知名大学清单规范下承包人违约致使合同解除后应扣除金额计算问题

13清单规范下承包人违约致使合同解除后应扣除金额计算问题研究

ResearchontheCalculationofDeductedExpensesafterContractRescissioncausedbyContractorDefaultBasedonCodeofBillsofQuantitiesandValuationforConstructionWorks(2013)2015年6月14日一、问题提出二、文献综述第二部分主要内容一、承包人违约致使合同解除三、承包人违约致使合同解除后违约金的计算二、承包人违约致使合同解除后损害赔偿的计算第三部分结论与展望三、技术路线第一部分提出问题序号项目名称年份承包人违约事实结果合同未解除合同解除1大型商场工程2013违法分包、擅自停工、延误工期

√2天一绿水别墅区工程2012无法按约定的工期和质量完成装饰工程

√3石家庄现在城工程2012承包人为求利益，以次充好√

4北海道88号2区工程2012承包人无辜停工，催告后仍未复工

√5坪头水电厂枢纽工程2012承包人未能按进度计划及时完成合同规定工程√

6广场综合楼工程2009非法转包

√7急诊楼与宿舍楼工程2007承包人违反合同私自转包√

8碧霞小区开发工程2003承包人资源有限，导致停工，催告未复工

√问题提出一、问题提出文献综述技术路线

绪论

主要内容结论3承包人与发包人在合同履行过程中可能发生种种问题，从而打破了承发包双方原有的利益关系，这种情况下，一方当事人可以实行法定解除权。工程建设中承包人违约致使合同解除的现象普遍存在。1、我国建筑市场承包人违约致使合同解除的现象普遍存在文件条款号相关内容计算方式建设工程工程量清单计价规范GB50500-201312.0.3按合同约定核算承包人应支付的违约金——造成损失的索赔金额建设工程施工合同（示范文本）GF-2013-020116.2.4违约金——因解除合同给发包人造成的损失简明合同格式（FIDIC绿皮书）12.1————建设工程施工合同（示范文本）GF-1999-020135.2因违约给发包人造成的损失双方在专用条款中约定违约金问题提出一、问题提出文献综述技术路线

绪论

主要内容结论4因此在实际建设工程中，由于工程价款而引发的纠纷占建设工程合同纠纷的重要部分。文献中尚未发现对合同解除后应扣除金额计算问题进行研究。相关文件也只对应扣应除金额的范围做出规定，而对其具体的计算方式尚无定论。本文对于承包人违约致使合同解除后的应扣除金额的计算问题进行研究。2、承发包双方就合同解除后应扣除金额很难达成一致问题提出技术路线绪论

主要内容结论二、文献综述文献综述1、合同解除原因的分析2、承包人违约致使合同解除的分析文献综述＋13清单规范承包人违约发包人违约不可抗力研究热点文献综述合同解除后价款计算发包人应支付金额发包人应扣除金额意见一致研究少3、承包人违约致使合同解除后应扣除金额计算的分析合同解除后应扣除金额损害赔偿的范围违约金的确定研究启示损害赔偿、违约金在众多文献是研究的关键，本文将对此进行研究。研究启示承包人违约是研究热点，可对此研究。研究启示发包人应扣除金额是研究少，可对此研究。很少研究计算意见不一致文献综述问题提出

绪论

主要内容

结论三、技术路线技术路线主要内容

绪论

结论研究过程及结果损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算1、致使承包人违约事实分析

分类明确表示或以行为表明不履行合同的主要义务；在合同约定的期限内未完工，且在发包人催告的合理期限内仍未工；已完成的工程质量不合格且拒绝修复的；将承包的工程非法转包、违法分包。（1）明确表示或以行为表明不履行合同的主要义务

在实际工程中，存在着承包人明确表示或以自己的行为表明不履行合同的主要义务，主要表现为擅自停工，以致合同解除的现象。主要内容

绪论

结论损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算（2）在合同约定的期限内未完工，且在发包人催告的合理期限内仍未工；规定中的未按期完工的“期”并不是施工过程中的某一阶段，而是指竣工日期；对于“完工”的含义并不是指完成全部工程，只需要承包人完成工程的主体部分，若承包人在合同约定的期限内未完工的，发包人基于承包人已经投入一定的财力、人力和物力，对施工情况较为熟悉的基础上，由其继续完成剩余工程，能一定程度上提高效率、节约成本；而对于何谓“合理期限”，是指应在承包双方能接受的基础上，根据工程完成的情况和发包人的利益，确定一个合理的期间。承包人违约事实分析

