旅游法及处罚课件

旅游法治培训专题一《旅游法》概述专题二旅游行政执法业务——《旅游行政惩处方法》——《旅游行政惩处裁量标准》

专题一《旅游法》概述

一部酝酿了30多年，历经三次审议的综合性法律《中华人民共和国旅游法》于2013年4月25日经过中国最高立法机关表决通过，并于10月1日起施行★1979年小平同志提出旅游业要突出搞、加快搞，从那时候起先当时领导人包括旅游业界、法律界起先酝酿要有一部旅游法★1982年，国务院有关部门着手起草旅游法★1988年，旅游法曾列入七届全国人大常委会立法规划。2009年《国务院关于加快发展旅游业的看法》中明确提出：“要把旅游业培育成国民经济的战略性支柱产业和人民群众更加满足的现代服务业”。★2009年，经十一届全国人大常委会批准，旅游法正式列入全国人大立法支配，并从当年9月启动立法支配★2009年12月，全国人大成立旅游法起草领导小组★2010年起，起草小组开展调研★2011年1月，起草小组拿出了第一稿文本起先征求看法★2012年8月、12月，2013年4月全国人大常委会对《旅游法（草案）》进行审议★2013年4月25日下午表决通过立法进程经过了30余年，其关键缘由，还是经济基础的问题，经济基础确定上层建筑。旅游业经过这30多年的发展，可以说是突飞猛进。2016年，我国国内旅游人数接近40亿人次，出境旅游人数超过1亿人次，旅游业已成为国民经济和社会发展的重要支柱产业。因此，这么大的旅游市场迫切须要一部法律来规范旅游产业的发展，来规范旅游经营企业的行为，同时也要规范旅游者的行为。当前我国的旅游法律框架法律1个（全国人大）——《旅游法》

行政法规3个（国务院）——《旅行社条例》、《导游人员管理条例》、《中国公民出国旅游管理方法》部门规章（国家旅游局）——《旅行社条例实施细则》、《旅行社责任保险管理方法》、《旅游投诉处理方法》、《出境旅游领队人员管理方法》、《大陆居民赴台湾地区旅游管理方法》、《中外合资经营旅行社试点经营出境旅游业务监管暂行方法》、《香港和澳门服务供应者在广东省设立旅行社申请审批方法》、《旅游行政惩处方法》地方性法规、地方政府规章（相关省、市人大及其常委会，地方人民政府）——旅游条例2013年5月16日，国务院召开贯彻实施《中华人民共和国旅游法》电视电话会议国务院副总理汪洋出席并作重要讲话一要快速开展宣扬培训二要抓紧完善配套制度。旅游综合协调机制、旅游市场联合执法监管机制、旅游投诉统一受理机制、旅游平安综合管理机制三要切实加大执法力度四要努力完善公共服务《旅游法》

第七条国务院建立健全旅游综合协调机制，对旅游业发展进行综合协调。

县级以上地方人民政府应当加强对旅游工作的组织和领导，明确相关部门或者机构，对本行政区域的旅游业发展和监督管理进行统筹协调。【综合协调机制的责任主体——政府】举例：旅游产业的融合性第一产业融合草莓——采摘乡村游其次产业融合青啤——博物馆工业游第三产业融合健身——登山休闲游《旅游法》第八十三条县级以上人民政府旅游主管部门和有关部门依照本法和有关法律、法规的规定，在各自职责范围内对旅游市场实施监督管理。县级以上人民政府应当组织旅游主管部门、有关主管部门和工商行政管理、产品质量监督、交通等执法部门对相关旅游经营行为实施监督检查。【举例：价格违法——物价部门；虚假宣扬——工商部门】第九十一条县级以上人民政府应当指定或者设立统一的旅游投诉受理机构。受理机构接到投诉，应当刚好进行处理或者移交有关部门处理，并告知投诉者。专题二旅游行政执法业务——《旅游行政惩处方法》

