第二十一讲 信托部机构处倪剑 《民政部 中国银行业监督管理委员会关于做好慈善信托备案有关工作的通知》解读

12一、《慈善法》的立法回顾二、《通知》的起草思路和主要考虑三、慈善信托备案程序四、慈善信托设立中的主要问题五、慈善信托的监督管理345《慈善法》《慈善法》第四十六条规定，“慈善信托的受托人，可以由委托人确定其信赖的慈善组织或信托公司担受托人条款的起草和争议过程负面的外部冲击影响信托行业的负面的外部冲击影响信托行业的声誉慈善信托涉及资金往来，在我国目前的市场经济发展阶段，易被利用从事非法集资、洗钱等非法金融活动61、高度重视慈善信托的金融属性充分借鉴现行信托公司经营和监管的良好做法，既要大力推动慈善事业发展，又要积极预防和控制金融风险参照金融监管的参照金融监管的原则和方法，对慈善信托的资金、账户、受托人职责、信息披露等进行严格监管7主导作用。2、发挥信托公司的主导作用信托公司的优势：83、积极维护慈善信托当事人的合法权益1.明确受托人职责。2.明确受托人管理慈善信托财产及其收益的要求。3.除依法设立的信托公司或依法登记（认定）的慈善组织外，其他单位和个人不得以“慈善信托”“公益信托”等名义开展活动。94、坚持循序渐进原则鉴于目前慈善信托研究和实务积累不足鉴于目前慈善信托研究和实务积累不足，《通知》仅规定开展慈善信托必需的基本程序和要求，待试行一段时间后，我们拟与民政部进一步制定出台《慈善信托监督管理办法》。备案管辖机关受托人备案管辖机关信托公司登记注册地设区市的民政部门慈善组织登记的民政部门•信托公司设立慈善信托项目实行报告制度，新设立的慈善信托项目应当在信托成立前10日逐笔向银行业监督管理机构报告。（延续银监办发〔2014〕99号文要求）设立备案程序受托人部门提出备案申请书面材料（一式四符合设立备案程序受托人部门提出备案申请书面材料（一式四符合要求不符合要求一次告知补正相关材料当面出具备案回执4.不与委托人存在利害关系的不特定受益门门重新备案程序1.处理、使用慈善信托财产1.处理、使用慈善信托财产及其收益，符合慈善目的2.不得为自己或他人牟取私利3.除合同另有特别约定之外，慈善信托财产及其收益应当运用于银行存款、政府债券、中央银行票据、金融债券和货币市场基金等4.按照信托目的，恪尽职守，履行诚信、谨慎管理受托人职责1.1.依照慈善信托文件管理信托财产2.对不同的慈善信托财产，分别管理、分别记账3.根据慈善信托文件的约定，及时向受益人支付信托利益4.编制慈善信托财务会计报告5.妥善保存处理信托事务的完整记录6.自慈善信托终止事由发生之日起十五日内，将终止事由和终止日期报告慈善信托备案民政部门7.慈善信托终止后，编制处理信托事务的清算报告个人个人受托人告知义务1.向受益人告知其资助标准、工作流程和工作规程等信息2.每年3月31日前，向备案的民政部门报告上一年度信托事务处理情况及财务状况特别规定严禁以“公益信托”、“慈善信托”的名义开展活动单位单位组织 行政处罚当受托人做出下列行为时，将被予以行政处罚：1.将信托财产及其收益用于非慈善目的2.未按照规定将信托事务处理情况及财务状况向民政部3.未按照规定将信托事务处理情况及财务状况向社会公开信息公开主体1.慈善信托备案事项2.对慈善信托检查、评估的结果3.对慈善信托受托人的行政处罚决定4.慈善信托终止事由和终止日期5.其他需要依法公开的信息受托人1.根据慈善信托文件约定、慈善法规定，在民政部门统一指定的平台上发布真实慈善信息2.向社会公开信托事务处理情况及财务状况；3.向受益人告知其资助标准、工作流程和工作规程等信息四、慈善信托设立中的主要问题慈善活动的界定11、“慈善”在汉语中的语义通常是指救灾、济贫、助学等行为，《慈善法》作扩张解释使之包括环境保护、科学、体育等在内。《慈善法》《慈善法》第三条：“本法所称慈善活动，是指自然人、法人和其他组织以捐赠财产或者提供服务等方式，自愿开展的下列公益活动一）扶贫、济困二）扶老、救孤、恤病、助残、优抚三）救助自然灾害、事故灾难和公共卫生事件等突发事件造成的损害四）促进教育、科学、文化、卫生、体育等事业的发展五）防治污染和其他公害，保护和改善生态环境六）符合本法规定的其他公益活动。”22、“慈善活动”等同于“公益活动”《慈善法》对“慈善活动”的界定较为宽泛，超出了汉语中“慈善”一次的原义，特别是通过兜底条款的设置，将“慈善活动”等同于“公益活动”。