第五章 当事人和诉讼代理人

第五、六章当事人和诉讼代理人一、单项选择题牛老汉去世后，他的七个儿子因遗产继承发生纠纷,诉至法院。小儿子牛七告大儿子牛大侵犯了他的继承权。法院受理本案后，通知其余五个儿子应诉，其中牛三和牛四明确表示放弃实体权利，不参加诉讼；牛二和牛五根本不表态；牛六愿意参加诉讼。请问本案中谁是原告？牛七牛七＞牛六牛七.牛六、牛二、牛五D.牛七、D.牛七、牛六、牛二、牛五、牛三、牛四【】民事诉讼当事人一方或者双方人数在多少人以上，可以适用代表人诉讼?A.10人B.5人C.15人D.20人【】海振厂系国有企业，刘某系该厂下岗职工。1993年刘某独自开办天远公司。一日刘某欲与大有公司谈生意，对方却嫌其信誉不够，未果。刘某找到在海振厂财务科任科长的表兄吴某，让其提供海振厂盖章的空白合同书一份，后刘某凭此合同书与大有公司谈成了生意，

收到对方预付款却迟迟无货可发。大有公司告上法庭。请问本案谁是被告?海振厂B.刘某刘某与海振厂D.吴某与刘某【】在人数确定的代表人诉讼中，诉讼代表人的下列哪些行为不需要经被代表的当事人的同意？变更、放弃诉讼请求B.承认对方的诉讼请求进行和解D-申请审判人员回避【】王家三兄弟共同继承了祖上的独居小院一座。1999年王三去广州打工期间，王大和王二因为三人共有房屋产权纠纷诉至法院，法院判决王大败诉。王大上诉至中级人民法院，在此期间，王三打工归来，发现王大与王二的纠纷侵犯了他的继承权，于是向二审法院申请参加了诉讼，法院调解未果，请问二审法院应如何处理?A.B.C.D.继续审理，作出判决裁定驳回王三的申请发回一审法院重审反复调解【】苏某出国访问前将自己的一台纯平大彩电委托给刘某保管，后电视被刘某的邻居朱某借用，不慎损坏。苏某回国后起诉刘某，要求赔偿损失。请问朱某在本案中处于什么地位继续审理，作出判决裁定驳回王三的申请发回一审法院重审反复调解【】苏某出国访问前将自己的一台纯平大彩电委托给刘某保管，后电视被刘某的邻居朱某借用，不慎损坏。苏某回国后起诉刘某，要求赔偿损失。请问朱某在本案中处于什么地位?与刘某共同为被告B.是无独立请求权第三人是有独立请求权第三人D.是与本案无关的案外人【】无独立请求权第三人进行诉讼时，享有下列哪些诉讼权利?委托诉讼代理人对本诉讼案件管辖权提出异议放弃、变更本诉讼的诉讼请求。.申请撤回已经开始的本诉讼【】甲向乙买绵羊一只。恰好丙的绵羊走失，认定甲买的羊是他的，遂请求法院判令甲返还绵羊。诉讼中，法院通知乙参加诉讼。乙在本案中居于什么地位?原告8.被告C.有独立请求权的第三人D.无独立请求权的第三人【】甲、乙二人协议合伙经营木材生意，出于产品销路的考虑，挂靠村办集体企业并以其名义进行生产经营活动，后由于拖欠货款，被诉至法院，本案被告应当是甲和乙B.甲或乙C.村办集体企业D.甲、乙和村办集体企业【】.营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，谁为当事人?仍应以原业主为当事人以实际经营者为当事人以业主和实际经营者为共同诉讼人业主与实际经营者两者择一【】.甲、乙二人签订一购销合同，其中约定由丙作为乙的保证人，除此再未就保证作任何约定。后甲与乙发生纠纷，甲将丙作为被告向法院提起诉讼，法院应如何处理?予以受理，将丙作为被告进行审理驳回起诉，要求原告将被告更换为乙后，再重新起诉通知乙作为共同被告参加诉讼予以受理，将被告直接更换为乙后进行审理【】.某供销社将已盖好公章的业务介绍信，借给个体工商户李某到外地联系业务，李某用该介绍信与一百货商店签订购销合同一份，货款总数达15万余元，李某收货后，支付给百货商店12万元，尚欠本息共计4万元，久拖不付。百货商店，向法院提起诉讼，要求李某偿付货款本息。供销社的诉讼地位如何？入・第三人B.共同被告匚证人D.关系人【】.甲市物资局所属的甲市物资租赁贸易服务总公司于1998年10月与乙市农业生产资料服务公司签订了一份买卖合同，该合同在履行过程中发生了纠纷。