财务尽职调查系列课件1.法律尽职调查（一）

iBanker尽职调查系列课程

尽职调查指引

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法律尽职调查—历史沿革

2

历史沿革

n

历史沿革（股权变动）主要内容：

1.

2.

3.

4.

3股权融资：出资瑕疵、出资真实性，是否有特殊权利股权转让：股权转让真实性，是否存在代持、委托持股等情形资产重组：资产重组交易的真实性、公允性，是否会对主营业务造成重大变化实际控制人：是否存在实际控制人变更的情形

1.1股权融资重点关注问题——非货币出资

1.

n

1999年公司法：以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过公司注册资本的百分之二

十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。

n

2006年公司法：

Ø

全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十；

Ø

公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册

资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以

在五年内缴足。

n

新公司法：2014年3月1日新公司法实施

Ø

股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可

以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产

除外。

Ø

新公司法修订后，无现金出资要求，无首次实缴要求

n

地方特别法规：

n

《中关村科技园区条例》：高新技术成果作价出资占企业注册资本的比例，可以由各

方协商确定

4非货币出资比例：

1.1股权融资关注问题——非货币出资

1.

n

在投行实务过程中，经常会遇到之前设立的公司非货币性资产（主要是无形资产）出资比例

超标的情况（尤其是中关村企业），工商局注册基本没有障碍。虽然这样的处理是违法公司

法的，但是在发行审核过程中只要解释清楚来由并保证不会对公司的生产经营产生影响，不

会成为公司首发上市的障碍。

1.

2.

资产对公司的贡献。

3.

不会成为障碍；

4.

等问题。

5非货币出资比例：

如实披露，承认有不规范且瑕疵的地方；

说明没有出资不实的情况，对企业的资本无影响，不影响后续股东的利益，主要还要看无形

无形资产每年需要摊销，如果申报期无形资产余额比例已经低于20%，则属于历史问题一般

另外需要关注无形资产是否是职务作品、是否有明显减值迹象、是否已经办理产权转移手续

1.2股权融资关注问题——职务发明

1.

n

职务发明是指企业、事业单位、社会团体、国家机关的工作人员执行本单位的任务或者主要

是利用本单位的物质条件所完成的职务发明创造。其申请专利的权利属于该单位。申请被批

准后，该单位为专利权人。

n

下列情况下完成的发明创造都是职务发明创造。（一）在本职工作中作出的发明创造；（二）

履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；（三）退休、调离原单位后或者

劳动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务

有关的发明创造；（四）主要利用本单位的物质条件完成的发明创造。

n

如果利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，单位与发明人签订有合同，对申请专利的

权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。如果未进行约定，则单位为专利申请人。

n

特殊情形：（一）对利用法人提供的物质技术条件，约定返还资金或者缴纳使用费的，不属

于职务技术成果；（二）在技术成果“完成后”利用法人的物质技术条件进行验证、测试的，

不属于职务技术成果。

6职务发明的判断

1.2股权融资关注问题——职务发明

1.

1.

资资产存在无法解决的权属瑕疵问题。用于置换的其他资产通常为现金。出资置换的实质为

公司通过减资的方式将股东原来投入公司的瑕疵资产划出公司，然后原股东用价值相同的其

他资产对公司增资，其中包含减资和增资两道程序。

2.

7职务发明出资瑕疵的处置

出资置换：用等价的其他资产置换出原来已经投入公司的非专利技术。该方式常用于解决出

购买用于出资的非专利技术

1.3股权融资关注问题——以非货币资产出资但未办理财产转移手续

1.

n

根据有关法律法规的规定，以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。如股

东未按发起人协议或公司章程将非货币资产（通常为所有权转移需要进行变更登记的资产，

尤其是房屋、土地使用权、工业产权、商标等）转让至公司名下，但相关资产实际交与公司

占有及使用，且股东未就公司使用相关资产取得或按照相关安排将要取得费用等，则按照实

质重于形式原则，在股东将相关资产所有权/使用权有效转移给公司，且由有关验资机构出

具补充验资报告后，该等出资不实问题不应成为IPO项目的实质性障碍。

n

当上述非货币资产的所有权/使用权有效转移给公司存在重大障碍，则股东需要以货币补足。

在股东以货币替代原非货币出资时，笔者认为应确定以下原则：如遇增值，应按拟出资资产

的现市值替代原始出资，应出资资产的增值部分归属公司；反之，如遇拟出资资产贬值，则

应按原定出资额出资，有关损失应由有过错的股东承担。

8以非货币资产出资但未办理财产转移手续：

1.3股权融资关注问题——资本公积、盈余公积、未分配利润转增股本

1.

资本公积向个人股东转增股本时，个人股东一次缴纳个人所得税确有困难的，可根据实际情况自

行制定分期缴税计划，在不超过5个公历年度内（含）分期缴纳，并将有关资料报主管税务机关备

案。个人股东获得转增的股本，应按照“利息、股息、红利所得”项目，适用20%税率征收个人

所得税。

2.

市及未在全国中小企业股份转让系统挂牌的中小高新技术企业以未分配利润、盈余公积、资本公

积向个人股东转增股本，并符合财税〔2015〕116号文件有关规定的，纳税人可分期缴纳个人所得

税；非上市及未在全国中小企业股份转让系统挂牌的其他企业转增股本，应及时代扣代缴个人所

得税。

3.

销售额和资产总额均不超过2亿元、从业人数不超过500人的企业。

9财税[2015]116号：自2016年1月1日起，全国范围内中小高新技术企业以未分配利润、盈余公积、《国家税务总局关于股权奖励和转增股本个人所得税征管问题的公告》（国税[2015]10号）：非上中小高新技术企业，是指注册在中国境内实行查账征收的、经认定取得高新技术企业资格，且年

1.4.1股权融资重点关注问题——特殊股东权利

1.

2.

3.

4.

5.

6.

10对赌&回购清算优先权反稀释条款领售权共售权其他保护性条款

1.4.2IPO申请中关于Pre-IPO特殊条款的约定