律师代理民商事案件方略

一、民商事案件代理范围的界定（一）诉讼案件代理1、民商事案件一、二审、再审、执行代理；2、刑事附带民事诉讼原告人及被告人的代理；

3、检察机关提起抗诉案件的代理。第一页，共20页。（二）仲裁案件代理1、仲裁案件的代理；2、劳动仲裁案件的代理。第二页，共20页。二、律师作为代理人的地位与角色的把握（一）代理人与委托人的关系：代理权来源于委托人，但相对独立于委托人。1、是聘请（作为专业人士或专家）不是雇佣；2、双方地位是平等不是隶属（与企业内法律顾问有区别）；3、律师的法律服务主要是靠脑力不是靠体力。第三页，共20页。（二）代理人的角色把握

律师作为代理人主要是说服法官、仲裁员等办案人员，而不是委托人及对方当事人。（发表代理意见时要面对法官或仲裁员，不是对对方当事人或旁听人员。如某医疗事故案件庭审现场，法官提醒代理人向法庭举证。）古希腊言：法庭演说的首要的和根本的职责就是说服法官并将法官的头脑引到发言者所欲达到的结论上来刑事案件中的公、检、法=做饭、卖饭、吃饭？第四页，共20页。（三）处理与委托人关系应注意的问题1、多沟通；2、勤反馈；3、事前告知风险；4、事中重大事项请示；5、事后分析成败原因，找准对策。（目的：保持信任，及时充分地体现律师的价值和作用）

第五页，共20页。三、代理民商事案件的方法

“大胆的假设，小心的求证”

△“大胆的假设，小心的求证”要大胆的提出假设，但这种假设还得想法子证明。所以小心的求证，要想法子证实假设或否定假设，比大胆的假设还要重要。“大胆的假设”就是要解放思想，开拓创新，体现的是创造性思维。要敢想，“思想有多远，我们就能走多远。”。“小心的求证”体现的是要有实证精神，不能无根无据地下结论。做到“大胆的假设，小心求证”，要养成“勤、谨、和、缓”的良好习惯。案例：四川某农业公司与某县林业局造林合同纠纷案

第六页，共20页。▲如何做到“大胆的假设，小心的求证”第一、勤。勤是不躲懒，不偷懒。律师要做到四勤：“手勤（多写）、腿勤（多跑）、嘴勤（多说）、脑勤（多想）。”

第二、谨。谨是不苟且，不潦草，不敷衍塞责，谨也可以说是恭敬的“敬”。夫子说“执事敬”，就是教人做一件事要郑重的去做，不苟且。一点一滴都不苟且，一字一笔都不放过，就是谨。（官司无小事）(一起离婚案件的代理）

第三、和。和是虚心，不武断，不固执成见，不动火气。律师要有理性思维，不能感情用事。（4.20袭警案主诉检察官的动情遭批）

第四、缓。缓就是叫你不着急，不要轻易发表意见，不要轻易下结论。案例：银川某贸易有限公司与某轮胎公司代位权纠纷案

第七页，共20页。四、代理民商事案件的五大策略（一）不打无准备之仗

孙子曰：“夫未战而庙算胜者，得算多也；夫战而庙算不胜者，得算少也。多算胜少算，而况于无算乎！”第八页，共20页。▲如何准备？1、与委托人充分沟通；2、及时了解对方当事人的意见和证据；3、收集与整理证据；4、研究相关法理知识；5、搜索法律、行政法规、司法解释等条文；6、搜索与之相近似案例；7、对争议大的问题与同事、同行共同研讨。案例：某房地产公司股权转让纠纷案（债的加入还是债的担保）福建某公司与银川某货运信息部居间合同纠纷案第九页，共20页。（二）高投入才能高产出，才能保证办案质量代理民商事案件的五大策略1、商品的价值是由社会必要劳动时间决定的；2、为了追求公正的结果，办理案件有时需要不计成本；3、律师需要投入时间学习与案件有关的非法律知识。案例：宁夏某进出口公司与深圳某有限公司出口代理与进料加工复出口合同纠纷案