2013年2月27日国家旅游局第3次局长办公会议审议通过

2013年5月12日国家旅游局令第38号公布

2013年10月1日起施行【与《旅游法》同步施行】

《旅游行政惩处方法》第一章总则其次章旅游行政惩处的实施主体与管辖第三章旅游行政惩处的适用第四章旅游行政惩处的一般程序第五章旅游行政惩处的简易程序第六章旅游行政惩处的执行第七章旅游行政惩处的结案和归档第八章旅游行政惩处的监督第九章附则共85条———程序法随着法治建设的加强，行政机关依据实体法办事的意识普遍增加，但重实体，轻程序的问题也渐渐显现出来，行政程序违法现象时有发生。《旅游行政惩处方法》就是要从程序上规范旅游行政机关的行政惩处行为，因为只有把程序规范了，才会大大提升结局公允的概率。程序公允————结果公允你可以保持缄默但你所说每句话都将成为呈堂证供——米兰达规则1963年，一个23岁的无业青年米兰达，因涉嫌强奸和绑架妇女在亚利桑那州被捕，警官随即对他进行了审问。在审讯前，警官没有告知米兰达有权保持缄默。经过连续两小时的审讯，米兰达承认了罪行，并在供词上签了字。后来在法庭上，陪审团接受了该口供并做出了有罪判决。米兰达的律师对判决不服，始终上诉到联邦最高法院。1966年初，美国最高法院确定受理该案，并于6月13日以5：4的表决结果作出推翻原判的裁决。理由：——赐予警告，是被告人作出有罪供述具有可接受性的先决条件即：先警告——后询问，程序违法导致结果违法

一、行政惩处的原则《旅游行政惩处方法》第三条

实施旅游行政惩处，应当遵循合法合理、公正公开、惩处与教化相结合的原则。

留意点1：合法原则《行政惩处法》第三条公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，应当赐予行政惩处的，依照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不遵遵遵守法律律定程序的，行政惩处无效。专题一总则

留意点2：合理原则《行政复议法》第三条依照本法履行行政复议职责的行政机关是行政复议机关。行政复议机关负责法制工作的机构具体办理行政复议事项，履行下列职责：

……

（三）审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当，拟订行政复议确定；

《行政诉讼法》第五十四条人民法院经过审理，依据不同状况，分别作出以下判决：

……（四）行政惩处显失公正的，可以判决变更。说明：显失公正的行政惩处，属于特殊不合理的行政惩处。假定其它条件都相同的状况下，行政机关对甲的惩处和对乙的惩处特殊悬殊，畸轻或畸重，人民法院就可以适用“显失公正”的规定，判决变更行政机关的惩处确定。

二、行政惩处种类

《旅游行政惩处方法》第四条

旅游行政惩处的种类包括：

（一）警告；

（二）罚款；

（三）没收违法所得；

（四）暂停或者取消出国（境）旅游业务经营资格；

（五）责令停业整顿；

（六）暂扣或者吊销导游证；

（七）吊销旅行社业务经营许可证；

（八）法律、行政法规规定的其他种类。

1、申诫罚：以告诫、指责为内容的行政惩处——警告2、财产罚：以剥夺财产为内容的行政惩处——罚款、没收违法所得3、身份罚【资格罚】：以对相对人的身份作出剥夺或某种限制为内容的行政惩处——暂停或者取消出国（境）旅游业务经营资格；暂扣或者吊销导游证；

吊销旅行社业务经营许可证4、行为罚：要求行政相对人作出某种行为或不得作出某种行为为内容的行政惩处——责令停业整顿专题二旅游行政惩处的实施主体与管辖一、行政惩处实施主体【3类执法主体】《旅游行政惩处方法》第八条

县级以上旅游主管部门应当在法定职权范围内实施行政惩处。

法律、法规授权从事旅游执法的机构，应当在法定授权范围内以自己的名义实施行政惩处，并对该行为的后果独立担当法律责任。第九条

旅游主管部门可以在其法定职权范围内托付符合法定条件的旅游质监执法机构实施行政惩处，并对该行为的后果担当法律责任。受托付机构在托付范围内，以作出托付的旅游主管部门的名义实施行政惩处。