《信托法》《信托法》第六十条规定：“为了下列公共利益目的之一而设立的信托，属于公益信托一）救济贫困二）救助灾民三）扶助残疾人四）发展教育、科技、文化、艺术、体育事业；（五）发展医疗卫生事业六）发展环境保护事业，维护生态环境七）发展其他社会公益事业。”33、台湾和日本等相关立法采用的也是“公益”来表述英美的“charity”。慈善信托与公益信托的关系11、慈善信托属于（等同于）公益信托1）《慈善法》第四十四条规定，“本法所称慈善信托属于公益信托，是指委托人基于慈善目的，依法将其财产委托给受托人，由受托人按照委托人意愿以受托人名义进行管理和处分，开展慈善活动的行为。”2）“后法优于前法”原则《慈善法》第五十条：“慈善信托的设立、信托财产的管理、信托当事人、信托的终止和清算等事项，本章未规定的，适用本法其他有关规定；本法未规定的，适用《中华人民共和国信托法》的有关规定。”22、《信托法》及相关规定如“民政部‘三定方案’”未明确其为“公益事业管理机《信托法》第六十二条：“公益信托的设立和确定其受托人，应当经有关公益事业的管理机构（以下简称公益事业管理机构）批准。”33、“公益性信托”汶川地震时期的特殊安排《关于鼓励信托公司开展公益信托业务支持灾后重建工作的通知》（银监办发〔2008〕93号）-原则上不再适用。44、结论：事实上只有“慈善信托”1）民政部门不会受理设立公益信托的审批申请2）技术处理，《通知》规定：“除依法设立的信托公司或依法登记（认定）的慈善组织外，其他单位和个人不得以“慈善信托”“公益信托”等名义开展活动。”类似的规定：《慈善法》类似的规定：《慈善法》第四十条：捐赠人与慈善组织约定捐赠财产的用途和受益人时，不得指定捐赠人的利害关系人作为受益人。《慈善法》第五十八条：慈善组织确定慈善受益人，应当坚持公开、公平、公正的原则，不得指定慈善组织管理人员的利害关系人作为受益人。如何理解“慈善信托的受益人”问题11、是否有特定的受益人被认为是判断是否具有公益性的一个重要方面。私益信托需要有特定的受益人，要遵循“受益人（可确定）原则”；而公益信托却不能有特定的受益人。2、《信托法》和《慈善法》对“公益信托中不能有特定的受益人”这一原则并无明确的规定。3、通知规定：3、通知规定：“信托文件至少应载明以下内容4）不与委托人存在利害关系的不特定受益人的范围”4、从法理上讲，慈善公益信托当中不存在受益人。理由：理由：1）有一些慈善信托没有人出现。例如环保公益信托、历史文化设施保护信托、动物保护信托等。如环保信托的受益人是谁？该如何措辞？其实，在这种信托当中可以不标明受益人。2）即便多数慈善信托中会有人从信托财产中取得利益，但是，这些人并非信托法意义上的受益人，这些人在学理上被称为受领人。原因在于，这些受益人原则上不能强制执行信托，无法行使信托法上受益人的种种权利。▲举例：▲举例：在实务中可能会有信托+基金会的操作模式，信托公司作为受托人，募集来的善款交由基金会使用，此时很多人会认为基金会是受益人。在信托公司和基金会协作的模式中，基金会和信托公司可以是共同受托人、接受转委托的人，履行执行人等角色，不应该理解为受益人，否则就会产生所谓“自益的公益信托”。如何理解“备案制”11、备案制体现了慈善门槛的降低和监管的后置，使慈善信托设立更为便利和灵活。2、《慈善法》排除了自然人充任慈善信托受托人，机构受托人的管理更为规范。作为机构受托人的信托公司和慈善组织，其设立过程、组织机构、运作模式和监管均有严格的法律规定，没有必要再经过一层审查和批准。3、备案是慈善信托设立的必要条件，但不是从事慈善事业的必要条件。没有经过审查、备案的信托，不是慈善信托，但是可以从事慈善活动。4、未按照前款规定将相关文件报民政部门备案的，不享受税收优惠。确定慈善信托财产的范围《信托法》第六十三条：“公益信托的信托财产及其收益，不得用于非公益目的。”▲举例：▲举例：1.2004年2月，云南国投信托设立“爱心成就未来-稳健收益型”集合资金信托计划（一该计划的委托人为23名投资者，初始资金为536万元。该信托计划亦属于收益捐赠型。信托计划收益捐赠云南省青少年基金会用于修建信托希望小学及救助云南省内失学儿童。该信托计划没有审批人，亦无监察人。2.