公司法教材版

公司法教材版2023/4/152四、公司法的概念与特点（重点掌握公司法的组织法兼行为法特征、强制性规范兼任意性规范特征）2023/4/153一、公司的概念和特征（一）公司的概念公司法3（1）公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。【公司法人资格】（2）有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。【股东有限责任】2023/4/154（二）公司的特征１.社团性【教材78页，以下简称P78】（1）日语：会社/株式会社（2）法语：SociétéSociétéGénéralepourfavoriserledéveloppementducommerceetdel'industrieenFranceGeneralSocietytoSupporttheDevelopmentofCommerceandIndustryinFrance法国促进工商业发展总公司/兴业银行（3）英国：company（agroupofpeopletogether）2023/4/155２.营利性【P78】“企业”：enterprise公司的营利性并非仅指其自身简单的盈利，而是包括向其成员分配盈利的特殊内容。公司法4【资产收益权】公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。BusinesscorporationNonprofitcorporation2023/4/156３.法人性【p78】MicrosoftCorporationHabeascorpus

人身保护令corpus:body民法通则第37条法人应当具备下列条件：

（一）依法成立；

（二）有必要的财产或者经费（独立性）；

（三）有自己的名称、组织机构和场所；

（四）能够独立承担民事责任。2023/4/157法人ToRomanlaw,personisannotatedthathaspowertoholdtitletoproperty,hastosueorbesued.Suingandbeingsuedmaynotsoundlikearight,butthatis.（《公司的力量》第一集13’）2023/4/158法人地位以自己的名义和通过自己的行为享有权利，承担义务，具体表现为：1.订立合同2.拥有财产（承担责任）3.参加诉讼2023/4/1591.“公司”财产归属与责任承担【P78】公司法3（1）公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。（2）有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。2023/4/15102.“个人合伙”财产归属和责任承担民法通则§32【财产归属】合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有（并不归合伙所有，不同于合伙企业法20）。民法通则§35【责任承担】（1）合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任【无限责任】。（2）合伙人对合伙的债务承担连带责任（对外连带），法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿（对内按份）。2023/4/15113.“合伙企业”财产归属和责任承担【财产归属】合伙企业法20合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。【责任承担】合伙企业法38合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业法39合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任【补充责任】。2023/4/15124.有限责任：股东财产独立于公司巴特勒：“Thelimitedliabilitycorporationisthegreatestsinglediscoveryofmoderntimes...Evensteamandelectricityarefarlessimportantthanthelimitedliabilitycorporation,andtheywouldbereducedtocomparativeimpotencewithoutit”。22’马克思：假如必须等到单个资本增长到足够修建铁路的程度，那末恐怕直到今天世界上还没有铁路，而集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。2023/4/1513公司法3（2）有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。“股东对公司承担责任”：并不是“股东对公司的债务承担责任”之意，原因在于公司的人格已经独立于股东的人格，公司的责任自然只能用公司的财产来承担。第二款只能理解为股东向公司承担出资义务，并且只承担出资义务，即通常所说的“有限责任”。2023/4/15145.股份自由转让（１）“资本锁定”使股份自由转让具有必要性：退出渠道/机制，用脚投票（２）“有限责任”使股份自由转让具有可能性：股东责任相互独立铁打的公司，流水的股东资合性的股份公司股份转让完全自由人合性的有限责任公司股权转让有一定限制2023/4/1515合伙人自由退伙合伙企业法46合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。合伙企业法51合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算【清算】，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。2023/4/1516三、公司的分类p80（一）学理分类人合与资合：是否以人身信赖为基础股份有限公司：资合有限责任公司：资合兼人合合伙企业：人合（甚至可用劳务出资）英美开放型公司【p81】：资合英美封闭型公司【p81】：资合兼人合2023/4/1517．关于有限责任公司和股份有限公司，下列哪些表述是正确的？A．有限责任公司体现更多的人合性，股份有限公司体现更多的资合性

B．有限责任公司具有更多的强制性规范，股份有限公司通过公司章程享有更多的意思自治C．有限责任公司和股份有限公司的注册资本都可以在公司成立后分期缴纳，但发起设立的股份有限公司除外D．有限责任公司和股份有限公司的股东在例外情况下都有可能对公司债务承担连带责任

2023/4/1518p80母公司与子公司总公司/本公司与分公司公司法第14条【分公司与子公司】（1）公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

（2）公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。2023/4/1519．关于商事登记，下列哪些说法是正确的？