旅游主管部门托付实施行政惩处的，应当与受托付机构签订书面托付书，载明受托付机构名称、托付的依据、事项、权限和责任等内容，报上一级旅游主管部门备案，并将受托付机构名称、托付权限和事项向社会公示。

托付实施行政惩处，可以设定托付期限。

1、县级以上旅游主管部门《旅游行政惩处方法》第八条第一款：县级以上旅游主管部门应当在法定职权范围内实施行政惩处。

2、法律、法规授权从事旅游执法的机构《旅游行政惩处方法》第八条其次款：法律、法规授权从事旅游执法的机构，应当在法定授权范围内以自己的名义实施行政惩处，并对该行为的后果独立担当法律责任。【立法来源——《行政惩处法》】第十七条法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政惩处。

3、依法受托付的组织

《旅游行政惩处方法》第九条

旅游主管部门可以在其法定职权范围内托付符合法定条件的旅游质监执法机构实施行政惩处，并对该行为的后果担当法律责任。受托付机构在托付范围内，以作出托付的旅游主管部门的名义实施行政惩处。【留意点：（1）以旅游局的名义实施行政惩处；（2）旅游局担当法律责任】旅游主管部门托付实施行政惩处的，应当与受托付机构签订书面托付书，载明受托付机构名称、托付的依据、事项、权限和责任等内容，报上一级旅游主管部门备案，并将受托付机构名称、托付权限和事项向社会公示。【留意点：（1）托付书、（2）备案、（3）公示】

托付实施行政惩处，可以设定托付期限。

《行政惩处法》第十八条行政机关依照法律、法规或者规章的规定，可以在其法定权限内托付符合本法第十九条规定条件的组织实施行政惩处。行政机关不得托付其他组织或者个人实施行政惩处。托付行政机关对受托付的组织实施行政惩处的行为应当负责监督，并对该行为的后果担当法律责任。受托付组织在托付范围内，以托付行政机关名义实施行政惩处；不得再托付其他任何组织或者个人实施行政惩处。

立法来源：《行政惩处法》第十九条受托付组织必需符合以下条件：（一）依法成立的管理公共事务的事业组织；（二）具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；（三）对违法行为须要进行技术检查或者技术鉴定的，应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。《旅行社条例实施细则》第五十条县级以上旅游行政管理部门，可以在其法定权限内，托付符合法定条件的同级旅游质监执法机构实施监督检查。（一）地域管辖——解决“横向管辖”问题《旅游行政惩处方法》第十一条

旅游行政惩处由违法行为发生地的县级以上地方旅游主管部门管辖。【境内游管辖：】旅行社组织境内旅游，旅游主管部门在查处地接社的违法行为时，发觉组团社有其他违法行为的，应当将有关材料或其副本送组团社所在地县级以上地方旅游主管部门。【境外游管辖：】旅行社组织出境旅游违法行为的惩处，由组团社所在地县级以上地方旅游主管部门管辖。立法来源：《行政惩处法》其次十条行政惩处由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政惩处权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。二、管辖【地域管辖级别管辖移送管辖指定管辖管辖权转移】

【模糊相识：只能对本部门许可的旅行社、导游、领队实施行政惩处】《旅游行政惩处方法》

第五十六条

违法行为发生地的旅游主管部门对非本部门许可的旅游经营者作出行政惩处的，应当依法将被惩处人的违法事实、处理结果告知原许可的旅游主管部门。取消出国（境）旅游业务经营资格或者吊销旅行社业务经营许可证、导游证、领队证的，原许可的旅游主管部门应当注销或者换发许可证件。旅游主管部门对分社、服务网点能否干脆实施行政惩处？——核心问题：对分公司能否干脆实施行政惩处

