北邮社《经济法基础与实务》教学课件NO4

第四章公司法>>知识目标

1.了解公司法、有限责任公司、股份有限公司的概念及一人有限责任公司、国有独资公司的特别规定；

2.理解公司的分类、股东的权利及义务、有限责任公司股权转让、公司财务会计收益分配制度、增资、减资、公司解散和清算的相关规定；

3.掌握有限责任公司和股份有限公司的设立机构、股份的发行和转让、各类主体违反公司法应承担的责任的相关规定。>>能力目标

1.能根据公司法的相关知识简单分析一些公司领域的相关实际案例；

2.能根据公司法的相关知识维护自己的合法权益。知识目标第四章公司法

铁岭市新新百货有限责任公司是以商品零售为主的公司，股东是两个私营老板。成立前拟定注册资本为25万元。2010年12月，公司决定两个股东一个为执行董事，一个为财务负责人，其中执行董事兼任监事。该公司为开拓市场拉客户，又决定聘请在市劳动局工作的王强为公司经理。王强正好与张利做一笔生意，准备贩卖一批女式皮鞋，于是欣然同意当该公司的经理。案例导入第四章公司法

上任后，张利要求王强提供抵押，于是王强利用经理职务之便，用公司的资产提供了担保。货到后，王强未经任何人同意私自和新新百货有限责任公司签订合同，用公司名义将他买的女式皮鞋买下，从中渔利5万元。

问：

（1）新新百货有限公司成立的法人机构是否符合法律规定？

（2）王强作为公司经理，公司与他所签的合同是否合法？为什么？案例导入第四章公司法针对实际案例中所发生的问题，要求学生分为正方、反方两组进行辩论，将辩论结果填入下表。第四章公司法第一节公司法概述

A有限责任公司投资设立B有限责任公司为其控股子公司，又设立C分公司。甲厂分别与B、C签订买卖合同，向它们供货，价款各为60万元。但B、C收货后迟迟不付款，甲久催未果，遂以A公司为被告向法院起诉。问：A公司是否承担法律责任？案例4-1公司是依照公司法设立的以营利为目的的企业法人。公司是在企业发展过程中，为了适应社会化大生产和市场经济的发展需要而形成的一种企业组织形式，是以资本的联合为基础设立的。一、公司与公司法的概念第一节公司法概述1.法定性2.营利性3.法人性第一节公司法概述4.股东责任的有限性二、公司的种类第一节公司法概述（一）无限责任公司、有限责任公司、股份有限公司和两合公司（二）人合公司、资合公司和人资兼合公司（三）封闭式公司和开放式公司（四）母公司与子公司（五）总公司与分公司

甲、乙公司和丙公司共同投资设立某有限责任公司。乙公司出资如下：厂房作价330万元，土地使用权作价150万元，机器、设备作价90万元，专利技术作价350万元，合计为920万元。甲以货币出资350万元。丙以货币出资150万元，以劳务出资80万元。2011年6月9日，该有限责任公司成立，注册资本为1500万元。2012年1月25日，由于该有限责任公司运营状况不佳，丙单独要求召开临时股东会商讨经营方针。2012年11月28日，根据章程规定，召开了定期股东会会议。案例4-2第二节有限责任公司此次会议主要讨论公司章程的修改。甲和丙不同意乙公司提出的修改方案。乙公司称自己拥有半数以上表决权，足以通过该修改方案。2013年3月30日，在一次财务清查中，发现乙公司用于出资的厂房实际价额只有210万元，远远低于公司成立时所作价330万元。案例4-2第二节有限责任公司问：（1）该有限责任公司三位股东的出资是否合法？（2）丙有无权利单独要求召开临时股东会？（3）在甲和丙不同意的情况下，乙公司称自己拥有半数以上表决权，足以通过该修改方案，其说法是否正确？（4）乙公司用于出资的厂房的实际价额显著低于公司章程所定价额，乙公司对此应当承担什么责任？

