遗嘱所替抬代，虽然从碌理论上说它厕们的效力不邻同，但在中砖国这样的文毁化传统背景浙和现有制度辅环境下，可器谓殊路同归宽，现实生活度中也的确如线此。我国婚辟姻法已规定势了一定亲属潜间的赡养、恋抚养和扶养比的义务，此枕类义务的履变行并非法定计的居住权所翻能完事，更逢多是情感的卸交流、生活刑费用的给付勾以及适当居惊住条件的供握给。如果到煎了非得主张沿居住权不可吴的地步，即割使让他们住敲在一起也并剃非理性的最疫佳选择。最圈终还得通过兵法院裁判义督务人强制履祖行义务，并驱以适当的方底式维持权利玩人的生活所煤需，而不局降限于居住权抛所指向的特乘定标的物，惨但这已超出晒了物权法的违范畴。由此例可见，居住扫权的功能可宝以而且实际役已被其他制规度或规范所贸完成，况且会其本身并不仆是实现这些耳功能的最佳址制度选择。筋〔52〕驾笔者认且为，上述措娃施当然可以户部分实现居休住权的功能染，但并不是泳其全部：其雪一，通过附兔条件买卖合瞒同和住房抵翻押贷款可以困获得一笔资芒金收入，同功时自己的居月住原则上不傻受影响，但斑这是以有住客房的人为假征设前提的，处此类人本不焦是居住权要嚼考虑的对象框。〔53〕蚀其二，通过思遗嘱遗赠设赴定居住权由棋附条件的遗硬赠遗嘱所替务代以达到殊珍途同归的效腥果，充其量戒也只是设定辰方式的区别萝，姑且不论惩其效果是否纱等同，就居答住权存废而促言，其并无事坚定的立场佣。其三，我缠国婚姻法确瞒实规定了一袜定亲属间的气赡养、抚养军和扶养的权纷义关系，但罗其并没有将仇居住权问题谁全部解决。区我国婚姻法最及其司法解下释规定一些摄有利于女方墙和儿童的规叹定，人民发听院也可依据肥具体情况将物原有婚房判娇决给弱势一侮方，但这仅遇仅解决了房担屋的归属，浮并不是针对认的他物权。翻因为房屋对关个人而言具绒有较大价值拜，因此通过记房屋所有权符的方法解决榴居住权问题结，有时难免诱造成不公正杆的结果。且亿家庭住房无福偿居住权不足属于夫妻扶劈养义务的内锦容，而是一日种物权法上赛的法定用益耽物权。换言让之，无论享谎有法定的无种偿居住权的辞一方客观上饱是否需要对喇方扶养，这决种法定的无膀偿居住权是五无条件的。馅提供住房的丑一方不能以躲对方有独立适生活的能力歌、不需他人墓扶养为理由誓，令对方迁个出，这样才布有利于保护奋弱者一方的阿权益。由上俯可知，我国期现有制度不森能完全解决沈居住权问题催，有必要在旷物权法中对啄此加以专门谷规定。注释:曾〔1〕裳周木丹伸罪：《罗马法魄原论》(上典册)，商务加印书馆19旁94年版，陵第368页夜。伯〔2〕箩周木丹廊喊：《罗马法锯原论》(上剩册)，商务夺印书馆19谁94年版，枯第361页桑。足〔3〕欣参见[英]放巴里•尼古从拉斯：《罗歉马法概论》坝，法律出版赢社2000耗年版，第1寄53页。练〔4〕康参见米健译孟：《学说汇居纂》第7卷捞“用益物权盾”，法律出黎版社199居9年版，第闷6页。酒〔5〕眠当然，人役泰权的短期性得也有经济效保率方面的考表虑，因为所定有权人若将驰物无偿的长锈期给予他人合占有使用，靠则将妨碍物泄的改良。姐〔6〕掀参见屈茂辉曾：《用益权难论》，湖南傍人民出版社拿1999年顶版，第37鸣页。钓〔7〕因参见[日]肤我妻荣：《银日本物权法包》，五南图醋书出版公司符1999年泡版，第37脊6页。采纳广此观点的学鬼者还有末川炸博、吾妻光驴俊和川岛武冲宜等学者。捉〔8〕昂参见台湾地撕区“民法立仔法理由书”颜之“地役权择”条。茎〔9〕主参见谢在全蜡：《民法物轿权论》(上董册)，中国渴政法大学出拘版社199挂9年版，第漠423页。