关于对旅游执法和投诉受理疑难问题的函复（旅办发〔2012〕111号）要点1：旅行社分社、服务网点可以作为行政惩处案件的当事人，行政责任由分社、服务网点担当。要点2：在行政惩处的执行上，假如旅行社分支机构不能完全担当有关行政责任，如无足够的资金缴纳罚款，则应由设立社担当补充责任。要点3：对分支机构行政惩处的地域管辖，照旧适用“违法行为发生地”原则，即分支机构的违法行为发生在哪里，就由哪里的旅游行政主管部门管辖。第一部分：对没有独立法人地位的分公司进行惩处，有法律支持【法律行政法规部门规章】【法律层面】《行政惩处法》第三条公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，应当赐予行政惩处的，依照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不遵遵遵守法律律定程序的，行政惩处无效。【行政法规】

《公司登记管理条例》

第十一章法律责任第八十五条分公司有本章规定的违法行为的，适用本章规定。【部门规章】《企业法人登记管理条例施行细则》第六十六条

对有下列行为的企业和经营单位，登记主管机关作出如下惩处，可以单处，也可以并处：

……【2000年修订后：第六十三条对有下列行为的企业和经营单位，登记主管机关作出如下惩处，可以单处，也可以并处：】第四条

不具备企业法人条件的下列企业和经营单位，应按其次条或者第三条所列行业申请营业登记：

……（二）企业法人所属的分支机构；

……

其次部分：对没有独立法人地位的分公司进行惩处，有行政借鉴国家工商行政管理局对《关于企业法人的非独立核算分支机构能否作为行政案件当事人的请示》的答复

武汉市工商行政管理局：你局《关于企业法人的非独立核算分支机构能否作为行政案件当事人

的请示》（武工商检字〔１９９０〕３０号）收悉。对不能独立担当民事

责任的企业违法经营行为如何惩处问题，《企业法人登记管理条例施行细

则》已有规定，该细则第四条规定，不具备企业法人条件的分支机构作为

企业和经营单位应申请营业登记；第六十六条规定，对有违法行为的企业

和经营单位应进行惩处。因此，我们认为，企业法人设立的不能独立担当

民事责任的机构，可以作为行政惩处案件的当事人。此复。国家工商行政管理局关于认定违法主体有关问题的答复

安徽省工商行政管理局：你局《关于认定违法主体有关问题的请示》（工商法字〔1999〕241号）收悉。经探讨，原则同意你局看法。各类企业法人设立的不能独立担当民事责任的分支机构，均属于从事经营活动的经济组织（企业和经营单位），依照《行政惩处法》等现行有关规定，该经济组织可以作为行政惩处案件的当事人，当该经济组织不能完全担当有关行政责任时，应由其所隶属的企业法人担当。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》

７８．被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。企业法人干脆经营管理的财产仍不能清偿债务的，人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。若必需执行已被承包或租赁的企业法人分支机构的财产时，对承包人或承租人投入及应得的收益应依法疼惜。《行政诉讼法》其次条公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵扰其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。

第三部分：对没有独立法人地位的分公司进行惩处，有司法救济《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的说明》第九十七条人民法院审理行政案件，除依照行政诉讼法和本说明外，可以参照民事诉讼的有关规定。《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的看法》第40条民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有确定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：

（５）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；

（二）级别管辖——解决“纵向管辖”问题

《旅游行政惩处方法》第十二条

国家旅游局负责查处在全国范围内有重大影响的案件。

省、自治区、直辖市旅游主管部门负责查处本地区内重大、困难的案件。

设区的市级和县级旅游主管部门的管辖权限，由省、自治区、直辖市旅游主管部门确定。

吊销旅行社业务经营许可证、导游证、领队证或者取消出国（境）旅游业务经营资格的行政惩处，由设区的市级以上旅游主管部门作出。

【“资格罚”管辖主体的强制规定】（三）移送管辖《旅游行政惩处方法》第十三条

旅游主管部门发觉已立案的案件不属于自己管辖的，应当在10日内移送有管辖权的旅游主管部门或者其它部门处理。接受移送的旅游主管部门认为案件不属于本部门管辖的，应当报上级旅游主管部门指定管辖，不得再自行移送。