第二节有限责任公司有限责任公司是指依照《公司法》设立的，由法律规定的一定人数的股东出资组成，股东以其所认缴的出资额对公司债务承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担有限责任的企业法人。一、有限责任公司概述（一）有限责任公司的概念及特征第二节有限责任公司（1）股东人数有最高数额限制。（2）股东责任的有限性。（3）有限责任公司的资本不分为等额股份。（4）证明股东出资份额的是出资证明书，而不是股票，且不能自由流通。（5）股东对外转让出资受到较为严格的限制。（6）不能发行股票，不能公开募股，财务不必公开。第二节有限责任公司（二）有限责任公司的设立公司设立，是指为使公司成立，取得公司法人资格而依据法定程序进行的一系列法律行为的总称。公司的设立与公司的成立不同，公司设立是指发起人创建公司的一系列过程。公司成立则标志着公司取得了法人资格，取得了依法进行经营活动的权利能力与行为能力。即公司设立是公司成立的前提，公司成立是公司设立的目标和结果。第二节有限责任公司1.有限责任公司的设立条件第二节有限责任公司（1）股东符合法定人数。（2）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。（3）股东共同制定公司章程。（4）有公司名称并建立相应组织机构。（5）有公司住所。

A、B、C三人经协商，准备成立一家有限责任公司甲，主要从事家具的生产，其中A为公司提供厂房和设备，经评估作价25万元，B从银行借款20万元现金作为出资，C原为一家国有企业的家具厂厂长，具有丰富的管理经验，提出以管理能力出资，作价15万元。A、B、C签订协议后，向工商局申请注册。

问：（1）本案包括哪几种出资形式？并分析A、B、C的出资效力。

（2）甲公司能否成立？为什么？案例4-3第二节有限责任公司2.有限责任公司的设立程序第二节有限责任公司（1）发起人发起并签订发起人协议。（2）制定公司章程。（3）申请名称预先核准。（4）对于法律、行政法规规定设立公司或者是公司营业项目需要依法报经许可的，应当依法报经行政许可，但这一程序并非所有有限责任公司的设立都须经过。第二节有限责任公司（5）股东按公司章程的规定缴纳出资。（6）根据公司法的要求成立股东会、董事会或者执行董事、监事会或者监事等组织机构，并确定董事长、董事、监事、经理的名单。（7）由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。（8）登记发证。

某高校A、国有企业B和集体企业C签订合同决定共同投资设立一家生产性的科技发展有限责任公司。其中，A以高新技术成果出资，作价15万元；B以厂房出资，作价20万元；C以现金17万元出资。后C因资金紧张实际出资14万元。