此时，甲市物资租赁贸易服务总公司一分为二，分立为甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司（均为独立法人），公司分立时，对上述买卖合同如何处理未作安排。现乙市农业生产资料服务公司到法院就该合同纠纷提起诉讼，本诉讼的被告应当是谁？A・甲市物资租赁贸易服务总公司甲市物资局甲市物资租赁服务公司或甲市物资贸易公司甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司【】14.甲、乙因房屋产权纠纷而诉至法院，双方都主张该房屋产权属于自己，在法院立案受理后，丙提出该房既不属于甲，也不属于乙，而是属于自己，遂向法院提出诉讼请求而参加诉讼。丙属于有独立请求权的第三人无独立请求权的第三人共同诉讼人反诉中的原告【】15.无独立请求权的第三人的法律地位是A.原告B-被告C.与他所参加的一方当事人成为共同诉讼人有他自己独立的诉讼地位【】16.啤酒厂生产的啤酒因啤酒瓶爆炸致人损害，被炸伤的人因此将啤酒生产厂家诉至法院。啤酒厂称啤酒爆炸是因啤酒瓶生产厂家生产的啤酒瓶不合格所致。啤酒瓶生产厂家因此参加到诉讼中。啤酒瓶生产厂在诉讼中属于有独立请求权的第三人B.无独立请求权的第三人匚证人D.承担连带责任的共同被告【】17.在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼，被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的A・人民法院仍应把其列为共同原告该继承人在诉讼终结后可以另行起诉该继承人应提供放弃实体权利的书面证明必须参加诉讼【】18.在民事诉讼中，关于当事人的确定，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的A・出借单位和借用人为必要共同诉讼人出借单位和借用人为普通共同诉讼人仅列出借单位为当事人借用人为原告或被告，出借单位为第三人【】.不需经被代表当事人同意，诉讼代表人就可以实施的诉讼行为有变更诉讼请求B•进行和解。.申请回避D•承认对方当事人的诉讼请求【】.当事人一方人数众多的共同诉讼，可以由当事人推选代表人进行诉讼。按照我国民事诉讼法的规定，人数众多，一般是指（）人以上。A.10B.15C.12D.20【】.按我国民事诉讼法的规定，代表人诉讼中，一般可推举为代表人进行诉讼。A.2—5人B.5人以下C.2—3人D.2—4人【】.代表人诉讼中，对于起诉时人数不确定的案件，人民法院受理后，可以发出公告，说明案件情况和诉讼请求，通知权利人在一定期间向人民法院登记。公告期最少不得少于A.30日B.15日C.60日D.3个月【】二、多项选择题关于当事人，以下说法正确的是未成年人、精神病患者可以作为民事诉讼的当事人不是法人的组织不可以作为民事诉讼的当事人在诉讼过程中，发生诉讼权利承担的，原来进行的诉讼对新的当事人不发生法律效力，诉讼重新进行■1广义上的当事人包括诉讼代表人■1当事人以自己的行为亲自进行诉讼活动除必须具有诉讼权利能力外，还必须具有诉讼行为能力 【】广义的当事人包括原告、被告B.共同诉讼人C.诉讼代表人。.第三人诉讼代理人【】3.双方当事人都享有的诉讼权利有A.使用本民族语言文字进行诉讼的权利委托代理人进行诉讼的权利提出管辖权异议的权利。.申请审判人员回避的权利变更诉讼请求的权利人民法院对无独立请求权的第三人参加诉讼的审判结果，可能出现的情况是入・第三人所参加的一方当事人败诉，败诉的原因完全由本方当事人负责8.第三人所参加的一方当事人败诉，败诉原因完全是由第三人的过错造成的匚第三人所参加的一方当事人败诉，原因是本方当事人与第三人共同造成的。.