法律硕士专业基础课(民法学)-试卷8

法律硕士专业基础课（民法学）卷8(分：60.00做题时间：分钟)一、单项择(总题数：，数32.00)1.(2011真题)列行为中，构成无因管理的是()。A.受委托替朋友招待客人B.成年人抢救落水儿童√C.动代同事值夜班D.替配偶放弃继承权无因管理属于事实行为，而不是民事法律行为，不要求当事人具有相应的民事行为能力，因此，未成年人也是可以从事无因管理行为的。可见，选。不选A项：因为纯粹道德上的事务如养子女对亲生父母的照料宗教上的事务如为佛堂点燃一炷香助朋友到教堂做弥撒般生活事务如帮助朋友接待客人等，都不能成立无因管理。不选项：因为主动代同事值夜班的行为属于事务性委托。不选D项：因为没有为他人谋利益的意思。2.(2012真题)列权利中，可以转让的是()。A.动报酬请求权B.身损害赔偿请求权C.付租金请求权

√D.亲属间的扶养请求权《合同法79条规定人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人有列情形之一的除外：(1)根合同性质不得转让(2)照当事人约定不得转让；(3)照法律规定不得转让。上述规定中，根据合同性质不得转让的情形包括四种：①基于个人信任关系而发生的债权不得转让，如因雇用合同、委托合同、劳务合同等产生的雇用费、委托费、劳务费等债权不能转让。②专为特定债权人利益而存在的债权不能转让。例如，专门为特定人讲授外语的合同，专门为特定人绘肖像画的合同等。③不作为债权，不得成为转让债权。④属于从权利的债权，一般不得单独转让。此外，除了上述合同债权不得转让外，下列债权也不得转让：①因侵权(侵犯人身权、知识产权生损害赔偿之债。②近亲属间的请求权，如近亲属间的扶养请求权等。综上分析，备选项中只有表述的债权可以转让，故选C项。3.(2013真题)列关于债的提存的说法中，符合我国合同法规定的是)。A.权人无正当理由拒绝受领标的物是提存的条件之一√B.存物在提存期间产生的孳息归提存人所有C.权人超过法定期限不领取提存物，提存物归债务人所有D.存期间，提存物毁损、灭失的风险由提存机关承担《合同法》第101第1款规定，有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存(1)债权人无正当理由拒绝受领；(2)债权人下落不明(3)债权人亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；律规定的其他情形。据此第1，表述符合合同法规定，选A。《合同法》第103规定，标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。据此，、项表述不符合合同法规定。《合同法》第104规定，债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。据此，C项述不符合合同法规定。4.(2013真题)将自行车交乙保管，不久乙去世。乙之子丙误将该自行车当成遗产继承，后在使用过程中致自行车损坏。根据有关规定()。A.系恶意占有人B.应当返还自行车给甲√C.应当向甲承担违约责任D.应当赔偿甲的损失不当得利一经成立，当事人之间即形成债的关系，受有损失的一方享有请求返还其利益的权利，获得利益的一方负有返还利益的义务。返还利益的具体范围依获利方的主观心态而定：受益方为善意时，若损失大

于利益，只返还现存利益；若损失小于利益，返还利益的范围以损失为准。受益方为恶意时，应返还其取得的全部利益；若利益少于损失，还须就损失与利益之间的差额进行赔偿。本题表述中，丙不明真相，以为自行车是其父遗产并予以继承，故丙对自行车的占有属于善意占有，而非恶意占有。可见，不选A项。当丙误将自行车作为遗产继承后，即构成不当得利，在甲、丙之间成立了不当得利之债，而非合同之债，合同之债不存在，自然谈不上违约责任。可见，不选。不当得利之债一经成立，丙便负有将自行车返还给甲的义务。可见，选。《物权法》第242条规定，占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任。据此，善意占有人不负赔偿责任，而恶意占有人须赔偿损失。本题表述中，丙对自行车的占有是善意的，故对甲的损失不负赔偿责任。可见，不选项。5.(2014真题)列选项中，不属于债权特征的是()。A.等性B.容性C.意性D.久性