关键词汇解读主要内容

绪论

结论损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算（3）已完成的工程质量不合格且拒绝修复的承包人违约事实分析

工程质量的处理方式（4）将承包的建设工程非法转包、违法分包“分包”与“转包”已然成为建筑工程施工过程中普遍存在的现象，建设工程的承包人为了追求不正当的利益，往往将承包的工程非法转包、违法分包，由此导致建设工程施工合同纠纷，引发安全质量问题。主要内容

绪论

结论损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算2、合同解除后价款计算程序在合同解除后关于合同价款计算纠纷的问题是建设工程领域比较普遍的现象。对合同解除后价款计算程序进行分析，以期达到减少纠纷的目的。3、合同解除后应扣除金额通过对相关文件和13清单规范的规定总结可知，合同解除后价款计算从发包人应支付价款与发包人应扣除金额两部分，而合同解除后的应扣除金额锁定为违约金和损害赔偿两大项价款。主要内容容绪论结论损害赔偿偿范围及计计算应扣除金金额范围违约金确定及计计算研究思路路主要内容容绪论结论损害赔偿偿的内容容1、发包包人获得得损害赔赔偿的权权利承包人违违约导致致合同解解除时，，发包人人可向承承包人索索要由此此造成的的损失，，以此来来维护自自己的权权益。发发包人要要求损害害赔偿的的意义是是为了填填补承包包人所造造成的损损害，承承包人应应填补发发包人因因合同解解除所承承受的损损失类似似于合同同正常履履行的情情形。通过对我我国现行行的法律律法规等等相关文文件分析析可知，，当因承承包人违违约致使使合同解解除时，，发包人人有权要要求承包包人对其其造成的的损失作作出赔偿偿。序号文件条款号可要求赔偿赔偿的内容107标准施工招标文件22.1.4发包人可以向承包人索要由于合同解除而给发包人造成的损失索赔金额延长缺陷责任期

详细文件汇总见论文正文第25页413清单计价规范9.13.8发包人可向承包人索要造成损失的索赔金额发包人可以延长工程质量修复的期限发包人可要求承包人支付实际发生的额外费用发包人要求承包人按合同约定支付违约金损害赔偿偿范围及计计算应扣除金金额范围违约金确定及计计算主要内容容绪论结论损害赔偿偿的内容容2、损害害赔偿的的构成实际情形形中国内内是沿用用大陆法法系的规规定将合合同解除除后的损损害赔偿偿划分为为实际损损失和可可得利益益损失两两方面。。文献中对于合同同解除后后损害赔赔偿的构构成有不不同的见见解，但但也可以以看出大大部分人人是支持持合同解解除后的的损害赔赔偿可以以从实际际发生和和潜在发发生两个个层次进进行分析析。而本本文将损损害赔偿偿界定为为实际发生生的损害害赔偿与潜在发生生的损害害赔偿两方面。。实际发生生的损失失实际发生生的损失失是指承承包人违违约致使使合同解解除时在在实际情情况下发发生的损损失，包包括：管管理、维维修工程程和准备备继续建建设工程程的费用用。潜在发生生的损失失潜在发生生的损失失是指承承包人违违约致使使合同解解除时在在可能发发生的损损失，包包括：利利益方面面的损失失。