问：（1）该有限责任公司能否有效成立？为什么？

（2）以非货币形式向公司出资，应办理什么手续？

（3）C承诺出资17万元，实际出资14万元，应承担什么责任？

（4）设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续？应提交哪些文件或材料？

（5）A的出资是否符合法律规定？为什么？案例4-3第二节有限责任公司公司组织机构是现代公司组织制度或公司法人治理结构的重要组成部分。我国《公司法》对有限责任公司组织机构的设置做了多元制的规定：一般的有限公司，其组织机构为股东会、董事会、经理和监事会；股东人数较少或规模较小的有限公司，其组织机构为股东会、执行董事、经理和监事；一人有限公司不设股东会；国有独资公司，其组织机构为唯一股东、董事会、经理和监事会。二、有限责任公司的组织机构第二节有限责任公司1.股东会的性质和组成股东会是有限责任公司的最高权力机构，是公司的最高决策机关，有限责任公司的股东会由全体股东组成。股东是指在公司设立时或在公司成立后合法取得公司股份并对公司享有权利和承担义务的人。股东的来源有三个：一是原始股东，二是继受股东，三是因公司增资而成为股东。在我国除法律有特别限制性规定外，法人和自然人均可以依法成为有限责任公司的股东。第二节有限责任公司（一）股东会（1）决定公司的经营方针和投资计划。（2）选举和更换董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项，但选举和更换由职工代表出任的董事、监事除外。2.股东会的职权第二节有限责任公司（3）审议批准董事会的报告。（4）审议批准监事会或者监事的报告。（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。（7）对公司增加或者减少注册资本做出决议。第二节有限责任公司（8）对发行公司债券做出决议。（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项做出决议。（10）修改公司章程。（11）公司章程规定的其他职权。对上列事项股东以书面形式一致同意的，可以不召开股东会会议，直接做出决定，并由全体股东在决定文件上签字盖章。3.股东会的形式有限责任公司股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议按照公司章程的规定按时召开，一般每年召开一次。代表1/10以上表决权的股东，1/3以上董事，监事会或不设监事会的监事可以提议召开临时会议。第二节有限责任公司4.股东会的召开有限责任公司股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。以后的股东会会议，设立董事会的，由董事会召集，董事长主持；董事长因特殊原因不能履行职务时，由副董事长主持；副董事长不能履行职务时，由半数以上董事共同推荐一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。第二节有限责任公司5.股东会的决议有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，公司章程可以对股东会议的做出方式另行予以规定，而不按出资比例行使表决权。股东会决议分为普通决议和特殊决议。对一些涉及股东根本利益事项的表决，《公司法》做了特别规定，股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散、变更公司形式，或者修改公司章程做出的决议为特别决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。第二节有限责任公司1.董事会的性质及其组成有限责任公司的董事会是公司股东会的执行机构，享有业务执行权和日常经营决策权。向股东会负责。董事会由董事组成，其成员为3~13人。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可不设董事会，只设一名执行董事即可。第二节有限责任公司（二）董事会和经理（1）决定公司的经营方针和投资计划。（2）选举和更换董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项，但选举和更换由职工代表出任的董事、监事除外。2.董事会的职权第二节有限责任公司（3）审议批准董事会的报告。（4）审议批准监事会或者监事的报告。（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。（7）对公司增加或者减少注册资本做出决议。第二节有限责任公司（8）对发行公司债券做出决议。（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项做出决议。（10）修改公司章程。（11）公司章程规定的其他职权。对上列事项股东以书面形式一致同意的，可以不召开股东会会议，直接做出决定，并由全体股东在决定文件上签字盖章。董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会决议的表决，实行一人一票制。董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。第二节有限责任公司3.董事会的召开及决议经理，在实践中通常称总经理，是指在董事会领导下负责公司日常经营管理的执行机关，是董事会的执行机构。有限责任公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理负责公司日常经营管理工作，对董事会负责。有限责任公司的经理行使下列职权。第二节有限责任公司4.经理（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议。（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案。第二节有限责任公司（3）拟定公司内部管理机构设置方案。（4）拟定公司的基本管理制度。（5）制定公司的具体规章。（6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人。第二节有限责任公司（7）决定聘任或者解聘除应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员。（8）董事会授予的其他职权。1.监事会的性质及其组成有限责任公司监事会是公司的内部监督机构。监事会对股东会负责，并向其报告工作。监事会由监事组成，成员不得少于3人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表组成，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的股东代表，由股东大会选举产生；监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。第二节有限责任公司（三）监事会或者监事根据《公司法》第53条、第54条规定监事会或监事可以行使下列职权：检查公司财务；对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决定的董事、高级管理人员提出罢免的建议；当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；向股东会会议提出提案。第二节有限责任公司2.监事会或者监事的职权监事会每年度至少召开一次会议，监事会由监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会决议应当经半数以上监事通过。第二节有限责任公司3.监事会的召开及决议

甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本200万元，其中甲、乙各以货币60万元出资；丙以实物出资，经评估机构评估为20万元；丁以其专利技术出资，作价50万元；戊以劳务出资，经全体出资人同意作价10万元。公司拟不设董事会，由甲任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事。