袍〔10练〕参见尹田乎：《法国物钉权法》，法努律出版社1断998年版夏，第342腾343页掏。翠〔11盗〕在一个不头动产继承案弯件中，某受葬遗赠人对遗胳产享有用益母权，虚有权任人和用益权墨人一致同意陷将不动产出礼售，用益权膜人对全部价们款主张权利耗。基层法院懒拒绝了他的辅请求，认为触：“在虚有即权人和用益泰权人将非消裂耗物同时予回以出售的情孤形，用益权济人只能获得更与其用益权奶相适应的总窗价款中的部旅分价款。”托法国最高法戒院支持了这坐一判决。于爸是在上述案鸡件中，用益梨权人对全部衫客体享有的船用益权转变梢为对客体部赢分价款的所望有权，学者炸们认为，若民不如此认定显，则用益权馅消灭后虚有领权人可能因害用益权人的翻继承人无清攀偿能力而无盾法获得有关址价款的返还魂。参见尹田臭：《法国物袄权法》，法晓律出版社1山998年版栽，第358暑页。赶〔12猪〕参见尹田性：《法国物况权法》，法折律出版社1袭998年版鼓，第358依页。大〔13公〕对此，《纯法国民法典略》1978妇年新增的第棚1844条坡第3款规定伐：“如某一圈股份设定了沟用益权，其粥表决权属于劳虚有权人，祖但对有关分推派利润之决荷定的表决权尾不在此列，圾此种场合，隆表决权属于锣用益权人。窄”称〔14电〕参见[德酬]鲍尔.施端蒂尔纳：《握德国物权法哈》(上册)蛙，法律出版再社2004柴年版，第6示9669义7页。驼〔15荷〕参见[德悄]鲍尔.施昼蒂尔纳：《轮德国物权法乏》(上册)姓，法律出版警社2004帐年版，第6沟96页。俭〔16世〕参见孙宪勿忠：《德国椅当代物权法专》，法律出傅版社199冤7年版，第诱2452央46页。势〔17颂〕除此外，灿在企业合并紧或者其他概贺括让与的情欲形，若没有图特别约定，额则用益权一胖并移转。赶〔18鸦〕参见米健烟：《用益权伍：解决所有瑞权难题的一族个思路——满—法律的比后较研究》，柱载《罗马法三•中国法与材民法法典化吃》，中国政堵法大学出版情社2001锁年版，第2集18页。捉〔19图〕参见[德碍]鲍尔.施鸽蒂尔纳：《聋德国物权法联》(上册)玩，法律出版僚社2004奖年版，第6膊99页。富〔20劫〕参见[德停]曼弗雷德维•沃尔夫：粪《物权法》玻，法律出版首社2002颗年版，第4畜73页。叮〔21丝〕法国民法诱第595条玩规定，用益明权得由自己电享受，或者拿租赁于他人竹，或者出卖满并无偿让与押其权利。意肯大利民法第烘980条规苹定，如果在岂设立文件中值没有作禁止艳性规定，用傅益权人可以玻将其权利在刻特定时间或炕者在整个用掏益权期间内握转让。扔〔22够〕参见尹田裹：《法国物帅权法》，法哥律出版社1哲998年版武，第350键页。派〔23损〕参见德国电商法第22技条第2款规顺定，因用益矩权、收益租台赁合同或者送类似的关系愁而承受营业菠的，准用上智款关于取得敲营业的继续臣使用的规定赠。继〔24沾〕《法国民浅法典》第5渗87、78剩5条，《德例国民法典》元第1350垃条第2项对抖此有较明确做的规定。田〔25像〕参见[德皱]鲍尔.施望蒂尔纳：《缓德国物权法猾》(上册)付，法律出版幅社2004菊年版，第7得04页。膝〔26主〕参见郑玉肝波：《民法约物权》，三狭民书局19话92年版，度第181页国。朗〔27忙〕参见米健级：《用益权届：解决所有后权难题的一最个思路——惠—法律的比绵较研究》，慰载《罗马法平•中国法与推民法法典化核》，中国政是法大学出版适社2001胡年版，第2州18页;米掠健：《用益卖权的实质及辱其现实思考恢》，《政法椅论坛》19累99年第4兰期;杨立新焦、尹艳：《筒我国他物权帽制度的重新如构造》，《亦中国社会科牲学》1