第三人所参加的一方当事人胜诉，第三人被判承担责任丘・第三人所参加的一方当事人胜诉，由对方当事人承担责任【】关于民事权利能力与诉讼权利能力，正确的说法有A・只有有民事权利能力，才有民事诉讼权利能力没有民事权利能力，就没有民事诉讼权利能力只要有民事权利能力，就有民事诉讼权利能力只有具备民事诉讼权利能力，才具有当事人的资格，才可能成为诉讼当事人E.只有既具备民事诉讼权利能力，又具备民事诉讼行为能力，才可以成为亲自参加诉讼的当事人【】当事人的称谓因所适用的程序不同而有所不同。下列说法正确的有在普通程序和简易程序中，当事人称为原告和被告在第二审程序中，当事人称为上诉人和被上诉人在再审程序中当事人仍称为原告和被告在特别程序中，除选民资格案件外，当事人称为申请人在执行程序中，当事人称为申请执行人和被执行人【】关于当事人的确定，下列说法不正确的是法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或该组织及其工作人员为当事人诉讼中，一方当事人死亡，有继承人的，继承人必须作为当事人参加诉讼个体工商户雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，该雇佣人员和其雇主是当事人依法设立但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人个体工商户和合伙企业，营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人【】无独立请求权的第三人不享有的诉讼权利有委托代理人进行诉讼B.请求和解C.变更诉讼请求。.申请审判人员回避提出反诉【】关于共同诉讼，以下正确的说法是凡是合并审理的诉讼都是共同诉讼

B-必要共同诉讼中，共同诉讼人一人的诉讼行为，经全体当事人承认后对其他共同诉讼人有法律约束力C-普通共同诉讼中，共同诉讼人一人的诉讼行为对其他共同诉讼人没有法律约束力共同诉讼人对其他共同诉讼人的诉讼行为，采取默示态度的，应视为承认普通的共同诉讼必须得到当事人同意才可能成立【】10.在民事诉讼中，与案件没有直接利害关系，但可以成为当事人起诉或应诉的人有遗嘱执行人B.清算组织C.失踪人的财产代管人D.无行为能力人的监护人肢体残疾的人的监护人【】起诉权、反诉权放弃、变更或承认诉讼请求的权利请求和接受调解权、和解权上诉权请求回避权【】起诉权、反诉权放弃、变更或承认诉讼请求的权利请求和接受调解权、和解权上诉权请求回避权【】A.B.C.D.E..关于诉讼代表人的诉讼行为的效力，下列说法错误的是A.诉讼代表人诉讼行为的效力不仅及于他所代表的当事人，也及于他自己原诉讼代表人的诉讼行为，对新更换的诉讼代表人不具有拘束力诉讼代表人的所有诉讼行为均应得到他所代表当事人同意后方可对这些当事人发生效力诉讼代表人在诉讼中变更诉讼请求时，无需经被代表当事人同意诉讼代表人的诉讼行为的效力等同于诉讼代理人【】.关于代表人诉讼，下列说法错误的是A.当事人人数不确定的诉讼代表人制度，适用于必要共同诉讼代表人诉讼的判决、裁定，对参加登记的全体权利人发生效力，也对未参加登记的权利人发生效力诉讼标的共同或者同一、当事人一方人数众多的,起诉时人民法院可以发出公告，说明案件情况和诉讼请求，通知权利人在一定期间向人民法院登记根据我国民事诉讼法的规定，代表人诉讼分为人数确定的代表人诉讼和是人数不确定的代表人诉讼诉讼代表人属于广义上当事人【】.有独立请求权的第三人参加诉讼的条件是A.对本诉争议的诉讼标的主张独立请求权所参加的诉讼正在进行中原、被告向人民法院申请该第三人参加诉讼以起诉方式参加诉讼E・人民法院依职权追加该第三人参加诉讼【】.在人数不确定的代表人诉讼中，人民法院作出裁判后，该裁判对所有登记的权利人有法律效力可直接由人民法院裁定适用于在诉讼时效期间内提起诉讼的、人民法院认可的、未参加登记的权利人C.对推选不出代表人而自己参加诉讼的当事人无效D.对推选不出代表人而另行起诉当事人可直接适用可直接适用于未登记的权利人【】.