饮料公司成立后经营一直不景气，已欠A银行贷款100万元未还。经股东会决议，决定把饮料公司唯一盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂。后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给大北公司。一年后，保健品厂也出现严重亏损，资不抵债，其中欠B公司货款达400万元。案例4-5第二节有限责任公司问：（1）饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之处？为什么？（2）饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定？为什么？（3）饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为？设立后，饮料公司原有的债权债务应如何承担？（4）乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则？（5）银行如起诉追讨饮料公司所欠的100万元贷款，应以谁为被告？为什么？（6）公司除采取起诉或仲裁的方式追讨保健品厂的欠债外，还可以采取什么法律手段以实现自己的债权？第二节有限责任公司三、一人有限责任公司和国有独资公司第二节有限责任公司（1）股东的唯一性。1.一人有限责任公司的概念与特征（2）责任的有限性。（3）一人有限责任公司，特别是自然人一人有限责任公司的所有者和经营者大多是不分的。（一）一人有限责任公司第二节有限责任公司（1）投资的限制。2.一人有限责任公司的设立（2）公司注册登记的特别要求。一人有限责任公司不设股东会。但公司的股东仍然有权利行使《公司法》中规定的一般有限责任公司股东会的所有职权。《公司法》对一人有限责任公司如何设立董事会和监事会没有做出具体规定。第二节有限责任公司3.一人有限责任公司的组织机构一人有限责任公司章程由股东制定。一人有限责任公司应当在每一年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。第二节有限责任公司4.其他规定第二节有限责任公司（1）投资者的单一性。1.国有独资公司的概念与特征（2）财产的国有性。（3）投资者责任的有限性。（二）国有独资公司国务院确定的生产特殊产品的公司或者属于特定行业的公司，应当采用国有独资公司形式。从现行政策来看，“生产特殊产品的公司”主要指生产货币、法定纪念币、邮票、预防用生物制品、具有军事用途的核心产品和关键部件等产品的公司；“特定行业的公司”主要指自来水公司、煤气、供电、供热等城市公用事业，跨省电网，基本邮政和电信、铁路、国防工业、航天航空、核工业、石油开采、广播电台、电视台、新闻出版等行业的公司。第二节有限责任公司2.国有独资公司的设立范围第二节有限责任公司（1）国有独资公司的权力机构。3.国有独资公司的组织机构（2）国有独资公司的董事会。（3）国有独资公司的监事会。有限责任公司股权一般转让分两种方式：一是公司内部股权转让，即股东将股权转让给现有股东；二是公司外部的股权转让，股东将股权转让给现有股东以外的其他投资者。《公司法》第71条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。”这说明《公司法》对股东内部股权的转让采用的是自由转让原则，没有限制性条件。四、有限责任公司的股权转让第二节有限责任公司（一）股权的一般转让（二）股权的特殊转让1.通过股权的强制执行转让股权2.异议股东可请求公司回购其股权第二节有限责任公司3.通过股权继承转让股权由于董事、监事及高级管理人员在公司经营管理中处于举足轻重的地位，上述人员甚至会比股东更了解公司的实际情况，因此法律对上述人员的任职资格及应承担的义务做出了明确规定，并对上述人员违反相应义务应承担的责任予以明确规定。这些规定既适用于有限责任公司，也适用于股份有限公司的上述任职人员。五、公司董事、监事、高级管理人员的任职资格和义务及责任追究第二节有限责任公司公司董事、监事和高级管理人员的任职资格可分为积极资格和消极资格。积极资格是指成为公司董事、监事和高级管理人员应当具备的资格，而消极资格指成为公司董事、监事和高级管理人员不能有的情形。（一）公司董事、监事、高级管理人员的任职资格第二节有限责任公司从理论上讲，公司董事、监事及高级管理人员应负担的义务主要包括忠实义务和勤勉义务两方面。忠实义务是指董事、监事和高级管理人员经营公司业务时，应毫无保留地为公司最大利益努力工作，在自身利益与公司整体利益发生冲突时，自身利益应当让位于公司整体利益。勤勉义务是指董事、监事和高级管理人员应诚信地履行对公司的职责，尽到普通人在类似情况和职位下谨慎的合理注意义务，为实现公司最大利益努力工作。（二）公司董事、监事、高级管理人员的法定义务第二节有限责任公司（三）公司董事、监事、高级管理人员的责任追究（1）股东以派生诉讼的方式在公司权益受侵害时追究公司董事、监事和高管人员的责任。（2）公司或股东自身权益受侵害时，以直接诉讼的方式追究公司董事、监事和高管人员的责任。第二节有限责任公司

王某是某市百货大楼有限责任公司（以下简称百大公司）的董事兼总经理。2012年11月，王某以华天商城的名义从国外进口了一批家电产品，总计价值为380万元，后王某又将该批家电全部销售给了凯地家电销售中心。百大公司董事会获悉上述情况后，认为王某身为本公司董事兼总经理，经营与本公司同类的业务，其行为违反了《公司法》关于董事、经理竞业禁止的规定，属于无效行为，并做出决议，责成王某取消该销售合同，将该批家电改为由百大公司销售。