违法行为构成犯罪的，应当依据《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》，将案件移送司法机关，不得以行政惩处代替刑事惩处。（四）指定管辖

《旅游行政惩处方法》第十三条

旅游主管部门发觉已立案的案件不属于自己管辖的，应当在10日内移送有管辖权的旅游主管部门或者其它部门处理。接受移送的旅游主管部门认为案件不属于本部门管辖的，应当报上级旅游主管部门指定管辖，不得再自行移送。【移送管辖时的“指定管辖”】违法行为构成犯罪的，应当依据《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》，将案件移送司法机关，不得以行政惩处代替刑事惩处。第十四条

两个以上旅游主管部门都有管辖权的行政惩处案件，由最先立案的旅游主管部门管辖，或者由相关旅游主管部门协商；协商不成的，报共同的上级旅游主管部门指定管辖。【管辖权异议时的“指定管辖”】

（五）管辖权转移

《旅游行政惩处方法》第十五条

上级旅游主管部门有权查处下级旅游主管部门管辖的案件，也可以把自己管辖的案件移交下级旅游主管部门查处。

下级旅游主管部门对其管辖的案件，认为须要由上级旅游主管部门查处的，可以报请上级旅游主管部门确定。专题三旅游行政惩处的适用一、法律冲突适用

《旅游行政惩处方法》第十七条

当事人的同一违法行为同时违反两个以上法律、法规或者规章规定的，效力高的优先适用。

法律、法规、规章规定两种以上惩处可以单处或者并处的，可以选择适用；规定应当并处的，不得选择适用。

对当事人的同一违法行为，不得赐予两次以上罚款的行政惩处。1、宪法——全国人大2、法律——全国人大及其常委会3、行政法规——国务院4、部门规章——国务院各部门5、地方性法规——省、较大市人大及其常委会6、地方政府规章——省、较大市人民政府法律1个（全国人大）——旅游法行政法规3个（国务院）——旅行社条例、导游人员管理条例、中国公民出国旅游管理方法部门规章8个（国家旅游局）——旅行社条例实施细则旅行社责任保险管理方法旅游投诉处理方法出境旅游领队人员管理方法大陆居民赴台湾地区旅游管理方法中外合资经营旅行社试点经营出境旅游业务监管暂行方法香港和澳门服务供应者在广东省设立旅行社申请审批方法旅游行政惩处方法地方性法规、地方政府规章当前旅游法律、法规体系

宪法法律行政法规地方性法规地方政府规章部门规章《立法法》第五章备案与适用第八十六条地方性法规、规章之间不一样时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：（一）同一机关制定的新的一般规定与旧的特殊规定不一样时，由制定机关裁决；（二）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一样，不能确定如何适用时，由国务院提出看法，国务院认为应当适用地方性法规的，应当确定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决；（三）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一样时，由国务院裁决。依据授权制定的法规与法律规定不一样，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。《旅游行政惩处方法》第十八条

违法行为略微并刚好订正，且没有造成危害后果的，不予惩处。违法行为在2年内未被发觉的，不再赐予行政惩处，但法律另有规定的除外。二、免于行政惩处《山东省行政程序规定》——教示制度第六十四条行政执法干脆影响公民、法人和其他组织权利义务且不属于必需立刻执行的，行政机关应当先实行教化、劝诫、疏导等方式，促使其自觉履行法定义务、订正错误。违法情节略微，经教化后自觉履行法定义务，且未造成危害后果的，可以不予追究法律责任。

【类比法条】《治安管理惩处法》第七十一条有下列行为之一的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处三千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款：（一）非法种植罂粟不满五百株或者其他少量毒品原植物的；（二）非法买卖、运输、携带、持有少量未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗的；（三）非法运输、买卖、储存、运用少量罂粟壳的。有前款第一项行为，在成熟前自行铲除的，不予惩处。《旅游行政惩处方法》第十九条