关于民事诉讼中的第三人的诉讼地位，下列说法错误的是A-有独立请求权的第三人在诉讼中的地位是原告无独立请求权的第三人在诉讼中因为没有独立请求权，所以没有自己独立的诉讼地位无独立请求权的第三人参加诉讼后，就与其所参加的一方当事人成为共同诉讼人有独立请求权的第三人参加诉讼后，本诉讼的原告和被告就成为第三人参加之诉的共同被告E有独立请求权的第三人参加诉讼后不能被对方当事人反诉为被告【】.关于有独立请求权的第三人参加诉讼的方式，下列说法正确的是A・知晓本诉讼存在情况下主动起诉iiJ不知道本诉讼的存在，接到人民法院的通知后起诉iiJ不知道本诉讼的存在，接到人民法院的通知后拒绝参加诉讼而由人民法院依职权追加依本诉讼原告的申请而追加依本诉讼被告的申请而追加【】18.有独立请求权的第三人参加诉讼后，诉讼中存在A.A.B.C.D.E.原告与被告之间的法律关系原告与第三人之间的法律关系被告与第三人之间的关系第三人与原告和被告之间的法律关系第三人与法院之间的法律关系【】19.无独立请求权的第三人在诉讼中有自己独立的诉讼地位，下列说法正的是无独立请求权的第三人以自己的名义参加诉讼无独立请求权的第三人独立行使诉讼权利，承担诉讼义务，不受其他当事人的制约当一审判决其承担实体义务时，无独立请求权的第三人有权提起上诉本诉讼原告和被告之间的调解协议如涉及第三人承担义务时，应征求第三人的意见，第三人不同意的，对其不发生效力无独立请求权的第三人有权对案件的管辖权提出异议，有权申请撤诉，有权变更诉讼请求【】三、名词解释民事诉讼当事人.民事诉讼权利能力.民事诉讼行为能力4.诉讼担当5.诉讼实施权6.正当当事人.非正当当事人更换.必要共同诉讼普通共同诉讼代表人诉讼民事诉讼第三人四、简答题.简述当事人的构成要件。

简述非正当当事人的更换与诉讼权利义务承担的区别。简述民事诉讼中有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人之间的区别。简述无独立请求权的第三人的诉讼地位。五、论述题试论述必要共同诉讼与普通共同诉讼的异同。试述有独立请求权的第三人与必要共同诉讼人的区别。试述代表人诉讼制度与诉讼代理制度的区别。试述代表人诉讼制度与共同诉讼制度的区别。六、案例分析题1997年8月，某石化公司委托某经济开发公司代理出口一批货物，双方签订委托合同。经济开发公司据此与某香港公司签订供货合同，约定货物由天津经香港到印度口岸，该外贸合同和报关单、信用证及发票均注明价格条件为FOB天津。之后，经济开发公司委托某外运公司代理该批货物的报关、订舱出运业务，并在空白的货运委托书上的“白的货运委托书上的“委托方"一栏盖上本公司公章交III给外运公司，但未注明运费支付方式为预付或到付。外运公司于同年9月15日按时将货物发运至印度，但因货运委托书未注明运费支付方式，外运公司也未在海运提单上写明运费支付方式，承运人船公司即依航运惯例按预付处理，向外运公司收取了运费6万美元。此后，外运公司多次向经济开发公司托收这笔运费，但被拒绝。1998年8月，外运公司与经济开发公司达成协议，经济开发公司同意在当年12月底前结清此笔运费，但到期仍未支付。1999年10月，外运公司起诉经济开发公司，要求偿还6万美元运费及利息。问：（1）经济开发公司提出，应通知石化公司为本案第三人参加诉讼。这一主张是否成立？为什么？（2）经济开发公司提出，船公司在本案中负有一定责任，应作为本案当事人参加诉讼。这一主张是否成立？为什么？1994年8月2日，贾德海上街，见挂有佳木斯市巾被厂招牌的厂家正在做有奖销售，便上前去凑热闹，结果得了一个电热水杯。当日晚，贾德海拿出该杯子烧水。烧了一会儿，贾德海想看看杯里是否有水泡，谁料，水杯突然爆炸，贾德海的右眼膜和左眼皮被炸伤，右眼3天后化脓，不得不住院治疗。次日他以佳木斯市巾被厂为被告向黑龙江省高楞地区方正县方正林区人民法院提起诉讼。该人民法院8月3日受理了贾德

