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文档简介
2017初级经济法第一章第一页,共159页。
题型题量分值单项选择题24小题1.5分/小题共36分多项选择题15小题2分/小题共30分判断题10小题1分/小题共10分不定项选择题3大题共12小题2分/小题共24分(二)考试题型题量(全卷均为客观题!)第二页,共159页。二、2016年教材结构及变化情况章节变动程度分值预估第1章总论
10分第2章劳动合同与社会保险法律制度
15分第3章支付结算法律制度
15分第4章增值税、消费税、营业税法律制度
20分第5章企业所得税、个人所得税法律制度
20分第6章其他税收法律制度
12分第7章税收征收管理法律制度
8分第三页,共159页。三、复习方法与应试技巧1.全面复习虽然考生最后只面对一套试卷(共61小题),但复习时实际上是针对整个机考题库(≥10套试卷)进行复习。正如前述“没有考不到,只有想不到”,考生必须全面复习。教材是考生进行全面复习的基本依据,机考题库的全部题目均源自教材,教材的地位不容置疑、不容挑战。2.重点突破由于命题概率客观存在,而绝大多数考生的目标是60分(而非100分),因此,复习应该有重点进行。对核心知识点要全方位把握、切实理解,以应对案例型题目为目标进行复习。对次要知识点,可以简单了解,做到有印象即可。基础阶段的复习要着重针对核心知识点进行,要努力化知识为常识;而对次要知识点可以先圈圈点点,事后根据自己的复习时间和精力再确定复习策略。第四页,共159页。3.科学做题(1)不要为了做题而做题做题是消化知识点的必要手段,尤其是税法相关章节,很多税法规定看似简单,实际上操作起来有很多陷阱,需要通过做题练就“火眼金睛”。但是,题不一定做得越多越好,通过做题切实掌握知识点才是真正的目的。(2)重视历年考题的演练历年考题是考生与命题专家最亲密的接触,通过历年考题演练,一方面深入掌握知识点,一方面窥探命题思路,保不准还能在考场上见到一模一样的题目。但是,由于教材内容每年变化都很大,所以,利用历年考题时需要注意题目的时效性,最好不要做“原始版”考题,要选择根据2016年教材筛选、修订过的历年考题进行演练。第五页,共159页。(3)不要做偏题、怪题您参加的毕竟只是“初级”考试,题目难度并不大,即便是案例型题目,也多是针对单一知识点的基本理解进行考查。因此,考生不必为难自己去挑战高难度的题目,还是要把主要精力放在全面复习、重点突破上。4.记忆(1)不记肯定不行《经济法基础》毕竟沾上“法”了,有很多机械的内容只能靠记忆,例如,职工基本养老保险的个人缴费比例、支票提示付款的期限等等。一点儿不背而通过考试的考生,应该去买彩票。第六页,共159页。(2)一遍就记住的是神,反复记忆才能应对考试的是人考生经常问“我怎么总是记完就忘呀?”那就对了,我们都是人,要先理解、后反复记忆才能真正记住,才能真正把知识化为常识,要不,艾宾浩斯研究记忆曲线干什么?!心态好、功夫下到位,自然就记住了。(3)能巧则巧,无巧则狠第七页,共159页。第一章总论
最近3年题型题量分析表
2013年2014年2015年题量分值题量分值题量分值单选题34.534.534.5多选题243624判断题111111不定项选择题------合计69.5711.569.5本章在考试中的分值为10分左右,从未在不定项选择题中考查。本章知识点抽象、零碎,考题又无死角、全方位覆盖,需要考生保持足够耐心,先读懂、后背准。第八页,共159页。
第九页,共159页。一、法的本质和特征(★)(一)法的本质法是统治阶级的国家意志的体现。1.“统治阶级”(1)法所体现的统治阶级意志,是由统治阶级的物质生活条件决定的,是社会客观需要的反映。(2)法体现的是统治阶级的整体意志和根本利益,而不是统治阶级每个成员个人意志的简单相加。(3)法律反映统治阶级的意志,并不意味着法律就完全不顾及被统治阶级的愿望和要求,法律也会在一定程度上照顾被统治阶级的利益。2.“国家意志”法体现的不是一般的统治阶级意志,而是被奉为法律的统治阶级意志,即统治阶级的国家意志。第十页,共159页。(二)法的特征第十一页,共159页。1.国家意志性法是经过国家制定或认可才得以形成的规范。【提示】制定、认可,是国家创制法的两种方式。2.国家强制性法凭借国家强制力的保证而获得普遍遵行的效力。3.规范性(2016年调整)(1)法是确定人们在社会关系中的权利和义务的行为规范。(2)概括性:法具有能为一般人提供一个行为模式、标准的属性。(3)利导性:法通过规定人们的权利和义务来分配利益,从而影响人们的动机和行为,实现统治阶级的意志和要求。第十二页,共159页。4.明确公开性和普遍约束性(1)法是明确而普遍适用的规范。(2)明确公开性(可预测性):法具有明确的内容,能使人们预知自己或他人一定行为的法律后果。(3)普遍约束性(普遍适用性):凡是在国家权力管辖和法律调整的范围、期限内,对所有社会成员(包括统治阶级和被统治阶级)及其活动都普遍适用。第十三页,共159页。第十四页,共159页。【例题1·多选题】下列各项中,属于法的特征的有()。(2014年)A.国家强制性B.明确公开性和普遍约束性C.规范性D.国家意志性ABCD【例题2·多选题】下列关于法的本质与特征的表述中,正确的有()。(2009年)A.法由统治阶级的物质生活条件所决定B.法体现的是统治阶级的整体意志和根本利益C.法是由国家制定或认可的行为规范D.法由国家强制力保障其实施【答案】ABCD【解析】选项AB属于法的本质,选项CD属于法的特征。第十五页,共159页。二、法律关系(★★★)法律关系指被法律规范所调整的全力与义务关系。法律关系由法律关系的主体、内容和客体三个要素构成。法律事实是能够直接引起法律关系发生、变更或者消灭的原因。(一)主体1.种类(1)公民(自然人):包括中国公民、外国公民和无国籍人。(2)机构和组织(法人):包括国家机关、各种企业事业组织、各政党和社会团体。(3)国家:在国内,国家是国家财产所有权唯一和统一的主体;在国际法上,国家是国际法关系的主体。2.自然人的民事行为能力第十六页,共159页。【提示】自然人民事行为能力的判定主要看两个因素:(1)年龄;(2)精神状态。与肢体是否残缺、智力高低等无关。第十七页,共159页。【案例】(1)小张今年3周岁,智力超常:(2)小王今年20周岁,先天腿部残疾,但精神状态正常:(3)小李今年17周岁,仍依靠父母供养在大学就读:(4)小赵今年17周岁,已经在汽车修理厂工作,以自己的工资收入为主要生活来源:(5)小钱今年10周岁,精神状态无异常:第十八页,共159页。3.自然人的刑事责任能力(1)刑法将已满14周岁(≥14周岁)不满16周岁(<16周岁)的公民视为限制刑事责任能力人;(2)不满14周岁(<14周岁)的未成年人,视为无刑事责任能力人。【提示】从年龄角度,自然人民事行为能力的分界线依次为10周岁和18周岁;而刑事责任能力的分界线依次为14周岁和16周岁。请注意辨别。第十九页,共159页。4.法人的民事行为能力自成立时产生,至法人终止时消灭。(二)内容(权利和义务)1.法律义务包括积极义务(如纳税、服兵役)和消极义务(如不得毁坏公共财物,不得侵害他人生命财产安全)。2.任何一方的权利都必须有另一方义务的存在,而任何一方的义务又都是为实现他方的权利而设定的;没有无义务的权利,也没有无权利的义务。第二十页,共159页。(三)客体1.物(1)自然物:土地、矿藏、水流、森林(2)人造物:建筑、机器、各种产品(3)货币及有价证券(4)物也可以是没有固定形态的,如天然气、电力等。(5)人身:主要指人体器官,可以成为法律关系的客体,但活人的整个身体不能作为法律上的物。2.非物质财富(精神产品或精神财富)(1)知识产品(智力成果):著作、发现、发明、设计(2)道德产品:荣誉称号、嘉奖表彰3.行为:生产经营行为、经济管理行为、完成一定工作的行为、提供一定劳务的行为(四)法律事实1.任何法律关系的发生、变更和消灭,都要有法律事实的存在。2.法律事实包括法律事件和法律行为两类。第二十一页,共159页。第二十二页,共159页。【例题1·多选题】根据我国法律制度的规定,下列各项中,能够成为法律关系主体的有()。(2012年)A.自然人B.商品C.法人D.行为