问：公司董事违反竞业禁止义务与第三人做交易的行为是否合法？案例4-6第二节有限责任公司第三节股份有限公司

某股份有限公司于2011年3月10日成立，股本总额为人民币3000万元，其中2200万元系向社会公开发行募集所得。2011年6月6日，该股份有限公司董事会召开年度会议。董事会成员为15人，本人出席会议的5人，有3人因故不能出席而委托他人参加会议，其中甲委托董事长代为出席，乙委托某监事代为出席，丙委托好友出席。董事会会议日程包括：决定公司投资方案；对发行公司债券作出决议；决定公司内部管理机构的设置调整。以上事项均经出席会议的董事过半数通过。

问：公司上述活动与《公司法》的规定有哪些不符之处？请说明理由。案例4-7一、股份有限公司概述

股份有限公司，是指全部资本由等额股份构成并通过发行股票筹集，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。（一）股份有限公司的概念和特征第三节股份有限公司（1）股份公司资本股份化，且全部资本划分为等额股份。（2）通过发行股票筹集资本。（3）发起人股东人数既有最低限制，也有最高限制。（4）股票可以自由转让；财务公开。第三节股份有限公司（5）股份公司的设立条件比较严格，程序比较复杂。（二）股份有限公司的设立方式股份有限公司的设立方式有发起设立和募集设立两种。发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司。以募集方式设立股份公司的，发起人认购的股份不得少于股份总数的35%；但是，法律、行政法规另有规定的除外。以募集方式设立公司又可以分为面向不特定的对象公开募集（公募发行）和面向特定对象的募集（私募发行）两种方式第三节股份有限公司（三）股份有限公司的设立条件1.发起人符合法定人数股份有限公司的发起人是指依法办理筹建股份有限公司事务的人。公司法规定，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。股份有限公司的设立必须首先有发起人。发起人确立了设立公司的共同意思后，应订立发起人协议，规定发起人相互之间的权利和义务。发起人签订发起人协议后，即应组织工作班子，进行具体的公司筹建工作。第三节股份有限公司2.有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或募集的实收股本总额股份有限公司采取发起方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。发起人的出资方式适用《公司法》第27条对有限责任公司的规定。第三节股份有限公司3.股份发行、筹办事项符合法律规定股份有限公司的发起人必须按照公司法、证券法的规定发行股份，筹集股本。以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产的转移手续。发起人不按照此规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。发起人认足公司章程规定的出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。第三节股份有限公司（1）发起人认购公司发行股份的一定比例，其认购的股份不得少于公司股份总数的35%。（2）制订招股说明书。（3）签订承销协议与代收股款协议。第三节股份有限公司（6）发行股份的股款缴足后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。（5）公告招股说明书，并制作认股书，实施招股行为。（4）发起人向社会公开募集股份时，必须向国务院证券监督管理机构递交募股申请，并报送有关文件，以取得国务院证券监督管理机构的批准。第三节股份有限公司4.发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过股份有限公司章程的制定者为发起人，而不是公司全体股东。以募集设立方式成立股份有限公司的，发起人所订立的公司章程，还必须经过创立大会通过，才能作为公司的正式章程。第三节股份有限公司5.有公司名称，建立符合股份有限公司的组织机构第三节股份有限公司6.有公司住所（四）发起人1.发起人的概念发起人是指为设立公司而依照法定条件和程序进行筹办事务并享有法定权利和承担法定义务的人，包括企业法人和个人。发起人在进行公司设立行为过程中，应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。发起人在公司设立过程中的相互关系属于合伙性质的关系，其权利、义务、责任可以适用合伙人的有关规定。第三节股份有限公司（1）资本充实责任。2.发起人的民事责任（2）对公司的损害赔偿责任。（3）出资违约责任。第三节股份有限公司（4）公司不能成立时发起人的民事责任。

甲公司欲作为发起人募集设立一股份有限公司，其拟定的基本构想包括以下内容：为了吸引外资，开拓国际市场，7个发起人中有4个住所地在境外的发起人，这为公司的国际化打下良好的基础；公司的注册资本是8000万元，其中7个发起人认购2500万元，由于公司所选项目有非常好的发展前景，其余的5500万元向社会公开募集；由于是募集设立的股份有限公司，因此所有的出资必须是货币；由于发起人认为发行工作很重要，因此决定成立专门小组，自己发行股份；案例4-8第三节股份有限公司

认股人在缴纳股款后，在任何情况下，都不可以要求发起人返还股款；创立大会可以根据需要，结合市场情况由发起人决定召开的时间；如果公司不能设立，发起人和缴足股款的认股人会共同承担相应的法律责任。

