信息系统工程监理的法律责任

/信息系统工程监理的法律责任

■符长青博士监理工程师在接受建设单位的托付对信息工程实施监理的同时，也要依法担当相应的责任。执行信息系统工程监理制度是国家实行信息化建设体制改革的主要内容之一。监理单位作为信息化建设的三个主体之一，和建设单位(业主)、承建单位一起共同担负起信息系统工程建设的重任。在信息系统建设过程中，监理工程师以合同为纽带，以有关法律、法规、标准以及项目建设文件为依据，独立、公正地开展信息系统工程项目监理工作。谨慎而勤勉的工作是监理工程师应尽的义务，而一旦信息系统工程项目发生事故，也要被追究责任。监理的法律责任监理工程师的法律责任可分为监理职业责任和非职业责任两大类。其中职业责任是由于监理行业工作的性质确定的，是行业工作特别性所独有的属性，一般是指监理单位要为其在监理托付合同中非有意违约行为所担当的民事责任；非职业责任则和监理行业工作性质和特点无关，它主要是由监理单位或监理人员本身有意的违法行为造成的，包括监理单位要为其在监理活动中的违法行为所担当的行政责任，以及要为其在监理活动中的严峻违法行为所担当的刑事责任。1.民事责任（职业责任）监理单位不对建设工程的质量、投资和工期的承包合同目标担当实施义务，它只对建设工程的质量、投资和工期三大目标的实施担当监督、管理、检查和验收的义务。界定信息系统工程监理单位民事赔偿责任的主要因素包括三方面：(1)监理单位存在过错;(2)给托付单位造成经济损失;(3)监理单位的过错和托付单位的经济损失存在着因果关系。赔偿金额的多少要依据建设部、国家工商行政管理局制订的《建设工程托付监理合同》标准条件26条约定，监理单位对托付人的“累计赔偿不应超过监理酬劳的总额（除税金）”。2.行政责任监理单位担当行政责任的构成要件是，在主观方面行为是有意的，假如没有有意就不会受到行政惩罚；在客观方面，监理单位自身必需存在以下不规范行为：（1）超本单位资质承揽工程;（2）转让监理业务；（3）伪造资质证书，或以欺瞒手段取得资质证书承揽工程；（4）转让、出卖资质证书，或允许其他单位或个人以本单位名义承揽工程；（5）无资质证书承揽工程。假如有“伪造、转让、出卖监理资质证书，转让或越级承接监理业务”的行为，则不必非要导致任何后果。3.刑事责任《刑法》第137条规定，建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大平安事故，对干脆责任人员，处5年以上10年以下有期徒刑，并惩罚金。这就是所谓的犯了“工程重大平安事故罪”。监理单位犯“工程重大平安事故罪”的构成要件是：首先，在主观方面，监理单位对重大平安事故的发生必需存在主观上的有意，为了达到自己的私利而和建设单位或者承包单位串通，弄虚作假、降低工程质量；其次，在客观方面，必需产生了重大平安事故的后果。假如没有后果，即使有意实施了这些行为也不构成本罪。法律责任分析监理单位和建设单位之间签订了监理托付合同，监理单位对工程承包单位实施监督管理是监理托付合同赐予的权力。监理工程师依据建设单位所托付的权限，在这个权限的范围内对承包单位执行监理职责。1.质量限制方面信息系统工程设计和施工质量是由系统集成商干脆负责的，假如监理单位未依据有关法律法规、国家和行业标准规范等依据，或者未尽监理合同义务实施监督管理而造成工程质量失控的，应担当相应监理责任。假如监理单位超越托付权限，指令工程承包人如何施工而造成质量问题，给建设单位造成损失的，应担当相应的赔偿责任。假如监理单位和承包单位串通弄虚作假、降低工程质量或将不合格的信息系统工程、网络系统、设备材料、系统软件和应用软件依据合格验收签认的，并谋取非法利益，将受到相应的行政惩罚。假如上述行为给建设单位造成损失的，监理单位将担当连带赔偿责任。假如上述行为造成工程实体发生重大平安事故，那么干脆责任人员将构成过失犯罪，其行为属于从属犯罪，应担当相应的刑事责任。2.