【答案】AC【解析】选项BD:属于法律关系的客体。【例题2·多选题】下列各项中,可以成为法律关系主体的有()。(2010年)A.国有企业B.集体企业C.合伙企业D.个人独资企业【答案】ABCD【解析】各种企业事业组织属于“机构和组织”,可以成为法律关系的主体。第二十三页,共159页。【例题3·多选题】下列各项中,可以成为我国经济法律关系客体的有()。(2009年)A.自然人B.发明专利C.劳务D.物质资料【答案】BCD【解析】选项A:属于经济法律关系的主体。【例题4·单选题】根据行为是否需要特定形式或实质要件,法律行为可以分为()。(2015年)A.单方行为和多方行为B.积极行为和消极行为C.要式行为和非要式行为D.自主行为和代理行为【答案】C【解析】(1)选项A:根据主体意思表示的形式所作的分类;(2)选项B:根据行为的表现形式不同所作的分类;(3)选项D:根据主体实际参与行为的状态所作的分类。第二十四页,共159页。【例题5·多选题】能够引起法律关系发生、变更或者消灭的下列各项中,属于法律行为的有()。(2015年)A.运输货物B.税务登记C.爆发战争D.订立合同【答案】ABD【解析】选项C:属于法律事件(相对事件)。【例题6·单选题】下列法律事实中,属于法律事件的是()。(2015年)A.买卖房屋B.订立遗嘱C.台风登陆D.租赁设备【答案】C【解析】选项ABD属于法律行为。第二十五页,共159页。【例题7·多选题】下列各项中,能够引起法律关系发生、变更和消灭的法律事实有()。(2011年)A.自然灾害B.公民死亡C.签订合同D.提起诉讼【答案】ABCD【解析】不论法律事件,还是法律行为均属于法律事实:(1)选项AB属于法律事件;(2)选项CD属于法律行为。第二十六页,共159页。第二十七页,共159页。三、法的形式(★★)(一)种类我国法的主要形式包括宪法,法律,行政法规,地方性法规、自治条例和单行条例,特别行政区的法,规章(包括部门规章和地方政府规章),以及我国签订和加入的国际条约。【提示】我国不实行判例制度,人民法院所作的判决书不能作为法的形式。第二十八页,共159页。(二)制定机关与效力等级宪法>法律>行政法规>地方性法规>本级和下级地方政府规章。第二十九页,共159页。(三)法的冲突解决机制1.上位法优于下位法即下位法与上位法冲突时,以上位法为据,不再适用下位法。【解释】在法的形式中,效力等级高的称为上位法,效力等级低的称为下位法;例如,法律是上位法,行政法规是下位法。2.特别法优于一般法同一机关制定的法的形式,但特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定。3.新法优于旧法同一机关制定的的法的形式,但新的规定与旧的规定不一致的,适用新的规定。第三十页,共159页。4.新的一般规定与旧的特别规定不一致(1)法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会(而非全国人民代表大会)裁决。(2)行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院裁决。(3)同一机关制定的地方性法规(或者规章)新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决。第三十一页,共159页。5.同一位阶的法规定不一致(“两个小男孩打架”)(1)两个邻家的小男孩打架:年龄小的家长先出面地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。(2)两个堂兄弟打架:爷爷说了算(不同部门制定的)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。第三十二页,共159页。【例题1·单选题】对下列规范性文件所作的判断中,不正确的是()。(2015年)A.上海市人民政府发布的《上海市旅馆业管理办法》属于地方性法规B.国务院发布的《企业财务会计报告条例》属于行政法规C.西藏自治区人民代表大会发布的《西藏自治区立法条例》属于自治法规D.财政部发布的《金融企业国有资产转让管理办法》属于部门规章【答案】A【解析】选项A:属于地方政府规章。第三十三页,共159页。【例题2·单选题】下列法的形式中,效力层级最低的是()。(2014年)A.法律B.行政法规C.地方性法规D.宪法【答案】C【解析】效力层级:宪法>法律>行政法规>地方性法规>本级和下级地方政府规章。第三十四页,共159页。第三十五页,共159页。第三十六页,共159页。【例题·单选题】下列对法所作的分类中,以法的创制方式和发布形式为依据进行分类的是()。(2011年)A.成文法和不成文法B.根本法和普通法C.实体法和程序法D.一般法和特别法A第三十七页,共159页。五、法律责任(★★★)1.民事责任停止侵害,排除妨碍,消除危险,返还财产,恢复原状,修理、重作、更换,赔偿损失,支付违约金,消除影响、恢复名誉,赔礼道歉。2.行政责任第三十八页,共159页。3.刑事责任第三十九页,共159页。【提示1】请仔细辨别:(1)违约金属于民事责任,罚款属于行政责任,罚金属于刑事责任;(2)没收违法所得属于行政责任,没收财产属于刑事责任;(3)行政拘留属于行政责任,拘役属于刑事责任。【提示2】请记准刑期的具体规定:(1)管制——“323”,即管制的期限为3个月以上2年以下,数罪并罚最高不能超过3年;(2)拘役——“161”,即拘役的期限为1个月以上6个月以下,数罪并罚最高不能超过1年;(3)有期徒刑——“615352025”,即有期徒刑期限为6个月以上15年以下,数罪并罚时,有期徒刑总和刑期不满35年的,最高不能超过20年,总和刑期在35年以上的,最高不能超过25年。第四十页,共159页。【提示3】请简单了解“剥夺政治权利”中所剥夺的政治权利:(1)选举权和被选举权;(2)言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;(3)担任国家机关职务的权利;(4)担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。【例题1·单选题】下列法律责任的形式中,属于行政责任的是()。(2015年)A.赔偿损失B.罚款C.返还财产D.罚金【答案】B【解析】(1)选项AC:属于民事责任;(2)选项D:属于刑事责任。第四十一页,共159页。【例题2·多选题】下列法律责任形式中,属于民事责任形式的有()。(2014年)A.没收财产B.消除危险C.暂扣许可证D.赔礼道歉【答案】BD【解析】(1)民事责任主要包括:停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、修理、重作、更换、赔偿损失、支付违约金、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉;(2)选项A:属于刑事责任——附加刑;(3)选项C:属于行政责任——行政处罚。第四十二页,共159页。【例题3·多选题】下列法律责任形式中,属于行政处罚的有()。(2014年)A.开除B.行政拘留C.撤职D.没收非法财物【答案】BD【解析】行政责任分为行政处罚和行政处分。(1)行政处罚:警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物(选项D)、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留(选项B);(2)行政处分:警告、记过、记大过、降级、撤职(选项C)、开除(选项A)。第四十三页,共159页。【例题4·多选题】根据税收征收管理法律制度的规定,税务机关的下列具体行政行为中,属于行政处罚的有()。(2011年)A.确认适用税率B.确认纳税期限C.没收财物和违法所得D.停止出口退税权【答案】CD【解析】(1)税务机关作出的税务行政处罚行为包括:罚款,没收财物和违法所得,停止出口退税权;(2)选项AB:属于税务机关作出的征税行为。第四十四页,共159页。【例题5·多选题】下列各项中,属于附加刑的有()。(2015年)A.罚金B.剥夺政治权利C.驱逐出境D.没收财产【答案】ABCD【解析】附加刑包括:罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境,共4类。第四十五页,共159页。【例题6·单选题】下列选项中,属于主刑的是()。(2014年)A.驱逐出境B.拘役C.没收财产D.