A．公司的分支机构应办理营业登记

B．被吊销营业执照的企业即丧失主体资格

C．企业改变经营范围应办理变更登记

D．企业未经清算不能办理注销登记

2023/4/1520P80补充1.公司集团与单个公司重庆两江新区开发投资集团有限公司2.关联公司与独立公司公司法217（四）关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。2023/4/1521（二）法律分类/基本分类１.大陆法系：分类标准为出资人是否承担有限责任（1）有限责任企业：有限责任公司与股份有限公司（2）无限责任企业：无限公司（普通合伙）（3）混合责任企业：两合公司（有限合伙）２.英美法系：分类标准为股份是否公开发行以及自由转让/人合性与资合性【p81】（1）封闭式公司：人合性，类似于有限责任公司（2）开放式公司：资合性，类似于股份有限公司2023/4/1522股份有限公司：股份化/开放性公司法126股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。马克思：假如必须等到单个资本增长到足够修建铁路的程度，那末恐怕直到今天世界上还没有铁路，而集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。“个体公司与合伙制公司至今仍然存在，并发挥着各自的优势，而股份有限公司的历史性跨越在于，它使得陌生人之间的合作成为可能”（《公司的力量》第一集19’40’’）。有限责任公司与股份有限公司的区别p1112023/4/1523无限公司p80无限公司：类似普通合伙企业，此处“公司”是“企业”之意思合伙企业法2（2）普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有的国家承认无限公司是法人，这表明法人与有限责任并不存在必然联系。2023/4/1524补充：公司与合伙企业之区别1.成立基础不同：合伙协议/合同；章程2.法律地位不同：非法人/弱式法人；强式法人3.出资方式不同：是否可以劳务出资4.财产关系不同：共有【民法32】；公司独立财产权5.人身关系不同：人合；资合6.管理权利不同：平等的管理权；两权分离，授权管理7.盈亏分配不同：可以约定；按出资比例8.责任承担不同：无限连带责任；有限责任9.税收不同：单税制（个人所得税）；复税制（企业所得税＋股东分红个人所得税）2023/4/1525两合公司p80类似于有限合伙（隐名合伙）合伙企业法2（3）有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。何为“隐名”：有限合伙人业务执行权和对外代表权受到限制合伙企业法68（1）有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。合伙企业法64（2）有限合伙人不得以劳务出资。2023/4/1526有限合伙人权利限制合伙企业法68【有限合伙人的权利限制】（1）有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。（2）有限合伙人的下列行为【监督权】，不视为执行合伙事务：

（一）参与决定普通合伙人入伙、退伙；

（二）对企业的经营管理提出建议；

（三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；2023/4/1527（四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；

（六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；

（七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；

（八）依法（以自己的财产）为本企业提供担保。2023/4/1528汪、钱、潘、刘共同投资设立了一个有限合伙企业，其中汪、钱为普通合伙人，潘、刘为有限合伙人。后因该合伙企业长期拖欠供货商货款，企业资产不足以清偿到期债务。依照我国相关法律的规定，下列哪些选项是正确的？

A．债权人可以根据企业破产法申请该合伙企业破产

B．债权人可以要求任一合伙人清偿全部债务

C．债权人只能要求汪、钱清偿全部债务

D．如果该合伙企业被宣告破产，则汪、钱仍需承担无限连带责任2023/4/1529甲乙丙丁4人组成一个运输有限合伙企业，合伙协议规定甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。某日，丁为合伙企业运送石材，路遇法院拍卖房屋，丁想替合伙企业竞买该房，于是以合伙企业的名义将石材质押给徐某，借得20万元，竞买了房子。徐某的债权若得不到实现，应当向谁主张权利？

A．应当要求丁承担清偿责任

B．应当要求甲、乙、丙、丁承担连带清偿责任

C．应当要求甲、乙承担连带清偿责任

D．应当要求甲、乙、丁承担连带清偿责任《合伙企业法》762023/4/1530．根据《合伙企业法》规定，第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。关于此规定在合伙法原理上的称谓，下列哪一选项是正确的？

A．事实合伙

B．表见普通合伙

C．特殊普通合伙

D．隐名合伙2023/4/1531有限合伙人出资方式限制合伙企业法64【有限合伙人出资方式限制】有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。

