担保买卖合同

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担保买卖合同1

学问产权合同是指主要标的为学问产权的产生、许可及转让的合同。典型而常见的学问产权合同可以分为为技术类、著作权类和商标类等。技术类主要包括合作开发合同、托付开发合同、技术许可合同和技术转让合同。著作权类主要包括合作创作合同、托付创作合同、授权许可合同和著作权转让合同。商标类主要包括商标许可和转让合同。

学问产权合同审查过程与一般的合同审查并无实质性区分，但鉴于学问产权具有区域性、法定时间性、无形性、可复制性和可分割性等特点，学问产权合同审查过程中应依据上述特点有针对性的审查和修改，以下将以学问产权合同中典型条款为例介绍学问产权合同审查的重点和修改技巧。

（一）权利归属条款

权利归属条款在全部可能产生新学问产权的合同中都应当予以商定，比如合作开发合同、托付开发合同、学问产权许可合同、劳动合同、合作创作合同和托付创作合同等。由于学问产权的无形性特点，且多数学问产权如专利权、商标权、布图设计权、植物新品种权等均是以申请或登记作为成立要件，或者以登记后权利行使的更为便利（比如著作权），

所以假如对此商定不明，则新产生的学问产权的权属可能会产生争议从而引发合同风险。

典型的权利归属条款应商定权利归属、申请权利、使用权利、利益安排和权利转让等内容。

权利归属主要商定学问产权的归属原则，归属原则尤其要依据当事人的交易目的来商定，例如，某托付人和受托人签署《托付创作商标标识合同》，依据《著作权法》第17条规定的归属原则，假如合同未商定权利归属，则著作权属于受托付人，但假如著作权属于托付人，则受托人难以达到将托付创作的商标标识申请为商标的交易目的，因此，应当在合同中商定著作权属于托付人，或者商定著作权属于受托人，受托人应免费且无限制的许可托付人将该标识作为商标申请并使用的权利。

申请权利主要商定由谁进行学问产权的申请权或登记权。通常，对于共同享有的学问产权，就需要进一步商定由谁进行申请或登记，并相应的商定申请费及维护费的担当。还应商定申请前披露程序，比如申请前披露程序，当商定任意一方单独申请时，应当向其余方披露，以避开任意一方将共有学问产权申请为单方全部的状况或将技术隐秘披露的状况发生，一方声明放弃申请权时，其余方可以单独申请，但放弃一方有专

利使用权。出于对技术隐秘保密的需要，任意一方不同意申请时，其余方不得申请专利。

使用权利主要商定权利申请方外的其余方对于学问产权的使用权利，通常应商定使用的性质，是独占许可、排他许可还是一般许可，是免费许可还是付费许可，以及许可期限、许可内容和许可地域。比如，在合作开发合同中，依据《合同法》第340条规定，作为归属原则，合作开发前单方供应的学问产权属于供应方全部，合作开发过程中产生的学问产权的申请权属于合作方共同全部，合作开发后改进的学问产权申请权属于改进方全部，通常，放弃申请权的一方具有免费使用权。

权利归属条款还应对共同申请（或一方放弃申请权）的权利的许可收益商定按比例安排。此外，还应商定当任意一方转让其共有的（或放弃申请权）权利的份额时，应当书面通知其余方，其余方在同等条件下有优先受让权。

（二）授权许可条款

授权许可条款主要商定学问产权的权利人对于使用人的许可授权，涉及全部学问产权使用的合同，除常见的学问产权许可合同外，还在合作开发合同、托付开发合同、托付创作合同、买卖合同和特许加盟合同等合

同中涉及到，以下以技术许可合同和著作权许可合同中授权许可条款为例分别予以介绍。

1、技术许可和商标许可条款

授权许可条款应对许可性质、权利种类、分许可、转让和许可限制等进行相应商定。

许可性质。在技术许可和商标许可合同中，许可性质包括一般许可、排他许可还是独占许可。我们以技术许可中的专利许可为例，当商定为一般许可时，许可人允许被许可人许可区域内实施合同项下的专利权，同时，许可人保留自己在许可区域内实施专利权，并保留再授予第三人实施该专利的权利，在一般许可状况下，一般许可对被许可人来说其获得的专利使用权是非排他性的，因此假如合同涉及的专利被第三人擅自使用，没有另外特殊商定的状况下，被许可人不得以自己的名义对侵权者起诉，而只能将有关状况告知许可人，由许可人对侵权行为实行必要措施，或者由许可人单独授权被许可人行使起诉权。当商定为排他许可时，除许可人赐予被许可人实施其专利权的权利外，被许可人还可享有排解第三人使用的权利。即许可人不得把同一许可再赐予任何第三人，但许可人保留自己使用该专利的权利。排他许可仅仅是排解第三人在该区域内使用该专利权。当商定为排他许可时，若消失第三人侵害许可专利权的状况下，被许可人在专利权人不起诉的状况下，可以单独起诉。独占

许可即在规定区域范围内，被许可人对授权使用的专利权享有独占使用权。许可人不得再将同一专利许可给第三人，许可人自己也不得在许可区域内实施该专利。被许可人的法律地位相当于“准专利权人”，当在许可区域内发觉侵权行为时，被许可人可以以专利权的“利害关系人”身份直接起诉侵权者。

许可权利种类。在技术许可合同中，授权许可使用权包括制造、销售、许诺销售和进口专利产品，对于方法专利，还包括使用专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。在商标许可合同中，若是商品商标，则授权许可行为包括制造、销售和售后服务过程中使用许可商标，若是服务商标即是授权在服务过程中使用许可商标。

再许可和分许可。应商定被许可人的许可权利是否可以转让或分许可给第三人使用，通常，若是由于对于被许可人的资质有特殊选择和限制的状况下，比如，在技术许可和商标许可合同中，被许可人的研发和制造水平对于许可商品的质量具有打算性影响，一般不允许被许可人转让许可权利，但由于制作过程中的分