罚金【答案】B【解析】(1)附加刑:罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境;(2)主刑:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。第四十六页,共159页。【例题7·单选题】根据刑事法律制度的规定,下列各项中,属于拘役法定量刑期的是()。(2012年)A.15天以下B.1个月以上6个月以下C.3个月以上2年以下D.6个月以上15年以下【答案】B【解析】(1)管制的法定量刑期为3个月以上2年以下;(2)有期徒刑的法定量刑期为6个月以上15年以下。第四十七页,共159页。【例题8·多选题】根据刑事法律制度的规定,被告人因实施犯罪被依法判处剥夺政治权利,其被剥夺的具体政治权利包括()。(2014年)A.担任事业单位和人民团体领导职务的权利B.选举权和被选举权C.担任国家机关职务的权利D.担任国有公司、企业领导职务的权利【答案】ABCD【解析】剥夺政治权利,是剥夺犯罪分子参加国家管理和政治活动权利的刑罚,属于附加刑。剥夺的具体政治权利是指:选举权和被选举权(选项B);言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;担任国家机关职务的权利(选项C);担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利(选项AD)。第四十八页,共159页。第二单元经济纠纷的解决途径
第四十九页,共159页。一、各经济纠纷解决途径之间的关系(★★★)(一)横向关系VS纵向关系仲裁与民事诉讼都是适用于横向关系经济纠纷的解决方式(“民告民”);行政复议与行政诉讼是针对纵向关系经济纠纷的解决方式,都由行政管理相对人一方提出申请(“民告官”)。第五十页,共159页。(二)横向关系经济纠纷的解决方式:仲裁or民事诉讼(或裁或审)1.申请仲裁的前提:存在有效仲裁协议(1)当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当双方自愿,达成(书面的)仲裁协议;没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。(2)有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权,只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效,或者当事人放弃仲裁协议的情况下,法院才可以行使管辖权。(3)当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议(“装傻”),人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。第五十一页,共159页。2.裁后不得再裁或再诉仲裁实行一裁终局制度,即仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决;裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。(三)行政复议VS行政诉讼【案例】A市甲县工商局对乙企业作出了罚款决定,乙企业不服拟寻求救济。(1)找“大官管小官”——行政复议:乙企业可以向A市工商局或甲县人民政府提出复议申请。(2)找“法院来管官”——行政诉讼:乙企业可以向甲县人民法院提起行政诉讼。第五十二页,共159页。1.一般案件:或议或诉(1)除另有规定外,对属于人民法院受案范围的行政案件,公民、法人或者其他组织可以先向行政机关申请复议,对复议不服的,再向人民法院提起诉讼;也可以直接向人民法院提起诉讼。(2)先申请复议的,在法定行政复议期限内,不得向人民法院提起诉讼。第五十三页,共159页。2.征税行为:先议后诉(复议前置)(1)征税行为(第7章)①确认纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税及退税、抵扣税款、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点以及税款征收方式等具体行政行为;②征收税款、加收滞纳金;③扣缴义务人、受税务机关委托的单位和个人作出的代扣代缴、代收代缴、代征行为等。(2)对税务机关的征税行为不服的,应当先向复议机关申请行政复议,对行政复议不服的,可以再向人民法院提起行政诉讼。(3)行政复议机关决定不予受理或者受理后超过行政复议期限不作答复的,申请人可以依法向人民法院提起行政诉讼。第五十四页,共159页。第五十五页,共159页。【例题1·单选题】甲公司长期拖欠乙公司货款,双方发生纠纷,期间一直未约定纠纷的解决方式,为解决该纠纷,乙公司可采取的法律途径是()。(2015年)A.提起行政诉讼B.提请仲裁C.提起民事诉讼D.申请行政复议【答案】C【解析】(1)本案属于横向关系经济纠纷(民事纠纷),排除选项AD;(2)当事人之间一直未约定纠纷解决方式(说明当事人之间不存在仲裁协议),排除选项B。第五十六页,共159页。【例题2·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列关于一裁终局原则的表述中,正确的有()。(2015年)A.仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷向人民法院起诉的,人民法院不予受理B.仲裁裁决作出后,当事人可就同一纠纷向原仲裁委员会申请复议C.仲裁裁决作出后,当事人可就同一纠纷向司法行政机关申请复议D.仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁的,仲裁委员会不予受理【答案】AD【解析】仲裁,一裁终局,裁后不得再裁或再诉。第五十七页,共159页。【例题3·判断题】对于平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷而言,有效的仲裁协议可排除法院的管辖权。()(2010年)【答案】√【解析】作为平等民事主体的当事人之间发生的经济纠纷,有效的仲裁协议可排除法院的管辖权,只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效,或者当事人放弃仲裁协议的情况下,法院才可以行使管辖权。第五十八页,共159页。【例题4·单选题】甲、乙因买卖货物发生合同纠纷,甲向法院提起诉讼。开庭审理时,乙提出双方签有仲裁协议,应通过仲裁方式解决。对该案件的下列处理方式中,符合法律规定的是()。(2009年)A.仲裁协议有效,法院驳回甲的起诉B.仲裁协议无效,法院继续审理C.由甲、乙协商确定纠纷的解决方式D.视为甲、乙已放弃仲裁协议,法院继续审理【答案】D【解析】当事人未能“及时”(首次开庭前)提出异议,应视为放弃仲裁协议,法院继续审理即可。第五十九页,共159页。【例题5·多选题】根据税收征收管理法律制度的规定,税务机关作出的下列行政行为中,纳税人不服时可以选择申请税务行政复议或者直接提起行政诉讼的有()。(2013年)A.加收滞纳金B.罚款C.不予颁发税务登记证D.征收税款【答案】BC【解析】选项AD:属于税务机关作出的征税行为,应该先向复议机关申请行政复议,对复议决定不服的,可以再向人民法院提起行政诉讼(复议前置)。第六十页,共159页。【例题6·单选题】根据税收征收管理法律制度的规定,税务机关作出的下列行政行为中,纳税人认为侵犯其合法权益时应当先申请行政复议,不服行政复议决定再提起行政诉讼的是()。(2012年)A.加收税款滞纳金B.没收财物和违法所得C.罚款D.停止发售发票【答案】A【解析】对税务机关作出的“征税行为”不服,应当先申请行政复议,对行政复议决定不服的,才能提起行政诉讼。征税行为,包括确认纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税、退税、抵扣税款、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点和税款征收方式等具体行政行为,征收税款、加收滞纳金,扣缴义务人、受税务机关委托的单位和个人作出的代扣代缴、代收代缴、代征行为等。第六十一页,共159页。二、经济仲裁(★★★)(一)仲裁的适用范围1.平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。2.