有限合伙人不得以劳务出资。言外之意，普通合伙人可以劳务出资，此点不同于公司。2023/4/15322007.3.75.国有企业甲、合伙企业乙、自然人丙协商，拟共同投资设立一合伙企业从事贸易业务。根据我国《合伙企业法》的规定，下列哪些选项是错误的？（ABC）

A．拟设立的合伙企业可以是普通合伙企业，亦可以是有限合伙企业（§3）

B．乙不能以劳务作为出资方式（§64）

C．三方可以约定丙按固定数额分配红利而不承担亏损（§33）

D．三方可以约定不经全体合伙人一致同意而吸收新的合伙人（§43）2023/4/1533补充：有限责任合伙/特殊的普通合伙p80合伙企业法§55（1）以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。（2）特殊的普通合伙企业是指合伙人依照本法第57条的规定承担责任的普通合伙企业。07律师法§15（1）设立合伙律师事务所，除应当符合本法第十四条规定的条件外，还应当有三名以上合伙人，设立人应当是具有三年以上执业经历的律师。（2）合伙律师事务所可以采用普通合伙或者特殊的普通合伙形式设立。合伙律师事务所的合伙人按照合伙形式对该律师事务所的债务依法承担责任。2023/4/1534合伙企业法57（1）一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。（2）合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。（即一般过失时，责任规则同普通合伙）2023/4/1535说明：1.我国的特殊普通合伙即美国的有限责任合伙（limitedliabilitypartnership），主要应用于律师事务所和会计师事务所。有限责任合伙的最大优势是合伙人既可以享受有限责任特权，又可以参与执行合伙事务，这是由人力资本与人身不可分这一特性决定的。2.有限责任合伙（LLP）不能简称为有限合伙（LP）。3.有限合伙与有限责任合伙的主要区别有两点：（1）前者承担有限责任的合伙人一成不变－出资决定责任，而后者承担有限责任的合伙人变动不居－过错决定责任；（2）前者适用对象是风险投资事业，而后者适用对象是专业服务机构。2023/4/1536合伙企业关系图合伙有限合伙普通合伙特殊普通合伙（有限责任合伙）传统普通合伙2023/4/1537补充：我国公司分类p80１.基本分类：有限责任公司和股份有限公司２.二次分类：上市公司：公司法121本法所称上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。一人公司：公司法58本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。国有独资公司：公司法65本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构（国资委）履行出资人职责的有限责任公司。2023/4/1538四、公司法的概念与特征p81（一）概念：调整公司关系的法律规范1.公司关系主要表现为四个关系/四个利益冲突/矛盾（补充）：（1）管理者－股东：股东（整体）利益保护（2）大股东－小股东：小股东利益保护（3）股东－债权人：债权人利益保护（4）股东－职工：职工利益保护2023/4/15392.公司法的立法目的（补充）保护公司利益，具体表现为：（1）保护股东利益（2）保护小股东利益（3）保护债权人利益（4）保护职工利益公司法1为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。2023/4/1540（二）公司法的特征１.组织法（主体法）与行为法相结合２.实体法与程序法相结合３.强制性规范与任意性规范相结合4.私法规范与公法规范相结合2023/4/15411.组织法与行为法：效率与安全公司法1为了规范公司的组织和行为（１）组织法：事前一般规范，分权制衡（2）行为法：事后个别规范2023/4/15422.实体法与程序法（1）实体规范：公司法4公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。（2）程序规范：第四十二条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。（3）诉讼程序：§22、75、152、1832023/4/15433.强制性规范与任意性规范1.强制性规则（“应当”

、“必须”

、“不得”

）：强制适用《公司法》第109条股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。2.默认性规则（“另有约定或者规定的除外”

）：建议适用/章程沉默意味着同意适用《公司法》第43条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。3.授权性规则（“可以”

）：参考适用；章程沉默意味着反对适用；《公司法》第106条公司章程与公司法的关系，按照以上三种规范逐类分析。2023/4/1544典型的授权性规范《公司法》第106条（仅适用于股份公司）（1）股东大会选举董事、监事，可以根据公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。（2）本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。2023/4/1545公司法规范性质关系图公司法规范强制性规范非强制性规范（任意性规范）默认性规范授权性规范2023/4/1546