第十页，共20页。代理民商事案件的五大策略（三）围绕中心，抓大放小，解决主要矛盾1、不能贪多贪大，把对方一棒子打死；2、要选择现实的快捷的实现目的的途径；3、律师作为总策划人或主协调人要将案件办理的善始善终，无懈可击。案例：某供电局与通力电梯公司买卖合同纠纷案。某建筑安装公司申请执行广夏某公司案。第十一页，共20页。代理民商事案件的五大策略（四）细节决定成败1、1%的错误导致100%的失败---忽视细节的代价2、拒绝浮躁，告别“差不多”先生

浮躁的企业长不大。浮躁的律师做不长。据统计，世界500强企业的平均寿命是40-50岁，美国每年新生50万家企业，10年后仅剩4%。日本存活10年的企业比例亦不过18.3%，而中国大企业的平均寿命是7-8岁，中小民营企业平均寿命是2.9岁。3、魔鬼藏在细节中里，用心才能看得见辛普森杀妻案，现场收集的一支白手套，辛普森在法庭上戴不上，仅此一点，证据不足，宣告无罪。案例：某个人与大元房地产公司房屋买卖合同纠纷案第十二页，共20页。代理民商事案件的五大策略（五）咬定青山不放松—案件需要盯着办郑板桥《竹石》“咬定青山不放松，立根原来破岩中。千磨万击还坚劲，任尔东西南北风”。俗话说：坚韧不拔是成功的右手，坚持不懈则是她的左手案例：袁某某与某房地产公司拆迁安置案某供电局与三人侵权损害赔偿案第十三页，共20页。五、民商事案件代理中的十个具体问题

(一）管辖权的选择1、仲裁与诉讼的利弊2、诉讼管辖地的选择（二）当事人的选择根据案由确定被告如合同和侵权竞合；工伤和交通事故损害赔偿竞合；雇员损害赔偿和触电损害赔偿竞合等。

第十四页，共20页。民商事案件代理中的十个具体问题（三）诉讼请求的确定与及时修改1、请求数额不能出现暂定；2、用词必须准确（如拆迁安置纠纷的请求）；3、及时增加、变更或提起反诉（如停车位租赁合同纠纷案）。（四）诉讼代理人的安排1、律师包揽一切行吗？2、当事人或知情人出庭利于查清事实；3、谁为特别授权代理人？

第十五页，共20页。民商事案件代理中的十个具体问题（五）证据的收集和整理1、书证、物证收集方式（查看现场的重要性）；2、证人证言的收集方式（单位证言要有其法定代表人或负责人签字并盖章）；3、视听资料的收集和整理。（六）质证中注意的问题1、围绕证据的三性发表意见；2、对有些证据及时申请法院核实或申请鉴定真伪。第十六页，共20页。民商事案件代理中的十个具体问题（七）庭前庭后与办案人员的沟通1、及时了解办案人员对案件的看法和思路；2、有时与办案人员共同探讨案件。3、根据了解的情况寻找应对措施。（八）书面材料的重要性1、提交办案机关哪些书面材料：答辩状、证据目录及证明的问题、质证意见、法规摘要、代理词等；2、当事人同意重大事项书面证据的留存。第十七页，共20页。民商事案件代理中的十个具体问题（九）发表代理意见的要求1、论点明确，切题而简练；2、论据充分，言之有物；3、论证方式符合逻辑，要有理有据有节；4、要找准案件的焦点一针见血指出，不要滔滔不绝。（十）正确对待调解1、东方法宝的复兴，从和解到和谐，当前被各级机关充分运用，有利有弊；2、一定向当事人讲法释疑，完全取得其同意。第十八页，共20页。六、提出几点建议与希望（一）树立靠本事办案的观念（二）不断深入地学习、实践与挑战“活到老，学到老”1、学好逻辑（辩论离不开逻辑思路决定出路）2、钻研法学理论（底蕴决定高度）3、不断总结经验（少犯错误或