下列纠纷不能通过仲裁程序解决(1)关于婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷(并非合同纠纷或其他财产权益纠纷);(2)依法应当由行政机关处理的行政争议(属于纵向关系纠纷);(3)劳动争议的仲裁(适用劳动争议仲裁程序);(4)农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁(适用专门的农村土地承包经营纠纷调解仲裁程序)。第六十二页,共159页。(二)仲裁的基本原则1.自愿原则当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当双方自愿,达成仲裁协议;没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。2.依据事实和法律,公平合理地解决纠纷的原则。第六十三页,共159页。3.独立仲裁原则(1)仲裁委员会不按行政区划层层设立;(2)仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系。(3)仲裁委员会之间相互独立,没有隶属关系;(4)仲裁委员会由主任1人、副主任2~4人和委员7~11人组成;在仲裁委员会的组成人员中,法律、经济贸易专家不得少于2/3。第六十四页,共159页。4.一裁终局原则仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决;裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。(三)仲裁协议(条款)1.仲裁协议应当以书面形式订立,口头达成仲裁的意思表示无效。2.仲裁协议应当具有下列内容:(1)请求仲裁的意思表示;(2)仲裁事项;(3)选定的仲裁委员会。仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。第六十五页,共159页。3.仲裁协议的独立性仲裁协议一经依法成立,即具有法律约束力。仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或无效,不影响仲裁协议的效力。4.对仲裁协议效力的异议(1)当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。(先自由选择,重复选择则法院独裁)(2)当事人对仲裁协议的效力有异议的,应当在仲裁庭首次开庭前提出。【相关链接】当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。第六十六页,共159页。(四)仲裁程序1.仲裁庭的选定仲裁不实行级别管辖和地域管辖,仲裁委员会由当事人协议选定。【相关链接】仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。2.仲裁庭的组成(1)当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员,第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定;第3名仲裁员是首席仲裁员。(2)当事人约定由1名仲裁员成立仲裁庭的,应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第六十七页,共159页。3.仲裁员的回避仲裁员有下列情况之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:(1)是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属;(2)与本案有利害关系;(3)与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;(4)私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。4.开庭仲裁应当开庭进行;当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书及其他材料作出裁决。第六十八页,共159页。5.不公开仲裁不公开进行;当事人协议公开的,可以公开进行;但涉及国家秘密的除外。6.仲裁和解(1)申请仲裁后,当事人可以自行和解;(2)达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请;(3)当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后又反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁。第六十九页,共159页。7.仲裁调解(1)仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解;调解不成的,仲裁庭应当及时作出裁决。(2)调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书,调解书与裁决书具有同等的法律效力。(3)调解书经双方当事人签收后,即发生法律效力;在调解书签收前当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决。第七十页,共159页。8.裁决的作出(1)仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见作出;仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。(2)裁决书自作出(而非签收或送达)之日起发生法律效力。9.强制执行如果一方当事人不履行仲裁裁决的,另一方当事人可以按照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行。第七十一页,共159页。小结第七十二页,共159页。【例题1·单选题】根据《仲裁法》的规定,下列关于仲裁协议的表述中,正确的是()。(2015年)A.仲裁协议对仲裁委员会没有约定,当事人又达不成补充协议的,仲裁协议无效B.仲裁协议可以书面形式订立,也可以口头形式订立C.没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会应当受理D.当事人对仲裁协议的效力有异议的,只能请求仲裁委员会作出决定【答案】A【解析】(1)选项B:口头达成仲裁的意思表示无效;(2)选项C:没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理;(3)选项D:“先自由选择,后法院独裁”。第七十三页,共159页。【例题2·单选题】根据《中华人民共和国仲裁法》的规定,关于仲裁特征和基本原则的下列表述中,不正确的是()。(2014年)A.仲裁实行一裁终局原则B.仲裁实行独立仲裁原则C.仲裁裁决对双方当事人均具有约束力D.仲裁委员会对经济纠纷案件具有强制管辖权【答案】D【解析】(1)选项D:仲裁实行自愿原则;当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当双方自愿,达成仲裁协议;(2)选项C:仲裁裁决对双方当事人均具有约束力,主要体现在要求当事人应当履行裁决,一方当事人不履行的,另一方当事人可以依法申请人民法院强制执行。第七十四页,共159页。【例题3·单选题】下列各项中,属于《仲裁法》规定的仲裁范围的是()。(2014年)A.合同纠纷B.继承纠纷C.离婚纠纷D.扶养纠纷【答案】A【解析】下列纠纷,均不能通过《仲裁法》规定的仲裁程序解决:(1)关于婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;(2)依法应当由行政机关处理的行政争议;(3)劳动争议的仲裁;(4)农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁。第七十五页,共159页。【例题4·多选题】下列关于仲裁协议的表述中,正确的有()。(2014年)A.仲裁协议一经依法成立就具有法律约束力B.仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力C.当事人对仲裁协议效力有异议的可以请求仲裁委员会做出决定D.