第二节公司的设立

一、设立的原则p82旧公司法77股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门【行业主管部门】或者省级人民政府批准。公司法6设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续（行业主管部门）。解析：我国采双规制，特殊行业公司采核准主义，即行业主管部门事前审批，而普通行业公司采准则主义，即工商登记即可。2023/4/1547商业银行法16经批准设立的商业银行，由【国务院银行业监督管理机构】颁发经营许可证，并凭该许可证向【工商行政管理部门】办理登记，领取营业执照。解析：市场经济的基本精神是“法无禁止则许可”，而计划经济的实质是“法无许可则禁止”。2023/4/1548

二、公司章程p82

1.章程的性质和效力：内部约束力公司法11设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。章程与发起人协议公司法80股份有限公司发起人承担公司筹办事务。发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。2023/4/1549．关于股份有限公司的设立，下列哪些表述符合《公司法》规定？

A．股份有限公司的发起人最多为200人

B．发起人之间的关系性质属于合伙关系

C．采取募集方式设立时，发起人不能分期缴纳出资

D．发起人之间如发生纠纷，该纠纷的解决应当同时适用《合同法》和《公司法》2023/4/15502.章程与公司法的关系（1）细化。例如公司法111董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。“书面通知”（2）补充。例如，公司法49董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。（3）替代【默认性条款】。例如，公司法第43条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。2023/4/1551三、公司名称和住所p83（一）公司名称公司名称与商标不同：功能不同；地域效力范围不同（分级注册与统一注册）杭州张小泉剪刀厂诉南京张小泉刀具厂企业名称纠纷案沈阳市小土豆餐饮有限公司诉北京东北小土豆餐饮有限公司侵犯商标专用权及反不正当竞争纠纷案2023/4/1552（二）住所公司法10公司以其主要办事机构所在地为住所。西南证券章程第五条

公司住所：重庆市渝中区临江支路2号合景国际大厦A

幢邮政编码：400010《公司登记管理条例》第十二条公司的住所是公司主要办事机构所在地。经公司登记机关登记的公司的住所只能有一个。公司的住所应当在其公司登记机关辖区内。2023/4/1553第三节公司的能力p85一、公司的权利能力二、公司的行为能力三、公司的责任能力2023/4/1554一、权利能力p85（一）权利能力1.经营范围※2.转投资3.借贷4.担保※（二）权利能力的限制1.法律上的限制2.章程上的限制※2023/4/15551.经营范围※民法通则对越权经营的态度民法通则42

企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。民法通则49

企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的。2023/4/1556旧公司法对越权经营的态度旧《公司法》§11（1）公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规限制的项目，应当依法经过批准【法律限制】。（2）公司应当在登记的经营范围内从事经营活动。公司依照法定程序修改公司章程并经公司登记机关变更登记，可以变更其经营范围【章程限制】。2023/4/1557新公司法对越权经营的态度公司法12（1）公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记【章程限制】。（2）公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准【法律限制】。2023/4/1558最高法院对越权经营的态度※※《1999合同法司法解释（一）》第10条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。解析：章程对经营范围的限制，不得对抗善意第三人，即对于善意第三人，章程无外部效力。2023/4/1559经营范围自由化趋势日前（），北京市工商行政管理局对外发布了《改革市场准入制度，优化经济发展环境若干意见》，里面提到在北京市范围里新办公司，工商局“不再限制经营范围”，除涉及国家安全、人体健康、国家专控的商品和行业以及市政府所规定的必须审批的项目外，企业可以自主经营任何项目。据报道，北京市工商局企业登记处处长贺庆财说：“今后营业执照上的‘经营范围’只有49个字———‘法律、法规禁止的，不得经营；应经审批的，未获审批前不得经营；法律、法规未规定审批的，自主选择经营项目，开展经营活动’。”2023/4/1560装修公司甲在完成一项工程后，将剩余的木地板、厨卫用具等卖给了物业管理公司乙。但甲营业执照上的核准经营范围并无销售木地板、厨卫用具等业务。甲乙的买卖行为法律效力如何?