√债权具有任意性、平等性、相容性和期限性等特征。就期限性而言，债权是具有一定期限性的权利，债权只能在一定期限内存在债不能像所有权那样可以永久存续债期限届满即归于消灭可见D项。6.(2016真题)列行为中，可引起不当得利之债的是()。A.偿还5万元赌债B.清偿明知超过诉讼时效期间的债务C.被他人收养，成年后给付生父母生活费D.误将邻居的装修材料用于自己房屋的装修√对于赌博之债、超过诉讼时效的债务、履行道德义务上的给付，当事人都不得依据不当得利主张返还，故不选AB、。表述的情形符合不当得利的构成条件，可引起不当得利之债的发生，选D。7.下列说法中，正的是()A.方当事人互负债务，只要自动债务已届清偿期即可适用法定抵销B.所有的意思管理抛弃物为无因管理C.因管理人有权要求受益人支付报酬D.存涉及三方当事人

√按照《考试分析》的观点A项表述是正确的，但根据《合同法》第99第规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。据此，适用法定抵销的条件之一是双方当事人互负的债务均应当届清偿期。考生应当按照合同法的规定确定适用法定抵销的条件。可见，项表述错误。以所有的意思管理抛弃物成立先占，而无因管理须有管理的意思，而不是以所有的意思进行管理。可见，项表述错误。无因管理人无权要求受益人支付报酬可见C表述错误提存涉及债权人债务人和提存机关三方当事人。可见，D表述正确。8.适用无因管理的形是()A.大雪清扫路面B.他人看管赃物C.待他人朋友D.危急病人送往医院

√下大雪清扫路面不属于为特定人提供的服务，而无因管理须针对特定事务。违法事项不能成立无因管理。一般性的生活事务，如接待他人朋友，不能成立无因管理。9.可以依法转让的权是()A.博之债B.托合同产生的委托费用C.身伤害赔偿产生的债权D.务合同产生的债权

√可以转让的债权必须具有合法性，赌博之债不具有合法性。委托费用是基于个人信任关系产生的债权，不能转让。

10.无管理中的必要费用不包括)。A.酬

√B.管理行为产生的费用C.管理行为所欠他人的债务D.管理行为支出的合理费用无因管理中的“必要费用”包括因无因管理产生的合理费用以及因管理行为所欠他人的债务等。11.下选项中，不属于债的移转的情形是)。A.继承其父20万元的遗产和10万元的债务B.公司分立为乙公司、丙公司，甲公司的债务由乙公司、丙公司共同承担C.将自己的8万元债权转让给乙D.将乙欠其6万元债务利息予以免除√债的移转包括债权移转、债务移转和债权债务的概括转移，债的移转又称为债的主体变更，债的移转不同于债的内容变更。AB、C表述都是在债的内容没有变化的情况下，债的主体发生了变化，因而是债的移转。D表述中，甲免除利息的行为并没有改变债的主体，但却改变了债的内容，因而是债的内容变更而非债的移转，故选D项。12.甲乙货款10万元，乙同时须给付甲4万，现甲债务已经到期，而乙的债务已经超过了诉讼时效，若甲欲抵销债务，则()。A.有权行使抵销权B.须经乙同意才可以行使抵销权√C.不得抵销其债务D.的债务已超过诉讼时效，债务不得抵销《合同法》第99条第1款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。据此，甲、乙的债务都是金钱债务，可以相互抵销，但甲对乙享有的债权是已经超过诉讼时效的债权，乙对甲享有的债权为已到期债权，故乙可以作为主动(动)债权要求抵销，甲能作为被动债权予以抵销，甲若主张抵销，必须经乙同意，否则，会损害乙的时效利益。综上分析，选B项。13.如不当得利的受益人是善意，则)。A.须返还现存利益B.受益人决定是否返还现存利益C.还现存利益D.退还全部利益