有下列情形之一的，应当从轻或者减轻惩处：

（一）主动消退或者减轻违法行为危害后果的；

（二）受他人胁迫实施违法行为的；

（三）协作行政机关查处违法行为有立功表现的；

（四）其他依法应当从轻或者减轻惩处的情形。从轻惩处：行政机关在法定的惩处方式和惩处幅度内，对当事人在数种惩处方式所允许的幅度内适用较低限的惩处。减轻惩处：行政机关对当事人在法定的惩处幅度最低限以下适用行政惩处。

三、从轻或减轻行政惩处四、责令改正

《旅游行政惩处方法》其次十条

执法人员在现场检查中发觉违法行为或者实施行政惩处时，应当责令当事人立刻改正违法行为【责令立刻改正】。不能立刻改正的，应当责令限期改正，限期改正期限一般不得超过15日，改正期间当事人应当停止相关违法行为【责令限期改正】。

责令改正应当以书面形式作出，可以一并列入行政惩处确定书。单独出具责令改正通知书的，应当说明违法行为的事实，以及责令改正的依据、期限、要求。单独出具责令改正通知书的情形：有经营不规范行为但无罚则；虽然存在违规行为但是情节略微、没有造成危害后果等。

专题四旅游行政惩处的一般程序第一节立案、调查其次节告知、听证第三节审查、确定第一节立案和调查

《旅游行政惩处方法》其次十一条

旅游主管部门在监督检查、接到举报、处理投诉或者接受移送、交办的案件，发觉当事人的行为涉嫌违反旅游法律、法规、规章时，对符合下列条件的，应当在7个工作日内立案：

（一）对该行为可能作出行政惩处的；

（二）属于本部门管辖的；

（三）违法行为未过追责时效的。

立案应当经案件承办机构或者旅游主管部门负责人批准。

案件状况困难的，经承办机构负责人批准，立案时间可以延长至14个工作日内。【留意点：本方法有关期间的规定，除其次十一条的规定外，均按自然日计算。】

一、立案二、调查取证（一）先行调查取证《旅游行政惩处方法》其次十三条

在现场检查中发觉旅游违法行为时，认为证据以后难以取得的，可以先行调查取证，并在10日内确定是否立案和补办立案手续。

特点：立案之前进行“调查取证”（二）调查取证人员《旅游行政惩处方法》其次十四条

对已经立案的案件，案件承办机构应当指定两名以上的执法人员承办，刚好组织调查取证。

其次十五条

执法人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其代理人也有权申请其回避：

（一）是本案当事人或者其近亲属的；

（二）本人或者其近亲属与本案有干脆利害关系的；

（三）与当事人有其他关系，可能影响公正执法的。（三）托付调查取证《旅游行政惩处方法》其次十六条

须要托付其他旅游主管部门帮助调查取证的，应当出具书面托付调查函。受托付的旅游主管部门应当予以帮助；有正值理由的确无法帮助的，应当刚好函告。（四）调查取证措施《旅游行政惩处方法》其次十七条

执法人员在调查、检查时，有权实行下列措施：

（一）进入有关场所进行检查、勘验、先行登记保存证据、录音、拍照、录像；

（二）询问当事人及有关人员，要求其说明相关事项和供应有关材料；

（三）查阅、复制经营记录和其他有关材料。“先行登记保存”措施

《旅游行政惩处方法》第三十三条

在证据可能灭失或者以后难以取得的状况下<比如：电脑资料、团队档案、账目明细等>，经旅游主管部门负责人批准，执法人员可以实行先行登记保存措施，并移转保存。执法人员难以保存或者无须移转的，可以就地保存。

状况紧急的，执法人员可以先实行登记保存措施，再报请旅游主管部门负责人批准。

先行登记保存有关证据，应当当场出具先行登记保存证据确定书，载明先行登记保存证据的名称、单位、数量以及保存地点、时间、要求等内容，送达当事人。文书：先行登记保存证据审批表