A．属于有效法律行为

B．属于无效民事行为

C．属于可撤销民事行为

D．属于效力待定民事行为

2023/4/15612.转投资2007年中国成立最大的专业投资公司：中国投资有限责任公司，注册资本2000亿美元。公司法15公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。※合伙企业法3国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。2023/4/1562旧公司法12（1）公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任【法律限制】。（2）公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十【法律限制】，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。公司法16（1）公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额【章程限制】。2023/4/15632007.3.75.国有企业甲、合伙企业乙、自然人丙协商，拟共同投资设立一合伙企业从事贸易业务。根据我国《合伙企业法》的规定，下列哪些选项是错误的？（ABC）

A．拟设立的合伙企业可以是普通合伙企业，亦可以是有限合伙企业（§3）

B．乙不能以劳务作为出资方式（§64）

C．三方可以约定丙按固定数额分配红利而不承担亏损（§33）

D．三方可以约定不经全体合伙人一致同意而吸收新的合伙人（§43）2023/4/15643.借贷p81公司法对企业借贷的态度：公司法149（1）（三）董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保【§16】。公司法116（股份）公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。2023/4/1565公司借贷法律关系主体1.本人、公司与“他人”2.企业与个人3.利害关系人与无利害关系人4.董监事及高管与股东2023/4/1566最高法院

对企业间借贷合同效力的态度最高人民法院1996年9月23日给四川省人民法院的《关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理的批复》中明确指出：“企业借贷合同违反有关金融法规，属无效合同”。中国人民银行1996年颁布的《贷款通则》第61条规定：“企业之间不得违反国家规定办理借贷或变相借贷融资业务”。《贷款通则》第73条企业之间擅自办理借贷或者变相借贷的，由中国人民银行对出借方按违规收入处以1倍以上至5倍以下罚款，并由中国人民银行予以取缔。2023/4/1567最高法院

对企业间借贷合同效力的态度最高人民法院1990年关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答第四条（二）企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。2023/4/1568部门规章不足以成为合同效力认定的依据最高人民法院1999年《合同法解释（一）》第4条合同法实施以后（1999），人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。解析：企业之间偶尔为之的借款合同并不是经营存贷款金融业务，即便是，中国人民银行颁布的《贷款通则》这一部门规章也不足以成为认定其无效的依据。2023/4/1569甲企业借给乙企业20万元，期满未还。丙欠乙20万元货款也已到期，乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定，若因合同履行发生争议，由Y仲裁委员会仲裁。下列哪些选项是错误的？

A．甲对乙的20万元债权不合法，故甲不能行使债权人代位权【利息与本金】

B．乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不能行使债权人代位权

C．甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼

D．乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼2023/4/1570公司向股东提供借款（本题22分）

案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司（简称北陵公司）。公司章程规定：公司注册资本500万元；持股比例各20%；甲、乙各以100万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理。公司成立后一个月，丁提出急需资金，向公司借款100万元，公司为此召开临时股东会议，作出决议如下：同意借给丁100万元，借期六个月，每月利息一万元。丁向公司出具了借条。虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公司利息一万元。2023/4/1571

问题：3．丁向公司借款100万元的行为是否构成抽逃注册资金？为什么？

4．北陵公司于2010年8月请求丁归还借款，其请求权是否已经超过诉讼时效？为什么？2023/4/15724.担保※※旧公司法60（3）董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。问题：“公司”究竟可否为他人提供担保？案例：闽都支行诉中福公司借款纠纷案【最高人民法院（2000）经终字第186号】2023/4/1573公司法16（1）公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。（2）公司为公司股东或者实际控制人提供担保的【关联交易§21、§217】，必须经股东会或者股东大会决议。（3）前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。2023/4/1574西南证券股份公司章程第四十二条公司不得为股东、实际控制人及其关联方提供担保。除本章程另有规定或股东大会授权外，公司对外担保行为须经股东大会审议通过。问题：章程对公司担保权的限制，是否具有外部效力，即对抗第三人？案例：“推定知悉”还是“实际知悉”——从光大银行借款保证合同纠纷案看公司章程的对外效力2023/4/1575二、行为能力p85（3）公司行为能力的实现对其机关具有依赖性机关：董事会、董事长、总经理、法定代表人2023/4/1576法定代表人公司法13公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。解析：一般认为，董事长是公司当然的法定代表人，但新公司法允许执行董事【§51】或经理担任法定代表人。例如，西南证券公司章程第8条规定：“总裁（即经理，下同）为公司的法定代表人”。2023/4/1577法定代表人的越权行为：表见代表※※p85合同法50法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。公司法11设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。问题：“应当知道”是什么含义？章程对权限做出规定并经登记的，是否意味着第三人“应当知道”？2023/4/1578解析：1、超越法律权限：绝对无效2、超越章程权限：原则上有效，但恶意第三人除外；3、超越股东大会决议权限：原则上有效，但恶意第三人除外。2023/4/1579公司法30股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。公司法6（3）公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。问题：查询公司登记事项是权利还是义务？2023/4/1580工商登记的对外效力公司法33有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：