当事人对仲裁协议效力有异议的可以请求法院作出裁定【答案】ABCD【解析】选项CD:“先自由选择,后法院独裁”。第七十六页,共159页。【例题5·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列各项中,属于仲裁协议必备内容的有()。(2013年)A.仲裁事项B.选定的仲裁委员会C.选定的仲裁员D.请求仲裁的意思表示ABD第七十七页,共159页。【例题6·单选题】根据《仲裁法》的规定,关于仲裁裁决书生效时间的下列表述中,正确的是()。(2013年)A.自送达之日起发生法律效力B.自签发之日起发生法律效力C.自开庭之日起发生法律效力D.自作出之日起发生法律效力【答案】D【解析】仲裁裁决书自“作出”之日起发生法律效力;仲裁调解书自当事人“签收”之日起发生法律效力;行政复议决定书一经“送达”,即发生法律效力。第七十八页,共159页。【例题7·多选题】下列关于仲裁审理的表述中,符合仲裁法律制度规定的有()。(2011年)A.除当事人协议外,仲裁开庭进行B.仲裁员不实行回避制度C.当事人可以自行和解D.仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解【答案】ACD【解析】(1)选项A:仲裁应当开庭进行,当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书及其他材料作出裁决。(2)选项B:仲裁程序与诉讼程序中均规定了回避制度。(3)选项C:申请仲裁后,当事人可以自行和解。(4)选项D:仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解;当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。第七十九页,共159页。【例题8·多选题】甲、乙因合同纠纷申请仲裁,仲裁庭对案件裁决未能形成一致意见,关于该案件仲裁裁决的下列表述中,符合法律规定的有()。(2010年)A.应当按照多数仲裁员的意见作出裁决B.应当由仲裁庭达成一致意见作出裁决C.仲裁庭不能形成多数意见时,按照首席仲裁员的意见作出裁决D.仲裁庭不能形成一致意见时,提请仲裁委员会作出裁决【答案】AC【解析】仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录;仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。第八十页,共159页。三、民事诉讼程序(★★★)(一)民事诉讼的适用范围公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系发生纠纷,可以提起民事诉讼。适用于《民事诉讼法》的案件具体有5类:1.因民法、婚姻法、收养法、继承法等调整的平等主体之间的财产关系和人身关系发生的民事案件,如合同纠纷、房产纠纷、侵害名誉权纠纷等案件。【相关链接】与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷,不能提请仲裁。2.因经济法、劳动法调整的社会关系发生的争议,法律规定适用民事诉讼程序审理的案件,如劳动合同纠纷案件等。【相关链接】劳动争议不适用于《仲裁法》,但因劳动争议提起的诉讼(劳动诉讼)属于民事诉讼。第八十一页,共159页。3.适用特别程序审理的选民资格案件和宣告公民失踪、死亡等非讼案件。4.按照督促程序解决的债务案件。5.按照公示催告程序解决的宣告票据和有关事项无效的案件。第八十二页,共159页。(二)审判制度1.合议制度合议制下,由3名以上审判人员组成审判组织;独任制下,由1名审判员独立地对案件进行审理和裁判。2.回避制度(1)回避对象:审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。(2)回避对象出现下列情形,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避:①回避对象是案件的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属;②回避对象与案件有利害关系;③回避对象与案件当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理;④审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼或者违反规定会见当事人、诉讼代理人。第八十三页,共159页。3.公开审判制度(1)应当公开审理除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的外,法院审理民事或行政案件,应当公开进行。(2)经当事人申请可以不公开审理(2016年新增)离婚案件、涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。【相关链接】仲裁不公开进行;当事人协议公开的,可以公开进行;但涉及国家秘密的除外。(3)公开审判包括审判过程公开和审判结果公开两项内容,但不论案件是否公开审理,一律公开宣告判决。第八十四页,共159页。4.两审终审制度(1)一般情况①当事人不服地方人民法院第一审民事判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉。②超过上诉期没有上诉的,该第一审民事判决发生法律效力。VS仲裁裁决:作出生效③在上诉期内向上一级法院提起上诉的,进行第二审;二审法院的判决是终审判决。(2)最高人民法院所作的一审判决为终审判决。(3)适用特别程序、督促程序、公示催告程序和简易程序中的小额诉讼程序审理的案件,实行一审终审。(4)对终审判决,当事人不得上诉;如果发现确有错误,可以通过审判监督程序予以纠正。第八十五页,共159页。【相关链接】仲裁实行一裁终局制度,仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决,仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。第八十六页,共159页。(三)诉讼管辖1.级别管辖(划分上、下级法院受理第一审案件的分工和权限)2.地域管辖(1)“原告就被告”除另有规定外,民事诉讼实行“原告就被告”原则,即由被告住所地法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖。(2)“被告就原告”下列民事诉讼案件由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖:①对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的民事诉讼;②对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼;③对被采取强制性教育措施或者被监禁的人提起的民事诉讼。第八十七页,共159页。(3)专属管辖(只能由特定法院管辖)
表1-4纠纷类型专属管辖法院因不动产纠纷提起的诉讼不动产所在地法院因港口作业中发生纠纷提起的诉讼港口所在地法院因继承遗产纠纷提起的诉讼(1)被继承人死亡时住所地法院(2)主要遗产所在地法院第八十八页,共159页。三、民事诉讼程序(4)一般合同纠纷管辖法院的确定①协议管辖合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反《民事诉讼法》对级别管辖和专属管辖的规定。②特殊地域管辖因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地法院管辖。第八十九页,共159页。(5)保险合同纠纷管辖法院的确定第九十页,共159页。(6)侵权纠纷管辖法院的确定第九十一页,共159页。(7)因票据纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者票据支付地人民法院管辖。(8)因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼,由公司住所地人民法院管辖。(9)选择管辖和共同管辖两个以上法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个法院起诉;原告向两个以上有管辖权的法院起诉的,由最先立案的法院管辖。