√如果不当得利的受益人为善意，则受益人仅以现存利益的返还为限。14.下情形中，属于债的内容变更的是()。A.务承担B.权转让C.变债的担保D.的概括承受

√债的变更包括债的主体变更和债的内容变更。典型的债的内容变更的情形有改变标的物、改变履行条件、改变所附条件、改变担保等。可见，选。A、、D表述的是债的主体变更。15.一因重大误解而购买国产钻石以为美国生产)后向法院提出撤销该买卖合同，其依据为)。A.于不当得利返还请求权√B.于无因管理必要费用返还请求权C.于合同产生的请求权D.于侵权行为产生的请求权一方因重大误解而为的民事行为属于可撤销民事行为，既然民事行为因被撤销而归于无效，主张合同请求权没有根据，因此，排除。既然合同被撤销，当事人占有对方财产失去根据，另一方只能依据不当得利要求对方返还。16.甲2014年月向乙借款4万元年6又向丙借款8万元债权都到期后只有元财产，则该2万()

A.还给乙B.还给丙C.由乙、丙平均分配

√D.由乙、丙按照借款比例分配债权具有平等性和相容性特征，即在同一标的物上可以成立数个内容相同的债权，各债权之间互不排斥，可以相容，且各个债权成立不分先后，都具有同等效力。债权的平等性和相容性是债权不同于物权的特征之一，因为物权具有优先性和排他性(相容性)。本题表中，各债权应当平等受偿，不分成立先后，也不考虑债权数额的多少，故选。二、多项择(总题数：，数26.00)17.下选项中，不能成立无因管理的有()。A.法事项

√B.作为的事项

√C.益性质的事项

√D.定代理

√违法的、纯属公益性质的、不作为的事项不能构成无因管理，而法定代理是“有因”，而不是“无因”。18.在()的情况下，债务人可以提存方式履行合同。A.权人下落不明

√B.权人死亡又未确定其继承人√C.权人无正当理由拒不接受债务人的履行√D.务人履行会增加负担根据《合同法》第101条的规定即可选正确选项。19.根我国民法的规定，下列不适用不当得利的是)。A.子女给生父母的赡养费√B.赌博而获得对方的财物√C.知没有给付义务而进行给付√D.将发给乙的货错发给丙甲将货错发给丙，丙获利没有法律根据，系不当得利。下列情形不适用不当得利：对无扶养义务的亲属误以为有扶养义务而予以扶养；他人结婚生子而给予贺礼；期前清偿；明知不欠债而清偿；行贿受贿；夫妻一方与他人通奸向发现者支付金钱用金钱收买杀手赌博之债此外有其他请求权可以行使的情形，如在有合同上的请求权或者有侵权损害赔偿之债请求权的情形下，当事人不得主张不当得利。20.下事实中，构成不当得利之债的事实是)。A.民甲基于租赁合同应当向公民乙支付租金2万元，而实际支付万元B.车站将甲的货错发给乙√C.风灾甲的100马跑入乙的马群中√D.因赌博输给乙5元赌博之债不能认定为不当得利。21.下事实中，构成无因管理之债的事实是)。A.受委托，雇人为邻居的危险房屋加固，以免遭台风袭击而受损失√B.委托，雇人为他人照看病人

√C.救溺水儿童

√D.养他人失散的动物并寻找其主人√受委托照看病人系“有因”，应当依据委托代理关系处理。22.(2012年题、乙互负债务，根据合同法规定，双方债务法定抵销的条件包括)。A.方协商一致B.方所负债务数额相等C.方的给付为同种类、同品质√D.方的债务均届清偿期√《合同法》第99条第1款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。据此，适用法定抵