海的起诉后，于当晚通过电视发出紧急通知：“高楞地区所有抽奖得到的塑料电热水杯一律停止使用，红旗街居民贾德海在使用中眼睛已被炸伤。"该消息播出后，持有此电热水杯的消费者极为不安，纷纷向法院交出杯子，并有一些人提出索赔，法院最后收回328名消费者交出的共576个杯子。岂料，尚未交出的杯子又发生了一起爆炸伤人事件，这一事件发生于法院紧急通知之后的1994年8月8日下午。匡伟奇在同学家玩儿，当其同学用抽奖得到的电热水杯烧水时，匡伟奇说:“你没看到法院的紧急通知吗？这杯不能用，太危险了！”说完就自己上前去切断电源，刚走到水杯前，“嘭"的一声杯子爆炸，匡伟奇的右眼被当场炸伤。此时匡伟奇已经以较高的分数考取了黑龙江省人民警察学校。这一突发事件使匡伟奇在此之后的几天进行体检时，因眼伤而被淘汰，造成终身遗憾。匡伟奇在被炸伤的当天下午，即到法院提起诉讼，法院将该案纳入代表人诉讼案件一并处理。方正林区法院在该案进行调查过程中，发现该电热水杯是没有产地、没有厂址、没有检验合格证的产品，便将此杯送到黑龙江省产品质量监督站鉴定。在黑龙江省家电质监检字（94）第071号检验报告中，此杯的6项指标均不合格。并经过调查发现，该产品系吴剑锋、

项指标均不合格。并经过调查发现，该产品系吴剑锋、ft王佳伟等人从依兰镇广播电器商店以每只6元购得，发票上所开金额是12元，吴剑锋、王佳伟做有奖销售广告时说是17元。依兰镇广播电器商店则是从广东某地以3—4元价格购进的，在该店零售时是7元。于是法院就将依兰镇广播电器商店、吴剑锋、王佳伟以及参与有奖销售的刘洪斌、李晓民追加为共同被告。ftft1994年10月21日，方正林区法院开庭审理这起以代表人诉讼方式提起的电热水杯质量纠纷案。原告诉称，佳木斯市巾被厂于1994年7月30日至8月2日进行有奖销售，用作奖品的576个电热水杯属不合格产品，依据《消费者权益保护法》第48条的规定，要求按被告所做广告的标价即每只电热水杯应按17元退款，包赔消费者经济损失。ft被告佳木斯市巾被厂则辩称，吴剑锋、王佳伟在高楞地区进行有奖销售，使用的确实是巾被厂营业执照副本复印件。不过，在1993年7、8月份，巾被厂委托依兰县王哓飞在双鸭山市进行有奖销售，推销巾被厂的产品，有奖销售活动结束后所有证件都巳被我单位收回，王晓飞私自复印巾被厂营业执照副本交给吴剑锋，是王晓飞个人的责任，巾被厂一概不知。所以巾被厂不应成为本案的被告，不应当承担任何责任。被告吴剑锋和王佳伟辩称，二人合伙到高楞地区使用的

佳木斯市巾被厂营业执照副本复印件进行有奖销售，营业执照副本复印件是从王晓飞那里得到的。但是，电热水杯为不合格产品，不是自己的责任，其本人并不知道。被告高楞副食商店经理刘洪斌辩称，巾被厂来高楞进行有奖销售，是应高楞百货电器门市部李晓民的要求来帮忙的。自己到工商局帮着办申请，公证则是他们自已办的，吴剑锋给自己750元钱是租用副食商店的场地费，自己没有参与抽奖活动，不是电热水杯的销售者，不应当承担责任。被告高楞百货电器门市部业主李晓民辩称，吴剑锋在高楞搞有奖销售，自己只是领他找刘洪斌，一切手续都不是自己办的，自己没有参与抽奖活动，更没有入股分成，电热水杯也不是自己商店出售的商品，吴给自己750元钱，是赔偿其3天没营业的经济损失和水电费，所以不应当承担任何后果和责任。方正林区法院认为：被告吴剑锋、王佳伟合伙用佳木斯市巾被厂营业执照副本复印件到高楞地区搞有奖销售，没有征得巾被厂同意或取得其委托授权，通过不法手段骗取工商、公证部门的批准，出售不合格产品，侵犯了不善，致使营业执照副本复印件流入他人之手，造成严重后果，对此应负有一定责任。依兰镇广播电器商店将没有产地、厂址和检验合格证的电热水杯出售给吴剑消费者的合法利益，属非法经营。巾被厂营业执照管理III

消费者的合法利益，属非法经营。巾被厂营业执照管理IIIIII锋、王佳伟，造成严重后果，应负直接责任。被告刘洪斌、李晓民积极参加非法经营活动，提供场地，负有一定责任。法院依据《民法通则》、《消费者权益保护法》、《产品质量法》、《反不正当竞争法》的有关规定，判决吴