问：甲公司拟订的基本构想中哪些不符合法律规定？案例4-8第三节股份有限公司二、股份有限公司的组织机构（一）股东大会1.股东大会的职权第三节股份有限公司股份有限公司的股东大会是由全体股东共同组成的权力机构，是对公司重大事项行使最终决策权的机构。股份有限公司股东大会的职权同有限责任公司股东会的职权。股份有限公司股东大会的形式分为定期会议（又称年会）和临时会议两种。定期会议每年召开一次。临时会议是在遇有特殊情况需依法召开的股东大会。我国《公司法》第100条规定，有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会。2.股东大会会议第三节股份有限公司股份有限公司股东大会会议由董事会负责召集，由董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。3.股东大会会议的召集第三节股份有限公司股东出席股东大会，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。股东大会做出的决议必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会做出修改公司章程、增减注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。4.股东大会决议第三节股份有限公司（1）董事会的组成及职权。（2）董事会议事规则。第三节股份有限公司1.董事会（二）董事会和经理股份有限公司的经理由董事会聘任或解聘。公司董事会可以决定董事会成员兼任经理。经理依据法律和公司章程的规定行使职权，负责公司的日常经营管理工作，对董事会负责。股份有限公司经理与有限责任公司经理行使的职权基本相同。2.经理第三节股份有限公司（三）监事会股份有限公司的监事会是公司依照《公司法》和公司章程设立的监督公司各项事务的机构。是股份有限公司必设的监督机构。监事会对股东大会负责，向股东大会报告工作。第三节股份有限公司

某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。2012年11月，某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年4月10日召开临时股东大会，并于3月20日在报纸上刊登了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项：选举和更换部分董事，选举和更换董事长；选举和更换全部监事；更换公司总经理；就发行公司债券做出决议：就公司与另一家房地产公司合并做出决议。在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的过半数通过。

问：公司这样做对吗？案例4-9第三节股份有限公司三、股份的转让（一）股份概述1.股份的概念与特征第三节股份有限公司（1）股份具有平等性。（2）股份具有不可分割性。（3）股份具有流通性。2.股票的概念与特征第三节股份有限公司（1）股票是证权证券。（2）股票是要式证券。（3）股票是有价证券。（1）普通股和特别股。（2）记名股和无记名股。（3）额面股和无额面股。3.股份的种类第三节股份有限公司（4）我国实践中的其他分类。股份的发行实行公开、公平、公正的原则，同股同权，同股同利，同股同价。股票发行价格可以平价发行，可以溢价发行，但不许折价发行。4.股份的发行第三节股份有限公司（二）股份有限公司的股份转让股份转让是指股份有限公司的股份所有人，依法自愿地将自己的股份让渡给其他人，而受让人依法取得该股份所有权的法律行为。由于股份的外在表现形式是股票，因此，股份转让通常是以股票转让的形式表现出来的。股份转让实行自由转让的原则。第三节股份有限公司1.股份转让的概念与转让方式（1）对股份转让场所的限制。（2）对发起人所持股份的转让限制。（3）上市公司股东转让股份的限制。2.股份转让的限制第三节股份有限公司（4）对公司董事、监事、高级管理人员持有本公司股份的转让限制。（5）对公司收购本公司股份的限制。

