中国法制史第5,6章

PAGEPAGE1汉朝的疆域第五章汉朝的法律制度

（公元前206年—220年）第一节

立法思想与立法概况一、“德主刑辅”法律思想的确立（

一）汉初黄老“无为而治”思想的产生1、汉初的政治形势2、黄老学派的“无为而治”思想“无为而治”：政治上约法省禁，以德化民。经济上轻徭薄赋，与民休息。（二）“礼法并用”、“德主刑辅”思想的确立1、“德主刑辅”三个理论支柱（1）天人感应说（2）人性说圣人之性、“斗筲之性”、“中民之性”。（3）犯罪的根源董仲舒（前179—前104）汉代思想家，政治家。广川人(今河北枣强县)，汉族。是西汉一位与时俱进的思想家，西汉时期著名的唯心主义哲学家。汉武帝元光元年（前134），董仲舒在著名的《举贤良对策》中，提出其哲学体系的基本要点，并建议“罢黜百家，独尊儒术”，为汉武帝所采纳。其法律思想:主张以“三纲五常作为立法和司法的基本原则。主张德主刑辅。提倡“春秋决狱”。2、《九章律》3、《傍章》18篇(二)西汉中期的立法活动《越宫律》27篇《朝律》6篇（三）东汉时期的立法活动东汉光武帝刘秀“解王莽之繁密，还汉世之轻法”。故《魏书》卷111《刑罚志》称：“后汉二百年间，律章无大增减。

三、法律形式(书P51）（一）律（二）令（三）科（四）比第二节

法律内容及其特点

一、刑事法律

(书P51）（一）刑罚原则1、矜老恤幼原则汉惠帝诏：“民年七十以上若不满十岁，有罪当刑者，皆完之。景帝诏：“年八十以上，八岁以下，及孕者未乳、师、朱儒，当鞠系者，颂系之”。“鞠系”即监禁，“颂系”即免戴戒具。此令就是在监禁期间，对老幼、孕妇、盲人、侏儒等幼弱者给予免戴戒具的宽宥。宣帝诏：“自今以来，诸年八十以上，非诬告、杀伤人，它皆勿坐。”光武帝诏：“男子八十以上，十岁以下，及妇女从坐者，自非不道，诏所名捕，皆不得系。”老幼和连坐妇女，除大逆不道、诏书指明追捕之罪外，一概不得拘捕监禁。从这几个令中可以看出，老幼犯罪可以减轻或免除刑罚，这正是把儒家矜老恤幼的道德原则法律化了。2、亲亲得相首匿（亲亲相隐书P66）直系三代血亲及夫妻之间，相互隐匿罪行，不予告发和作证，法律不加制裁或减轻处罚。3、贵族官僚有罪先请原则4、先自告除其罪（书P66）（二）文景时期的刑制改革（1）改革的背景原因：背景：缇萦上书原因：社会经济发展的需要（2）改革的内容：（书P66）（3）改革的意义：①顺应历史发展的趋势，有利于社会经济的发展。②中国古代刑罚由野蛮向文明转变。③规范了劳役刑和笞刑，为后世确立笞、杖、徒、流、死的封建制五刑体系奠定了基础，是奴隶制五刑向封建五刑的过渡。（三）刑罚的种类（书P64）（四）主要罪名（书P69)1、危害政权罪（1）首匿罪（2）通行饮食罪（3）见知故纵罪2、侵害皇权和危害皇帝人身安全罪（1）不敬、大不敬罪（2）欺谩、诋欺、诬罔罪（3）左道3、危害中央集权罪（1）左官罪（2）漏泄省中语（3）王侯逾制罪4、官吏职务犯罪（书P71）（1）贪污罪（2）选举不实罪5、思想言论罪（书P71）（1）非所宜言罪（2）腹诽罪第三，具有一定的管理才能（2）限制第一，身份限制。商人不得为吏；赘婿不得为吏；犯罪官吏不能为吏。禁止犯罪官吏为吏，汉代称“禁锢”。第三，籍贯限制。2、选举（1）察举：察举即察廉举荐，是两汉最主要的选官方式。其一孝廉。即孝子廉吏。其二茂材。（2）辟除其一公府辟除。其二州郡辟除。（3）功次这是指官吏凭自己的积功与资历获得升迁的一种途径。3、考试（1）以贤良方正为对象的天子策试（2）以孝廉为对象的公府之试4、试守5、考核6、奖惩（三）监察制度1、监察组织（1）以御史大夫为主的专门监察御史中丞是主要履行者，职能：掌管殿中图籍秘书；监察诸州监察官；纠察举劾百官。（2）以丞相司直为主的中央行政监察监察对象：御史大夫；司隶校尉；封侯；州牧郡守；墨绶之官。（3）以督邮为主的地方监察督邮也称督吏。职责：一是督送邮书。二是在郡守的领导下向诸县监察，对象为各县令、长吏者。（4）以司隶校尉为主体的特殊监察监察对象：三公、皇族外戚、近侍臣官、京师百官、两千石官吏。（5）以大夫、议郎为主的言论监察职责：其一顾问参谋，策划谋略。其二面陈主失，匡正朝政。其三针砭时弊，评论得失。2、监察法规（书P55)（1）简评汉刺史六条：首先，对象明确，针对性强。监察对象明确界定为地方豪强与二千石官长吏，尤其重后者。其次，内容清楚，概括准确。再次，条款分明，操作性强。六条之法，每条均有监察对象及监察行为，禁止对象清楚，一事一条标以数目，符合法律依据的操作功能。在明确监察对象与行为的同时，为防止超越职权，对奉诏行驶监察权的刺史也作了一定的限制“非条所问，即不省”意即超出条例的监察，不予案验。（2）监察法特点第一，多系统的监察组织组成严密的监察网络。第二，监察立法步入新阶段二、民事法律内容（书P57—61)