平安信托的“新疆助学公益信托”，委托人为深圳市人民政府财政，初始信托资金为1亿元，以信托收益捐赠给新疆教育厅资助当地贫困家庭。无审批，亦无监察人。3.20063.2006年2月，云南国投设立“爱心成就未来——稳健收益型”集合资金信托计划（二该计划亦为收益捐赠型。信托收益捐赠云南省青少年基金会用于修建信托希望小学及救助云南省内失学儿童。无审批人，无监察人。4.2005年，百瑞信托“商都建设项目贷款资金信托计划”，委托人人数未披露，为集合信托，初始资金为8000万元，资金投向为商都遗址保护工程，为文物保护领域，无审批，亦无监察人。5.2007年8月，重庆国投设立“爱心满中华集合资金信托计划”，该信托计划为集合信托，初始资金为10亿元，也属于收益捐赠型，信托收益中超过预期收益率的部分用于捐赠中国残疾人福利基金会用于救助白内障患者的复明手术。没有经过审批，亦无监察人。6.20076.2007年8月，北京信托设立“同心慈善1号新股申购集合资金信托计划”，委托人为招商银行理财产品客户，初始资金为4599万元，该信托计划为收益捐赠型，用于北京地区贫困民工子弟学校。没有经过审批，亦无监察人。7.2008年5月，金港信托设立“四川灾区赈灾公益信托计划”，属于收益捐赠型，用于捐赠四川灾区。没有经过审批，亦无监察8.2008年6月，衡平信托设立“爱心系列”信托理财产品，每期信托募集资金的1%定向捐助灾区支持中小学校园重建。该产品没有经过审批，亦无监察人。9.20089.2008年8月，中信信托设立“中信开行爱心信托”，委托人为招商银行理财客户，初始资金10亿元，其信托收益超过预期收益部分960万元全部捐赠给宋庆龄基金会用于四川灾区重建，属收益捐赠型。没有经过审批，亦无监察人。10.2009年，华润信托设立“金管家-爱心传递集合资金信托计划”，其信托收益超过预期收益率部分捐给“华润信托•爱心传递梦想中心”支持四川灾区重建。无审批，亦无监察人。22、慈善信托财产是否可以分期到位？1）信托财产应当有相对确定的范围(确定财产的程序、方法和标准)。2）鼓励创新的原则。通知规定：“对工作中遇到相关法律法规和本通知没有规定的情形，各地要从促进和规范慈善事业发展角度，根据慈善信托本质要义和立法本义研究相关处理措施。注重实践创新，鼓励有条件的地方结合当地实际先行先试，探索慈善信托发展的不同模式和支持举措，为完善后续法规政策措施奠定基础、积累经验。”慈善信托能否向不特定对象募集？11、有不少人认为信托公司不可以针对不特定对象设立慈善信托。该观点主张，信托公司可以从事慈善信托，但由于信托公司的信托业务均是私募业务，由信托公司公开募集发起慈善信托违背信托业的本质要求。2、所谓信托业务具有私募属性是针对集合资金信托计划而言并非针对慈善信托。按信托目按受托人是否为营业性机构分信托按信托目按受托人是否为营业性机构分信托信托基本分类：商事信托营业性信托公益（慈善）信托非营业性信托aa按受托人是否为营业性机构，分为营业性信托和非营业性信托引用：关于《中华人民共和国信托法》公布执行后有关问题的通知（国办发）：《中华人民共和国信托法》（以下简称《信托法》）已于2001年10月1日起施行。为切实加强对法人和自然人从事信托活动的管理，经国务院同意，现将有关事项通知如下：一、根据《信托法》第四条的规定，由国务院法制办牵头，组织有关部门拟定《信托机构管理条例》，对信托机构从事信托活动的事项做出具体规定。二、在国务院制定《信托机构管理条例》之前，按人民银行、证监会依据《信托法》制定的有关管理办法执行。人民银行、证监会分别负责对信托投资公司、证券投资基金管理公司等机构从事营业性信托活动的监督管理。未经人民银行、证监会批准，任何法人机构一律不得以各种形式从事营业性信托活动，任何自然人一律不得以任何名义从事各种形式的营业性信托活动。人民银行、证监会要切实履行职责，加强监督管理，促进信托业规范发展。bb根据委托人的意愿和信托目的再进一步划分为民事、商事和公益信托。确立信托业务为私募的规范基础是《集合资金信托计划管理办法》的第5条和第8条，而集合资金信托仅仅是信托公司可从事业务当中的部分内容。同时，作为信托公司业务基本法律依据的《信托公司管理办法》当中并没有任何关于私募的要求。33、目前信托公司已有公募业务：铁路发展基金专项信托计划（委托人最低委托金额不低于人民币一万元，参与人数不受有禁止性