第九十二页,共159页。(四)调解制度1.法院审理离婚案件,应当进行调解。2.适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件,婚姻等身份关系确认案件以及其他根据案件性质不能调解的案件,不得调解。3.法院审理民事案件(上述特殊案件除外),可以进行调解,当事人一方或双方坚持不愿调解的,应当及时裁判。(五)强制执行1.可以申请人民法院强制执行的文书(1)发生法律效力的民事判决、裁定;(2)调解书;(3)其他应当由人民法院执行的法律文书(如,仲裁裁决)。第九十三页,共159页。2.管辖(1)对于发生法律效力的民事判决、裁定,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由第一审法院或与第一审人民法院同级的被执行财产所在地法院执行。(2)法律规定由人民法院执行的其他法律文书,则由被执行人住所地或者被执行的财产所在地法院执行。第九十四页,共159页。第九十五页,共159页。【例题1·单选题】根据民事诉讼法律制度的规定,下列法院中,对因票据纠纷提起的民事诉讼享有管辖权的是()。(2015年)A.出票人住所地法院B.持票人住所地法院C.票据出票地法院D.票据支付地法院【答案】D【解析】因票据纠纷提起的民事诉讼,由票据支付地或者被告住所地的人民法院管辖。第九十六页,共159页。【例题2·多选题】甲企业得知竞争对手乙企业在M地的营销策略将会进行重大调整,于是到乙企业设在N地的分部窃取到乙企业内部机密文件,随之采取相应对策,给乙企业在M地的营销造成重大损失,乙企业经过调查掌握了甲企业的侵权证据,拟向法院提起诉讼,其可以选择提起诉讼的法院有()。(2010年)A.甲企业住所地法院B.乙企业住所地法院C.M地法院D.N地法院【答案】ACD【解析】因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地(包括侵权行为实施地、侵权结果发生地)或者被告住所地法院管辖。在本题中,乙企业可以选择向甲企业住所地(被告住所地)、M地(侵权结果发生地)、N地(侵权行为实施地)人民法院起诉。第九十七页,共159页。【例题3·判断题】如果两个以上的法院对某一民事诉讼案件均有管辖权,原告可以向其中一个法院起诉;原告向两个以上有管辖权的法院起诉的,由最先立案的法院管辖。()(2013年)【答案】√【例题4·单选题】根据民事诉讼法律制度的规定,当事人不服人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起一定期间内向上一级人民法院提起上诉。该期间是()。(2013年)A.5日B.10日C.15日D.30日【答案】C【解析】当事人不服法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉。第九十八页,共159页。【例题5·多选题】关于民事诉讼与仲裁法律制度相关内容的下列表述中,正确的有()。(2012年)A.民事经济纠纷实行或裁或审制度B.民事诉讼与仲裁均实行回避制度C.民事诉讼实行两审终审制度,仲裁实行一裁终局制度D.民事诉讼实行公开审判制度,仲裁不公开进行【答案】ABCD【解析】选项A:有效的仲裁协议可排除法院的管辖权,只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效,或者当事人放弃仲裁协议的情况下,法院才可以行使管辖权,这在法律上称为或裁或审原则。第九十九页,共159页。【例题6·多选题】下列案件中,适用《民事诉讼法》的有()。(2011年)A.公民名誉权纠纷案件B.企业与银行因票据纠纷提起诉讼的案件C.纳税人与税务机关因税收征纳争议提起诉讼的案件D.劳动者与用人单位因劳动合同纠纷提起诉讼的案件【答案】ABD【解析】(1)选项C:适用行政诉讼程序;(2)选项D:因劳动争议提起的诉讼属于民事诉讼。第一百页,共159页。四、诉讼时效(★★)1.诉讼时效期间届满,权利人丧失胜诉权;但权利人的实体权利并不消灭,债务人自愿履行的,不受诉讼时效的限制。2.诉讼时效期间的确定第一百零一页,共159页。【案例】张某与房东薛某商定租其一套二居室住房,租期1年,时间从2007年9月1日至2008年8月31日。2007年9月1日先付半年租金,2008年3月1日支付其余租金。期满是否续租再协商。经履行法定程序后,张某按期搬入住房。2008年8月底,张某在未支付其余租金,也未打招呼的情况下搬出薛某的房屋,不知去向。薛某从未向张某追要过其余租金。【案例】1995年2月8日夜,赵某回家路上被人用木棍从背后击伤。经过长时间的访查,赵某于2014年10月31日掌握确凿证据证明将其打伤的是钱某。第一百零二页,共159页。3.诉讼时效期间中止、中断的一般规定第一百零三页,共159页。【提示】中止事由——其他障碍,是指:①权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失代理权,或者法定代理人本人丧失行为能力。②继承开始后继承人尚未确定或者非因继承人的原因导致遗产管理人不明确,使继承人不能行使其继承权。【案例】2013年5月5日,甲拒绝向乙支付到期租金,乙忙于事务一直未向甲主张权利。2014年2月,乙因遇不可抗力无法行使请求权的时间为20天。【案例】2013年5月5日,甲拒绝向乙支付到期租金,乙忙于事务一直未向甲主张权利。2013年8月,乙因遇不可抗力无法行使请求权的时间为20天。第一百零四页,共159页。第一百零五页,共159页。【例题1·多选题】根据民事诉讼法律制度的规定,下列关于诉讼时效期间的表述中,正确的有()。(2015年)A.诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算B.诉讼时效期间可发生中止或者中断C.诉讼时效期间届满,权利人丧失胜诉权D.身体受到伤害要求赔偿的,诉讼时效期间为1年【答案】ABCD【解析】(1)选项A:诉讼时效期间自权利人“知道或者应当知道”其权利受到侵害之日起计算;但从权利被侵害之日起超过20年的,人民法院不予保护。(2)选项B:诉讼时效期间,在出现法定事由时,可发生中止或者中断。(3)选项C:诉讼时效期间届满,胜诉权消灭,但实体权利、起诉权仍存在。(4)选项D:适用1年诉讼时效期间的情形:①身体受到伤害要求赔偿的;②出售质量不合格的商品未声明的;③延付或者拒付租金的;④寄存财物被丢失或者损毁的。第一百零六页,共159页。【例题2·多选题】根据民事诉讼法律制度的规定,关于诉讼时效期间中止和中断的下列表述中,正确的有()。(2015年)A.当事人提起诉讼是引起诉讼时效期间中断的原因之一B.当事人一方同意履行义务是引起诉讼时效期间中止的原因之一C.引起中止的原因消除,诉讼时效期间继续计算D.引起中断的原因发生,已经过的诉讼时效期间全归于无效【答案】ACD【解析】选项B:当事人一方同意履行义务是引起“中断”的原因之一。第一百零七页,共159页。【例题3·多选题】根据民事诉讼法律制度的规定,下列各项中,适用1年诉讼时效期间的有()。(2015年)A.身体受到伤害要求赔偿的B.拒付租金的C.延付运费的D.寄存物品被丢失的【答案】ABD【解析】适用1年诉讼时效期间的情形包括:(1)身体受到伤害要求赔偿的(选项A正确);(2)出售质量不合格的商品未声明的;(3)延付或者拒付租金的(选项B正确、选项C错误);(4)寄存财物被丢失或者损毁的(选项D正确)。第一百零八页,共159页。【例题4·单选题】王某租赁张某一套住房,租赁期间为2009年1月1日至12月31日,约定2009年6月30日之前支付房租,但王某一直未付房租,张某也未催要。根据民事诉讼法律制度关于诉讼时效的规定,张某可以向法院提起诉讼、主张其民事权利的法定期间是()。(2011年)A.2010年6月30日之前B.2010年12月31日之前C.2011年6月30日之前D.2011年12月31日之前【答案】A【解析】延付或者拒付租金适用1年的诉讼时效期间,自知道或者应当知道权利被侵害时起计算;在本题中,租金到期日为2009年6月30日,王某一直未支付房租,张某也未催要(无中断事由),诉讼时效期间至2010年6月30日届满。第一百零九页,共159页。五、行政复议与税务行政复议(★★)【解释】为了方便考生统一掌握,本考点将第1章“行政复议”和第7章“税务行政复议”的内容整合讲解。