（一）民事权利主体与行为能力1、民事权利主体2、民事行为能力（二）所有权（三）债与契约（书P58)（四）婚姻、家庭与继承（书P59)1、婚姻制度2、家庭制度四、经济法律（看书）五、汉律的特点（一）立法方面1、“德主刑辅”的原则2、礼仪法典化2、纲常名教渗入法律（1）上清（2）相隐（3）恤刑（二）司法方面1、春秋决狱2、秋冬行刑3、录囚第三节司法制度一、司法机关体系

（一）中央司法机关（二）地方司法机关二、诉讼审判制度(书P73)

（一）案件的起诉（二）拘捕与审理（三）判决与乞鞫（四）录囚（书P74)（五）秋冬行刑在传统的阴阳思想中，由于阴具有，静、重、柔、冷、暗，阳具有，动、轻、刚、热、明的属性，而者交合生成万物。二者消长形成四季，所以自然宇宙，万事万物无不以时令体现其属性，观照其本质。下面看董仲舒的论述：人生于天，而取化于天，喜气取诸春，乐气取诸夏，怒气取诸秋，哀气取诸冬，四气之心也。四肢之名各有所处，如四时；寒暑不可移，若肢体；肢体移易其处，谓之壬人；寒暑移易其处，谓之败岁；喜怒移易其处，谓之乱世。明主正喜以当春，正怒以当秋，正乐以当夏，正哀以当冬，上下法此，以取天之道。春气爱，秋气严，夏气乐，冬气哀；爱气以生物，严气以成功，乐气以养生，哀气以丧终，天之志也。是故春气暖者，天之所以爱而生之，秋气清者，天之所以严以成之，夏气温者，天之所以乐而养之，冬气寒者，天之所以哀而藏之；春主生，夏主养，秋主收，冬主藏；生溉其乐以养，死溉其哀以藏，为人子者也。故四时之比，父子之道也；天地之志，君臣之义也；阴阳之理，圣人之法也。阴，刑气也，阳，德气也，阴始于秋，阳始于春。——《春秋繁露·阳尊阴卑》（六）春秋决狱案例1“甲父乙与丙争言相斗,丙以佩刀刺乙,甲即以杖击丙,误伤乙。甲当何论?或曰:殴父也,当枭首。（仲舒）议曰：臣愚以，父子至亲也，闻其斗，莫不有怵怅之心。扶杖而救之，非所以欲诟父也。春秋之义，许止父病，进药于其父而卒。君子原心，赦而不诛。甲非律所谓殴父也，不当坐。（06年的司法考试题）案例2哀帝即位之初，博士申咸劾奏丞相薛宣不孝，不应该再在朝廷列位，薛宣之子薛况闻知，便收买食客杨明，授受创伤申咸面目，使之退出朝廷。当时司隶校尉缺员，薛况担心申咸就任后举奏薛宣，就让杨明在宫门外砍伤申咸。春秋决狱体现了儒家伦理法制的司法准则：第一，原心定罪。（书P75）第二，为亲者讳，为尊者讳。为亲者讳，表现为亲亲容隐，“亲亲得相首匿”；为尊者讳，涉及的方面较广，包括公族在内。第三，“君亲无将，将而必诛焉”司法考试题：1、“甲父乙与丙争言相斗,丙以佩刀刺乙,甲即以杖击丙,误伤乙。甲当何论?或曰:殴父也,当枭首。董仲舒引用《春秋》事例，主张“论心定罪”，认为丙“非律所谓殴父，不当坐”。关于此案的下列哪种评论是错误的？（06年司法考试题）A.“论心定罪”，是儒家思想在刑事司法领域的运用B.以《春秋》经义决狱的主张是旨在建立一种司法原则C.“论心定罪”，仅为一家之言，历史上不曾被采用D.“论心定罪”有可能导致官吏审判案件的随意性2、西汉末年，某地一男子偷盗他人一头牛并贩卖到外乡，回家后将此事告诉了妻子，其妻隐瞒未向官府举报。案发后，该男子受到惩处。依照汉代法律，其妻的行为如何处理？（05年司法考试题）A.完全不负刑事责任B.按包庇罪论处C.与其丈夫同罪D.按其丈夫之罪减一等处罚3、汉代曾发生这样一件是情：齐太仓令获罪当出墨刑，其女缇萦上书请求自己没为官奴，替父赎罪。这一事件导致了下列哪一项法律制度改革？（05年司法考试题）A.汉高祖规定“上清”制度B.汉文帝废除肉刑C.汉文帝确立“官当”制度D.汉景帝规定“八议”制度思考题：1、“春秋决狱”评析2、试述汉律的重大发展与主要特点第六章三国两晋南北朝的法律制度