损害赔偿偿范围及计计算应扣除金金额范围违约金确定及计计算分类主要内容容绪论结论实际发生生损失的的构成序号发包人额外实际多发生的费用费用名称1工程招标费与新的承包人签订施工合同所花费的费用2修复不合格工程的人工费、材料工程设备费、施工机械使用费承包人进场后对以前不合格的工程进行修复审核修复不合格工程的监理费3大型机械设备进出场及安拆费新的承包人完成后续工作的准备费用临时设施费在合同解解除后承承包人退退场时施施工人员员和自有有设备甚甚至一些些大型的的机械和和临时设设施也要要退出施施工现场场，然后后，发包包人会通通过重新新招标的的方式选选取新的的承包人人进场施施工完成成该项目目剩余的的工程，，新的承承包人在在进场后后要监测测已完工工程是否否合格并并继续完完成后续续工程。。对于这这部分的的损失理理应由承承包人承承担。发包人实实际发生生的额外外性花费费损害赔偿偿范围及计计算应扣除金金额范围违约金确定及计计算主要内容容绪论结论一、与新新的承包包人签订订施工合合同的费费用发包人寻寻找新的的承包人人不仅在在时间上上是一种种浪费，，而且发发包人还还会提供供给另一一个承包包人比原原来更高高的工程程价格。。发包人人通过招标代理理寻找新的的承包人人，期间间发生的的费用均均由违约约方承包包人承担担。招标代理服服务费编制招标标文件审查投标标人资格格组织投标标人现场场踏勘并并答疑组织开标标、评标标、定标标投标前咨咨询、协协调合同同签订差额定律律累计计计费方法法单独提供供编制招招标文件件（有标标底的含含标底））服务的的，可按按规定标标准的30%计计算并收收取费用用。单位：万万元损害赔偿偿范围及计计算应扣除金金额范围违约金确定及计计算主要内容容绪论结论二、承包包人进场场后修复复不合格格工程的的费用分类费用项目内容备注修复过程发生的费用人工费人工用工量增加的用工量×人工单价增加的用工量根据工人出勤记录、工人人数等证明计算得到，人工单价根据投标文件得到材料和工程设备费材料和工程设备用量材料用量增加值×材料单价材料和工程设备用量用量增加量根据建筑材料的领料、退料方面的记录、凭证和报表得到，材料单价取自投标文件材料和和工程设备运费材料运量×运费单价增加材料和工程设备运量根据修复期间建筑材料进出场、使用方面的记录、凭证和报表的记录得到，运费单价增加则参照合同中综合单价分析表中材料和工程设备单价材料和工程设备保管费仓储时间×仓储材料量×单位仓储材料成本材料和工程设备的仓储时间和仓储材料量根据仓储记录得到，单位仓储材料成本根据企业财务会计得到施工机具使用费机械台班用量机械台班量×台班单价台班量根据工程量增加值及定额计算得到，台版单价根据投标文件得到检验过程发生的费用工程监理费审核修复费用发包人检查和记录工程质量问题，对于质量问题进行调查分析并确定责任归属，审核修复方案，监督修复过程，审核修复费用——损害赔偿偿范围及计计算应扣除金金额范围违约金确定及计计算由于项目工程质量量不合格且拒绝修修复，发包人雇佣佣另一承包人完成成修复的工程，由由此增加一部分人人工费、材料和工工程设备费、施工工机具使用费检验修复过程的工工程监理费应有违约方承包人人支付。主要内容绪论结论三、承包人完成后后续工作的准备费费用类别费用名称内容准备后续工作需要的费用安全文明施工及其他措施项目安全文明施工费环境保护费为达到环保部门要求所需的各项费用