销的条件包括(1)须双方当事人互负务互享债权(2)双方债权均已届至清偿期注意此条件《法律硕士(法学)业学位联考考试分析(《考试分析)表述的条件不同该书将此条件表述“须自动债权即提出抵销的债权已届清偿期”，但如果严格依据条文的立法原意理解，法定抵销的条件之一必须是当事人互负“到期”债务，因此应当依据条文规定选择本题答案须双方给付债务的标的物为同种类、同品质(4)不存在按照合同性质或者依照法律规定不得抵销的情形。可见，、是正确答案。项表述的情形属于合意抵销的条件，而不是法定抵销的条件，故不选。抵销的效力表现在，抵销使双方互负的债务在对等额内消灭，没有抵销完毕的债务，当事人应当继续履行。因此，双方所负债务数额是否相等并非适用法定抵销的条件之一，故不选。23.(2013年题列选项中，属于不当得利构成要件的有)。A.方获得利益，他方受有损失√B.损方不存在过错C.益与受损之间有因果关系√D.益方获得利益没有合法根据√不当得利的构成要件包括方获得利益(2)他受有损失(3)一方获利他方受损有因果关系(4)获利没有合法根据。可见，选C、项。不当得利大多属于事件，而事件是无法要求行为人存在过错的，例如甲的鱼塘里的鱼跃入了乙的鱼塘，乙对该鱼的获得属于不当得利，这是因事件引起的不当得利，但受损方甲对此无过错，而乙获利也无过错，因而不当得利的认定不以过错为构成要件，故不选B项。24.(2015年题、乙系对门邻居，同时装修房屋。某日，在甲家装修的丙公司工人丁误将乙堆放在公共过道上的瓷砖当成甲所有，贴到甲家厨房墙壁。乙可以要求)。A.返还原物B.返还不当得利C.公司赔偿损失

√√D.公司与丁承担连带责任适用返还原物请求权的条件之一是原物能够返还，但本题表述中，由于乙的瓷砖已经贴到甲家厨房的墙壁上，因而返还原物已不经济或已不可能。可见，不选。不当得利可因第三人的行为而产生，正如本题所述，第三人丙公司的工人丁误将乙堆放在公共过道上的瓷砖当成甲所有，从而在甲、乙之间产生不当得利之债的关系，乙可以要求甲返还不当得利。可见，选。丙公司的工人丁将乙的瓷砖贴到甲家厨房的墙壁上，侵犯了乙对瓷砖的所有权，且原物已不能返还。《侵权责任法》第34条1规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。据此，丁的失误行为造成他人损失的，应由其用人单位丙公司承担侵权责任，乙可以要求丙公司赔偿损失。可见，选项，不选D项。25.下说法中，正确的是)A.权转让，债权人应当通知债务人，但不必征得债务人的同意√B.务承担不必征得债权人同意C.为人因故意实施侵权行为而发生的损害赔偿之债，不得与受害人对自己所负之债务相抵销√D.存之后，债权人对债务人负有到期债务的，债权人履行债务或提供了担保，债权人有权领取提存物√债权转让，债权人负有通知义务，而不必征得债务人的同意，而债务移转必须征得债权人的同意，侵权损害赔偿之债不得与债务人所负债务相抵销。D项合提存要求。26.不用不当得利的情形有)A.金钱收买杀手，因未获成功而要求返还金钱√B.与某人通奸而向发现者支付保密费，后要求发现者返还√C.无因管理人支付报酬，后要求管理人返还√D.条件赠与中，因受赠人没有履行所附条件规定的义务，赠与人要求返还赠与物√27.下说法中，正确的是)A.因管理人无权要求受益人支付必要的管理费用B.理人必须明确表示出为他人谋利益的意思方可成立无因管理C.因管理人在管理活动中应尽必要的注意义务√D.因管理人不得向本人索取报酬√

必要费用支付请求权是无因管理人的基本权利理意思不以管理人必须明确表示出为他人谋利益的意思，且无因管理为事实行为，事实行为不需要意思表示。28.下关于法定抵销及其适用条件的说法，正确的是)。A.销不得附条件和附