进度限制方面监理单位在工程进度限制方面所担当的责任包括，超越托付权限，指令承包单位如何施工而导致工期延误、费用增加，由此引起建设单位的违约而造成经济损失，应担当赔偿责任。假如监理单位对信息系统工程进行的检查、验收超过了承包合同规定的时限，影响了承包单位的正常施工而引起建设单位的违约造成经济损失，应担当赔偿责任。假如监理单位所批准的承包单位的工作安排在实施过程中，出现了因工程进度安排编制错误，或者有遗漏项目等缘由导致工期延误，除了承包单位要担当主要的责任外，监理单位也负有审批责任。3.投资限制方面假如建设单位授予监理方投资限制权，在监理合同中明确规定未经监理工程师签认的财务报表无效，监理单位应担当起投资限制的责任。在监理过程中，监理单位对工程变更和计量方面把关不严，存在过错;或对工程承包单位提出的进度款支付申请、合同外签证、合同价格调整等要求定夺不准、审查不严，给建设单位造成损失的，应担当赔偿责任。须要指出的是，工程款的签证是总监的权利和义务，假如总监未能履行该项义务，或者未能依法独立行使该项权力的，则其个人应担当责任。4.施工平安从法律责任上讲，现有国家有关法律、法规对监理的定位已经很明确，监理单位不担当施工现场平安责任。信息系统工程监理单位作为社会中介服务组织，其权力、责任和义务是受建设单位托付派生的。我国现有的法律法规和行政规章中均没有对建设单位的平安责任进行规定，所以建设单位也不行能将本不属于自身应当履行的工程平安责任托付给监理单位。依据我国有关法律规定：建设工程平安管理的职责在政府主管部门，而施工现场平安责任应当由施工单位或者工程总承包单位负责，和建设单位及监理单位无关，这符合“谁生产、谁负责”的平安基本原则。5.监理人员个人假如监理单位受到刑事追究、行政惩罚或者赐予经济赔偿，相应干脆责任人也应当得到惩罚。假如监理单位干脆责任人违反有关法律、法规，应担当其刑事责任或受到相应的行政惩罚。同时，监理单位应加强对内部干脆责任人员的责任追究，除行政上实行措施外，在经济上可以处以单位赔偿损失额的5%～20%的罚款。对法定代表人、总监理工程师、监理工程师及监理员等有关责任人员应一律追究其责任，以增加工作责任心和使命感。（本文作者系深圳市坚地信息工程监理有限公司总经理）链接监理工程师的职业责任保险应受重视信息系统工程项目的高风险性导致其监理工程师供应专业技术服务时可能面对的风险也比较高，信息系统工程监理机构肯定要重视其监理工程师职业风险的防范。因此，逐步推行信息系统监理工程师的职业责任保险制度，将有利于我国的信息系统工程监理事业保持健康稳定的发展。职业责任保险是以民事责任为保险标的的保险，指的是各种专业技术人员对自身因工作的疏忽或过失造成合同对方或其他第三方的损失而担当赔偿的民事责任进行投保，一旦由于民事责任导致了建设方(业主)或其他第三方的损失，其赔偿将由保险公司来担当，索赔的处理过程也由保险公司来负责。职业责任保险为监理工程师供应了一条平安而经济的途径，来转移由于民事责任给建设方或第三方造成的损失所必需担当的法律责任，从而使双方的利益都得到合理的爱护。信息系统工程监理服务是一种集体的行为，其职业责任保险可以以监理工程师所属的监理机构名义购买，也可以以监理工程师自身的名义购买。由于我国的信息系统工程监理制度实行总监理工程师负责制，项目总监理工程师担负有相当重要的责任，因此，以总监理工程师的名义购买较为合适。这种保险购买方式的特点是：除了投保人自身外（即总监理工程师），责任还应包括现场监理机构中从事监理服务的其他有关人员，如专业监理工程师、监理员等的疏忽行为。其他监理人员在从事监理工作时发生了疏忽，总监理工程师本人未能发觉这种从专业的角度来说本应当发觉的疏忽，这应当视为总监理工程师的一种疏忽，保险公司应当担当赔偿责任。保险费率的确定是影响信息系统工程监理工程师职业责任保险开展的一个至关重要的问题，须要考虑的因素许多，保险费率原委为多少，尚需在实践中进一步摸索。在考虑风险和责任对等的前提下，主要因素有：1.信息系统工程监理行业的特别性。不同类