(一)行政复议受案范围1.《行政复议法》的规定(1)有下列情形(具体行政行为)之一的,公民、法人或者其他组织可以申请行政复议:①对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的;②对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的;③对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的;第一百一十页,共159页。④对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的;⑤认为行政机关侵犯合法的经营自主权的;⑥认为行政机关变更或者废止农业承包合同,侵犯其合法权益的;⑦认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的;⑧认为符合法定条件,申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书,或者申请行政机关审批、登记有关事项,行政机关没有依法办理的;⑨申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责,行政机关没有依法履行的;⑩申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费,行政机关没有依法发放的;⑪认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。第一百一十一页,共159页。(2)附带审查公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定(不包括规章、法规、法律)不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:①国务院部门的规定;②县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;③乡、镇人民政府的规定。第一百一十二页,共159页。(3)不能申请行政复议的事项①内部行政行为不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定时,可以依法提出申诉(既不能申请行政复议,也不能提起行政诉讼)。②非行使行政管理职权的行为不服行政机关对民事纠纷的调解或者其他处理,可以依法申请仲裁或者向人民法院提起民事诉讼,但不能提起行政复议。第一百一十三页,共159页。2.《税务行政复议规则》的规定(第7章)(1)申请人对下列具体行政行为不服,可以提出行政复议申请:①征税行为;(复议前置)②行政许可、行政审批行为;③发票管理行为,包括发售、收缴、代开发票等;④税收保全措施、强制执行措施;⑤行政处罚行为,包括罚款、没收财物和违法所得、停止出口退税权;⑥不依法履行下列职责的行为,主要包括颁发税务登记证,开具、出具完税凭证、外出经营活动税收管理证明,行政赔偿,行政奖励;第一百一十四页,共159页。⑦资格认定行为;⑧不依法确认纳税担保行为;⑨政府信息公开工作中的具体行政行为;⑩纳税信用等级评定行为;⑪通知出入境管理机关阻止出境行为;⑫其他具体行政行为。第一百一十五页,共159页。(2)申请人认为税务机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法,对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对有关规定(不含规章)的审查申请:①国家税务总局和国务院其他部门的规定;②其他各级税务机关的规定;③地方各级人民政府的规定;④地方人民政府工作部门的规定。申请人对具体行政行为提出行政复议时不知道该具体行政行为所依据的规定的,可以在行政复议机关作出行政复议决定以前提出对该规定的审查申请。(2016年新增)【提示】(1)具体行政行为:可以单独申请行政复议;(2)抽象行政行为:“规定”可以申请附带审查,“法律、法规、规章”不得申请附带审查;(3)内部行政行为、行政主体作出的并非行使行政管理职权的行为:不得申请行政复议。第一百一十六页,共159页。(二)行政复议申请1.时间公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过60日的除外。2.形式:可以书面申请,也可以口头申请。3.费用:行政复议机关受理行政复议申请,不得向申请人收取任何费用。4.行政复议参加人:包括申请人、被申请人和第三人(不包括行政复议机关)。【案例】A市甲县工商局对乙企业侵害丙企业的违法行为作出了罚款决定,乙企业不服,向A市工商局(或者甲县人民政府)申请行政复议。第一百一十七页,共159页。5.申请复议的前提条件(1)公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼,人民法院已经依法受理的,不得申请行政复议。(2)申请人按规定申请税务行政复议的,必须依照税务机关根据法律、行政法规确定的税额、期限,先缴纳或者解缴税款及滞纳金,或者提供相应的担保,方可在实际缴清税款和滞纳金后或者所提供的担保得到作出具体行政行为的税务机关确认之日起60日内提出行政复议申请。(第7章)(3)申请人对税务机关作出逾期不缴纳罚款加处罚款的决定不服的,应当先缴纳罚款和加处罚款,再申请行政复议。(第7章)第一百一十八页,共159页。6.原则上复议不停止执行行政复议期间具体行政行为不停止执行。但是,有下列情形之一的,可以停止执行:(1)被申请人认为需要停止执行的;(2)行政复议机关认为需要停止执行的;(3)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;(4)法律规定停止执行的。第一百一十九页,共159页。
五、行政复议与税务行政复议(★★)(三)行政复议的管辖1.“两个上级”对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,既可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。【税务行政复议】对各级地方税务局的具体行政行为不服的,可以选择向其上一级地方税务局或者该税务局的本级人民政府申请行政复议。(第7章)2.“一个上级”(1)对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的,向上一级主管部门申请行政复议。【税务行政复议】对各级国家税务局的具体行政行为不服的,向其上一级国家税务局申请行政复议。(第7章)第一百二十页,共159页。(2)对地方各级人民政府的具体行政行为不服的,向上一级人民政府申请行政复议。(3)对省、自治区人民政府依法设立的派出机关(例如,行政公署)所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的,向该派出机关申请行政复议。(2016年新增)3.“自己反省”与最终裁决(1)对国务院部门或者省级人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省级人民政府申请行政复议。(2)对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼,也可以向国务院申请最终裁决。【税务行政复议】对国家税务总局作出的具体行政行为不服的,向国家税务总局申请行政复议;对行政复议决定不服,申请人可以向人民法院提起行政诉讼,也可以向国务院申请裁决;国务院的裁决为“终局裁决”。(第7章)第一百二十一页,共159页。4.税务行政复议中的特殊管辖规则(第7章)(1)对计划单列市(如青岛市)税务局的具体行政行为不服的,向省税务局申请行政复议;(2)对税务所(分局)、各级税务局的稽查局作出的具体行政行为不服的,向其所属税务局申请行政复议;(3)对两个以上税务机关共同作出的具体行政行为不服的,向共同上一级税务机关申请行政复议;(4)对税务机关与其他行政机关共同作出的具体行政行为不服的,向其共同上一级行政机关申请行政复议;(5)对被撤销的税务机关在撤销以前所作出的具体行政行为不服的,向继续行使其职权的税务机关的上一级税务机关申请行政复议;(6)对税务机关作出逾期不缴纳罚款加处罚款的决定不服的,向作出行政处罚决定的税务机关申请行政复议;但对已处罚款和加处罚款都不服的,一并向作出行政处罚决定的税务机关的上一级税务机关申请行政复议。