文明施工费施工现场文明施工所需要的费用

安全施工费施工现场安全施工所需要的费用

临时设施费施工企业为进行建设工程施工必须搭设的生活和生产的临时建筑物、构筑物和其他临时设施费详细文件汇总见论文正文第32页大型机械设备进出场及安拆费机械整体或分体自停放地运至施工现场或由一个施工地点运至另一个施工地点，所发生的费用通过对房屋建筑与与装饰工程为例进进行分析，承包人人进场后需要完成成后续工作时需对对临时设施费和大型机械设备进出出场及安拆费需要发包人再支付付一次。这部分费费用理应由违约方方承包人承担。承包人准备后续工工作的费用损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算主要内容绪论结论潜在发生损失的构构成在承包人违约致使使合同解除的情况况下，承包人不仅仅要赔偿合同解除除会导致实际多发发生费用的损失，，还要赔偿一些在在合同解除后不会会立即发现的影响响，也就是本文所界定的潜在在的损失。在承包人违约致致使合同解除，发发包人选取另一个个承包人继续完成成工程，新的承包包人对于该项目工工程的施工图纸、、施工进度计划、、设计方案等不熟熟悉，致使工程运运行缓慢，工期上可能不能按按照与原来承包人人所签订的工期完完工，对于由此发生的潜潜在损失，本文认认为主要发生在以以下三个方面：损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算对于一些工业性或或者是经营性项目目晚于合同所规定定的日期投产使用用，导致其经济方方面的损失；在延误的工期期间间可能会有人工价价或机械乃至台班班费上涨等情况，，致使发包人多花花费额外的费用工期延误期间需要要多支付超出合同同约定的监理服务务期的监理费用主要内容绪论结论一、延误期间监理理服务期延长的费费用损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算在实际工程中，若承承包人已完成工程程的绝大部分，但但在此时承包人由由于违约，致使合合同的目的无法实实现，发包人解除除合同，导致工程程暂停，这是发包包人会立即选择另另一承包人继续完完成剩余的工程，，但在新选的承包包人进场后，尽管管该承包人的能力力资质都与原承包包人相类似，但由由于对该工程不是是很熟悉，与监理理人的工作需要一一定的磨合期，可可能会使工程不能能如期完工，监理理服务期相应延长长，因此发包人需需要多花费一部分分的监理费，对于于由此造成的潜在在可能发生的损失失也应由违约方承承包人承担。主要内容绪论结论一、延误期间物价价上涨的或有损失失损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算在实际工程中，若承承包人已完成工程程的绝大部分，但但在此时承包人由由于违约，致使合合同的目的无法实实现，发包人解除除合同，导致工程程暂停，这是发包包人会立即选择另另一承包人继续完完成剩余的工程，，但在新选的承包包人进场后，尽管管该承包人的能力力资质都与原承包包人相类似，但由由于对该工程不是是很熟悉，与监理理人的工作需要一一定的磨合期，可可能会使工程不能能如期完工，监理理服务期相应延长长，因此发包人需需要多花费一部分分的监理费，对于于由此造成的潜在在可能发生的损失失也应由违约方承承包人承担。需要精确的计算工期的的延误引起的潜在在的工资上涨、材材料和工程设备价价格上涨乃至机械械台班价格上涨对对发包人造成的损损失。计算延误之后的全全部工程量与新的的单价的乘积；计算在没有延误发发生时的实际成本本；取两者之差得到。因此主要内容绪论结论二、延误投产的收收益损失损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算在实际项目中，发发包人的商业机会会方面的损失是很很难确定的，某些些延误工期的损失失使发包人无法避避免一些商业机会会方面的损失，发发包人为了减少这这方面的损失，往往往会利用自己在在合同谈判时的优优势地位，增加赔赔偿的费用额度。。对于延误投产的的损失，可以按照照以下这个模型进进行分析计算。以某个项目为例1、无工期延误2、有工期延误无工期延误与有工工期延误之间的差差额即为延误投产产的损失。应赔偿主要内容绪论结论损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算研究思路主要内容绪论结论违约金性质的确定定及分析违约金补偿性违约金惩罚性违约金当事人双方事预先先估计的损害赔偿偿总额，又叫损害害赔偿的预定又称固有意义上的的违约金，是当事事人对于违约所约约定的一种“私””的制裁，故又称称为违约罚损害赔偿1、违约金性质的的文献分析2、承包人违约致致使合同解除时违违约金性质的确定定惩罚性违约金是指指为了确保合同的的履行而事先约定定的对违约方进行行惩罚的违约金，，然而目前我国也也没有对惩罚性违违约金的认定标准准进行确切的分析析。大多是站在合同同中已对违约金进进行约定的基础上上，少数对合同中中未约定违约金进进行分析。分类损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算合同中约定违约金金合同中未约定违约约金序号学者年份违约金调整的标准可调整的情况1蔡莹[]2013将“超过实际损失的

30%”的标准和“超过合同未履行部分的总值”的标准相结合违约金过高与实际损失违约金低于实际损失详细文献汇总见论文正文第44页2李文省[]2011在合同标的的20%或者违约额的30%为标准进行调这个均可违约金高于损失违约金低于损失主要内容绪论结论合同中约定违约金金的计算违约金过分高于实际损失不违反法律和明显显不公平的情况下下，遵循约定违约金一般以不超超过合同履行部分分的总额为限可向人民法院或仲仲裁机构请求予以以适当减少违约金低于实际损失损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算1、违约金过分高高于实际损失2、违约金低于实实际损失合同中对于“低于于”没加限制，违违约金与当事人进进行限则的功能相相冲突实践中违约金调高高没有必要性从立法的角度，宜宜排除违约金增高高的请求权不可调高违约金主要内容绪论结论合同中未约定违约约金的计算损害赔偿范围及计算应扣除金额范围违约金确定及计算违约金不可超过造造成损失的30%以中国人民银行规规定的金融机构计计收逾期贷款利息息的标准计算逾期期付款违约金为下下限额，以银行同同类贷款利率的四四倍为上限额予以以调整违约金数额额承包双方可根据实实际情况选择适用用方式1、合同中未约定定违约金的处理原原则对《合同法》条款的分析可知，，大部分条款均遵遵循：“有约定时从约定，，无约定时从法定定”的原则。因此，可可以借鉴这种原则则，在建设工程中中对于违约金未约约定时可以按照规规范性文件中的规规范执行。2、合同中未约定定违约金的处理方方案文件中对于未约定违约金金的处理大多数是是按照利息进行计计算的。而对于违违约金的上限在上上文中以对此进行行论述，违约金上上限为30%。实