（一）股东的姓名或者名称及住所；

（二）股东的出资额；

（三）出资证明书编号。

记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。

公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。问题：第三人是否区分善意和恶意？

2023/4/1581合伙协议的对外效力合伙企业法37合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。合伙企业法9（1）申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。合伙企业法19合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。2023/4/1582公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保。关于担保的表述中，下列哪一选项是正确的？A．公司经理可以决定为本公司的客户提供担保B．公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保C．公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保D．公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保

2023/4/1583甲公司因转产致使一台价值1千万元的精密机床闲置。该公司董事长与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定，精密机床作价950万元，甲公司于10月31日前交货，乙公司在交货后10天内付清款项。在交货日前，甲公司发现乙公司经营的经营状况恶化．通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保；乙公司予以拒绝。又过了一个月乙公司的经营状况进一步恶化，甲公司于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。法院查明，甲公司股东会决议规定，对精密机床的处置应经股东会特别决议。那么，甲公司与乙公司之间转让机床的合同是否有效？为什么？2023/4/1584甲与乙、丙成立一合伙企业，并被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间内实施的下列行为哪些是法律禁止或无效的行为？

A.自行决定一次支付广告费5万元

B.未经乙、丙同意，与某公司签订50万元的合同

C.未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业

D.与其妻一道经营与合伙企业相同的业务32条、37条、99条2023/4/1585万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效？

A．未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同

B．未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业

C．未经万某同意向某电视台支付广告费8万元

D．未经万某同意聘用其妻为企业销售主管2023/4/1586第四节公司法律人格p86一、法人人格的含义p863.公司财产与其成员的财产相分离（重点）（1）资本锁定公司法28股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。公司法36公司成立后，股东不得抽逃出资。2023/4/1587（2）例外：退出途径一般退出途径：股权转让（§72）特别退出途径：退股（§75）、减资（§

178）与解散（§183）2023/4/1588三、公司法人人格否认（p87）第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。2023/4/1589追加被告公司股东为被告揭开公司面纱（博士伦案）近日，北京市崇文区人民法院在审理原告北京博士伦眼睛护理产品有限公司诉长沙市佳健眼睛有限公司买卖合同纠纷案件中，作为债权人的原告方提出追加被告公司股东朱某承担连带责任。这是自新《公司法》颁布以来该院受理的本市第一起揭开公司面纱案件。原告北京博士伦眼睛护理产品有限公司在向法院提交的追加被告申请书中称，原告在案件诉讼中发现被告公司股东朱某利用其持有被告公司80%的股份，及法定代表人的身份掌控长沙市佳健眼睛有限公司，并将从原告处所购买货物的90%转交给了上海佳健眼睛有限公司进行销售。被告只是名义上的货主，实际上是货物中转仓库，上海公司才是直接受益人。而上海公司的股东也为朱某及其丈夫，两人各持股50%。2023/4/1590原告认为，朱某以被告长沙市佳健眼睛有限公司名义在长沙向原告购货，再将被告资产转移到其上海公司，然后在长沙消失，退租店面，使被告仅剩下一个法律空壳，债权人即使取得胜诉判决，也难以得到执行。依据新《公司法》第二十条第一款“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”以及第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，作为债权人的原告提出申请追加股东朱某为本案共同被告，对长沙公司的对外债务承担连带责任。2023/4/1591课外阅读资料1.最高法院首度从程序上揭开公司面纱——三家公司一个法定代表人，企图拖延债务被判败诉（法制网）2.对话新公司法（刘俊海）——如何揭开公司面纱？（法制网）2023/4/1592第六节公司股东

二、股东的权利【重点p90】公司法4公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。基本权利（权力）和本质属性：目的和手段（一）受益权：利润分配请求权（二）控制权/表决权：重大事务决定权※（三）知情权：查阅权和质询权（四）退出权：转让、退股、解散、剩余财产分配（五）司法救济权：诉权【直接和派生/代表诉讼】2023/4/1593※重大事务决定权/表决权1.表决事项2.表决场所3.表决方式2023/4/15942023/4/1595司法考试公司法综合题案情：甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有限公司（下称新雨公司），由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司（下称东风公司）的总经理，该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约定：若3个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让20％给白云公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司请求乙履行协议，乙以"此事尚未与股东甲商量"为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司。2023/4/1596乙的好友丙因向某银行借款需要担保，找到乙。乙以新雨公司的名义向