第一百二十二页,共159页。(四)行政复议的审查1.行政复议机构审理行政复议案件,应当由2名以上行政复议工作人员参加。(2016新增)2.行政复议原则上采取书面审查(不开庭)的方法;对重大、复杂的案件,申请人提出要求或者行政复议机构认为必要时,可以采取听证的方式审理(第7章)第一百二十三页,共159页。3.对被申请人的要求(1)行政复议的举证责任,由被申请人承担。(2)行政复议机构应当自受理行政复议申请之日起7日内,将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到行政复议机构向其发送的申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日内提出书面答复,并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。(第7章)(3)被申请人不按照规定提出书面答复,提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的,视为该具体行政行为没有证据、依据,决定撤销该具体行政行为。第一百二十四页,共159页。(五)行政复议决定1.决定期限:60日+30日(1)行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。【相关链接】公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限“超过”60日的除外。(2)情况复杂,不能在规定期限内作出行政复议决定的,经复议机关负责人批准,可以适当延长,并告知申请人和被申请人;但延长期限最多不超过30日。第一百二十五页,共159页。2.决定类型(1)概览第一百二十六页,共159页。(2)决定维持具体行政行为认定事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,内容适当。(3)决定在一定期限内履行适用于被申请人不履行法定职责的情形。(4)决定撤销、变更或者确认违法①主要事实不清、证据不足的;②适用依据错误的;③违反法定程序的;④超越或者滥用职权的;⑤具体行政行为明显不当的。(5)责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为①决定“撤销或确认违法”的,可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为;②被申请人不得以同一事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。第一百二十七页,共159页。(6)责令赔偿①经申请决定申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求,复议机关对符合规定应当给予赔偿的,在决定“撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法”时,应当同时决定被申请人依法给予赔偿。②主动决定申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的,复议机关在依法决定“撤销或者变更”原具体行政行为确定的税款、滞纳金、罚款以及对财产的扣押、查封等强制措施时,应当同时责令被申请人退还税款、滞纳金和罚款,解除对财产的扣押、查封等强制措施,或者赔偿相应的价款第一百二十八页,共159页。3.生效行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。4.强制执行被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的,行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。第一百二十九页,共159页。第一百三十页,共159页。【例题1·多选题】根据行政复议法律制度的规定,行政人员对行政机关作出的下列决定不服,不能申请行政复议的有()。(2015年)A.降级B.撤职C.记过D.开除【答案】ABCD【解析】下列事项不能申请行政复议:(1)不服行政机关作出的行政处分(警告、记过、记大过、降级、撤职、开除)或者其他人事处理决定;(2)不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理。第一百三十一页,共159页。【例题2·多选题】根据行政复议法律制度的规定,下列各项中,属于行政复议范围的有()。(2009年)A.公民对行政机关作出限制其人身自由的行政强制措施决定不服的B.企业对行政机关作出责令其停产停业的行政处罚决定不服的C.社会团体对行政机关作出其有关资质证书中止的决定不服的D.行政机关工作人员对本单位给予其行政处分的决定不服的【答案】ABC【解析】选项D:当事人不服行政机关作出的行政处分,可以依法提出申诉,不能申请行政复议(也不能提起行政诉讼)。第一百三十二页,共159页。【例题3·单选题】根据税收征收管理法律制度的规定,税务机关作出的下列行政行为中,不属于税务行政复议受案范围的是()。(2015年)A.调整税收优惠政策B.不予颁发税务登记证C.不予出具完税凭证D.确认纳税环节【答案】A【解析】(1)选项A:对抽象行政行为(例如,税收优惠政策)不能直接申请行政复议;(2)选项BCD:均为具体行政行为,属于行政复议受案范围,选项D属于征税行为(复议前置)。第一百三十三页,共159页。【例题4·单选题】M县地方税务局对甲企业作出罚款决定,甲企业不服,提出行政复议申请。下列关于甲企业申请行政复议的表述中,正确的是()。(2015年)A.可向M县人民法院申请行政复议B.可向M县地方税务局申请行政复议C.可向M县人民政府申请行政复议D.可向M县国家税务局申请行政复议【答案】C【解析】对各级地方税务局的具体行政行为不服的,可以选择向其上一级地方税务局(M县所在市地方税务局)或者该税务局的本级人民政府(M县人民政府)申请行政复议。第一百三十四页,共159页。【例题5·多选题】根据税务行政复议法律制度的规定,下列关于税务行政复议管辖的表述中,正确的有()。(2014年)A.对各级国家税务局的具体行政行为不服的,向其上一级国家税务局申请行政复议B.对计划单列市税务局的具体行政行为不服的,向省税务局申请行政复议C.对国家税务总局的具体行政行为不服的,向国家税务总局申请行政复议D.对各级地方税务局的具体行政行为不服的,只能向该税务局的本级人民政府申请行政复议【答案】ABC【解析】选项D:对各级地方税务局的具体行政行为不服的,可以选择向其上一级地方税务局或者该税务局的本级人民政府申请行政复议;省、自治区、直辖市人民代表大会及其常务委员会、人民政府对地方税务局的行政复议管辖另有规定的,从其规定。第一百三十五页,共159页。【例题6·单选题】某市国家税务局直属稽查局在税务检查中发现甲公司存在滞后确认产品销售收入的情况,遂作出要求甲公司补缴税款的税务处理决定。甲公司不服,申请行政复议。下列各项中,有权受理该申请的是()。(2013年)A.该市国家税务局B.该市人民政府C.所在省国家税务局D.所在省人民政府【答案】A【解析】对税务所(分局)、各级税务局的稽查局的具体行政行为不服的,向其所属税务局申请行政复议。第一百三十六页,共159页。【例题7·单选题】根据行政复议法律制度的规定,下列各项中,不属于行政复议参加人的是()。(2013年)A.申请人B.被申请人C.第三人D.行政复议机关【答案】D【解析】行政复议参加人包括申请人、被申请人和第三人(不包括行政复议机关)。第一百三十七页,共159页。【例题8·多选题】根据行政复议法律制度的规定,下列关于行政复议的表述中,正确的有()。(2015年)A.行政复议决定书一经作出即发生法律效力B.申请人申请行政复议,可以书面申请,也可以口头申请C.申请人在申请行政复议时可同时申请赔偿D.一般采用书面审查,对重大、复杂的案件,申请人提出要求或者行政复议机构认为必要时,可以采取听证的方式审理答案】BCD【解析】选项A:行政复议决定书一经“送达”,即
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