《公司法》第143条规定：“记名股票被盗、遗失或者灭失，股东可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》规定的公示催告程序，请求人民法院宣告该股票失效。人民法院宣告该股票失效后，股东可以向公司申请补发股票。”3.记名股票被盗、遗失或者灭失的处理第三节股份有限公司胜达科技有限公司于2012年12月3日注册成立。一年生产经营下来，公司便着手准备分配公司利润。公司税前利润是500万元，投资利润是400万元，营业外收支净额是300万元，前一年度亏损200万元，公司分配利润后，准备与A有限责任公司合并成为福达有限公司。问：（1）本案中胜达科技有限公司当年税后利润有多少？（2）公司应当如何分配税后利润才符合法律规定？请找出法律依据。（3）本案中公司合并应遵循哪些程序？法律依据是什么？案例4-10第四节有关公司的其他规定一、公司收益分配制度（一）公司利润分配的顺序公司利润是指公司在一定时期（一年）内从事经营活动的财务成果，包括营业利润、投资净收益以及营业外收支净额。第四节有关公司的其他规定（二）公积金公积金又称储备金，是公司以弥补亏损、扩大公司生产经营或增加公司资本为目的，依照法律和股东（大）会决议，从公司税后利润或公司资本收益中提取或取得的，不作为股利分配而暂存于公司内部的特定用途的基金。公积金分为盈余公积金和资本公积金两类。第四节有关公司的其他规定（三）股利的支付股利的支付是指公司根据股东的出资或持有的股份，按照确定的比例向股东支付公司的利润或是根据公司章程的规定向股东支付公司的利润。第四节有关公司的其他规定华声股份有限公司属于募集设立的股份有限公司，注册资本为人民币5000万元，在设立过程中，经有关部门批准，以超过股票票面金额1.2倍的发行价格发行，实际所得人民币6000万元。溢价款1000万元当年被股东作为股利分配。两年后，由于市场行情变化，华声公司开始亏损，连续亏损两年，共计亏损人民币1200万元。股东大会罢免了原董事长，重新选举新的董事长。经过一年的改革，公司开始盈利人民币600万元，公司考虑到各股东多年来经济利益一直受损，故决定将该利润分配给股东。自此以后，公司业务蒸蒸日上，不仅弥补了公司多年的亏损，而且发展越来越快。2012年，公司财务状况良好，法定公积金占公司注册资本的55%，公司决定，鉴于公司良好的财务状况，法定公积金可以不再提取了。为了增大企业规模，公司股东大会决定把全部法定公积金转为公司资本。案例4-11第四节有关公司的其他规定问：（1）华声公司将股票溢价发行款作为股利分配正确与否？请说明理由。（2）华声公司在刚开始盈利时将盈利分配给各股东的做法对不对？正确的做法是什么？（3）2012年华声公司决定不再提取法定公积金的理由充分不充分？为什么？（4）公司股东会能否决定将公司的法定公积金全部转为公司资本？为什么？

第四节有关公司的其他规定二、公司合并公司合并是指两个或两个以上的公司通过订立合并协议，依照《公司法》之规定，不经过清算直接合并为一个公司的法律行为。公司合并可分为吸收合并和新设合并两种类型。吸收合并也称兼并，是指一个公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新设合并，是指两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。（一）公司合并的概念与形式第四节有关公司的其他规定（二）公司合并的程序（1）订立合并协议。（2）通过合并协议，我国《公司法》规定无论是有限责任公司还是股份有限公司，公司合并都必须由股东（大）会的特别决议做出。第四节有关公司的其他规定（3）编制资产负债表和财产清单。（4）通知、公告债权人。（5）办理公司有关登记事宜。（三）公司合并后的法律后果1.公司的设立、变更和注销2.公司合并后债权债务的承受第四节有关公司的其他规定三、公司分立（一）公司分立的概念与形式公司分立是指一个公司通过签订协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上的公司的法律行为，公司分立分为派生分立和新设分立两种形式。派生分立，也称存续分立，是指一个公司分离成两个或两个以上的公司，本公司继续存在并设立一个或一个以上新的公司。新设分立，也称解散分立，是指一个公司分解为两个或两个以上公司，本公司解散并设立两个或两个以上新的公司。第四节有关公司的其他规定（二）公司分立的程序公司分立的程序和公司合并的程序大体相同。第四节有关公司的其他规定（三）公司分立后的法律后果1.公司的设立、变更和注销2.公司分立后债权、债务的承受第四节有关公司的其他规定四、公司增资增资是指公司为了扩大经营规模，拓展业务，提高公司的资信程度，依法增加注册资本金的行为。增资程序为：首先由股东（大）会做出特别决议，其次修改公司章程中注册资本及股东出资情况的条款，最后应依法向公司登记机关办理变更登记。第四节有关公司的其他规定五、公司减资减资是指公司资本过剩或亏损严重，根据经营业务的实际情况，依法减少注册资本金的行为。因公司减资会影响到股东和债权人利益，所以公司法对公司减资规定得较为严格。第四节有关公司的其他规定（1）股东（大）会做出特别决议。（2）编制资产负债表及财产清单。（3）通知、公告债权人。（4）依法向公司登记机关办理变更登记。第四节有关