（公元220年－581年）第一节立法概况概述：三国两晋南北朝时期，是各个割据政权长期分裂、对峙、战乱的时期，也是各个民族之间相互斗争、相互学习、最终走向民族大融合的时期。为了在动乱中求得生存与发展，各个政权在总结历史经验的基础上纷纷进行改革，其法律制度也多有创新，为隋唐时期法制的成熟完备创造了条件。而自西汉中期开始的法律儒家化，也在这一时期得到了深入发展，为后世的法制发展产生了深远影响。

一、立法指导思想

三国两晋南北朝时期的法制指导思想，总的发展趋势是沿着汉朝确立的“德主刑辅”思想继续推进法律的儒家化，进一步引礼人律。（一）曹魏的立法思想1、“治定之化，以礼为首；拨乱之政，以刑为先。”2、赏功罚罪，刑无等级3、提倡仁义，尊孔尚礼（二）蜀国的立法思想1、厉行法制，恩威并济诸葛亮是一个坚持以法治国的地主阶级政治家。他说：“威武加则刑罚施,刑罚施则众奸塞。不加威武,则刑罚不中,刑罚不中,则众恶不理,其国亡”。——《诸葛亮集·喜怒》他还说：“上无刑罚,下无礼义,虽有天下,富有四海,而不能自免者,桀纣之类也”。——《诸葛亮集·威令》诸葛亮把是否实行法治看作是国家兴亡的关键。诸葛亮以法治国的方针统治者内部有不同的看法：法正谏曰：“昔高祖入关，约法三章，秦民知德，今君假借威力，跨据一州，初有其国，未垂惠抚；且客主之义，宜相降下，原缓刑弛禁，以慰其望。”亮答曰；“君知其一，未知其二。秦以无道，政苛民怨，匹夫大呼，天下土崩，高祖因之，可以弘济。刘璋暗弱，自焉已来有累世之恩，文法羁縻，互相承奉，德政不举，威刑不肃。蜀土人士，专权自恣，君臣之道，渐以陵替；宠之以位，位极则贱，顺之以恩，恩竭则慢。所以致弊，实由於此。吾今威之以法，法行则知恩，限之以爵，爵加则知荣；荣恩并济，上下有节。为治之要，于斯而著

——《诸葛亮集·答法正书》2、以法治军，赏罚分明诸葛亮说：“若赏罚不明，法令不信，金之不止，鼓之不进，虽有百万之师，无益于用”。——《诸葛亮集·整师》他还说：“有制之兵，无能之将不可以败；无制之兵有能之将，不可以胜”。——《诸葛亮集·兵要》诸葛亮一贯主张：“赏不可不平，罚不可不均”。“赏罚不曲，则人死服”。——《诸葛亮集·赏罚》如诸葛亮依法处死马谡：蒋琬后诣汉中,谓亮曰:“天下未定而戮智计之士,岂不惜乎”!亮流涕曰:孙武之所以能制胜天下者，用法明也。是以杨干乱法，魏降戮其仆。四海分裂，兵交复始。若复废法，何用讨贼邪？——《三国志·属书·马谡传》3、严于律己，廉洁自守诸葛亮认为：“只有先正其身，然后，乃行其令。身不正则