先行登记保存证据确定书

《旅游行政惩处方法》第三十四条

对于先行登记保存的证据，应当在7日内实行下列措施：

（一）刚好实行记录、复制、拍照、录像、公证等证据保全措施；

（二）须要鉴定的，送交鉴定。

旅游主管部门应当在期限届满前，解除先行登记保存措施。已移转保存的，应当返还当事人。文书：先行登记保存证据处理审批表

先行登记保存证据处理确定书

先行登记保存证据处理《行政惩处法》第三十七条行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当照实回答询问，并帮助调查或者检查，不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录。行政机关在收集证据时，可以实行抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的状况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内刚好作出处理确定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。执法人员与当事人有干脆利害关系的，应当回避。（五）执法人员在调查取证时的要求《旅游行政惩处方法》其次十八条

执法人员在调查、检查时，应当遵守下列规定：

（一）不得少于两人；

（二）佩戴执法标记，并向当事人或者有关人员出示执法证件；

（三）全面、客观、刚好、公正地调查违法事实、违法情节和危害后果等状况；

（四）询问当事人时，应当告知其依法享有的权利【此阶段主要是申请回避权利，当然也可以包括：申辩等权利】；

（五）依法收集与案件有关的证据，不得以诱导、欺瞒等违法手段获得证据；

（六）照实记录当事人、证人或者其他有关人员的陈述；

（七）除必要状况外，应当避开延误团队旅游行程。【案情回放】李某开了一个茶叶店，一日张某前来店里询问茶叶价格，当看到桌子上有一个电话时，就问李某可否拨打电话。李某说：这个为私人电话，不能打。但是张某表示有急事须要用。为图个和气，李某就允许张某运用，打完电话后，张某放下了5角钱，李某也没有推辞就收下了。这时，张某亮出执法证，说道：“我是电信局的，你私话公用，擅自收费，罚款1000元”。

【法律解析】这个就是典型的钓鱼执法。所谓钓鱼执法，事实上就是行政执法人员有意引导、纵容甚至导演违法行为发生，然后取得证据，对被钓者实施行政惩处。执法中，行政人员引诱遵遵守法律律公民“违法”，并把所设圈套作为定性的证据，这种取证方式是违法的。（一）证据种类及取得《旅游行政惩处方法》

其次十九条

旅游行政惩处的证据包括当事人的陈述和辩解、证人证言、现场笔录、勘验笔录、询问笔录、听证笔录、鉴定看法、视听资料、电子数据和书证、物证等。

据以认定事实的证据，应当合法取得，并经查证属实。

旅游主管部门办理移送或者指定管辖的案件，应当对原案件办理部门依法取得的证据进行核实。三、证据【证据理论——3性问题】证据材料必需具备确定的条件，才能成为证据，这些条件如下：客观性，是指这些事实材料必需是客观存在的事实材料，它们不以任何人的意志为转移，任何出于人们的主观推想、臆想甚至捏造的状况，都不具有客观性。【比如：游客讲到，我感到导游在威逼我购物】关联性，是指事实材料必需与待证的案件事实有内在的联系。【比如，游客反映导游强迫购物，证据为购物发票】合法性，是指证据必需依据法定程序收集和供应，必需符合法律规定的条件才能作为诉讼证据。【主体、形式、取得、程序4个方面】第一，证据主体合法证据主体，是指形成证据内容的个人或单位。例如，无执法证人员不得进行调查取证，须要回避的执法人员不得进行调查取证等。

<辛普森杀妻案>1994年橄榄球运动员辛普森杀妻一案成为当时美国最为轰动的事务。此案当时的审理一波三折，辛普森在用刀杀前妻及餐馆服务生两项一级谋杀罪的指控中以无罪获释。本案也成为美国历史上疑罪从无的最大案件。福尔曼警官曾有过很多极为恶劣的种族卑视言论，美国联邦和加州的证据法和判例都规定，假如出庭证人的品德被证明有缺陷，则证人呈庭的证词就不具有法律效力。其次，证据形式合法证据形式的合法性，是指作为证据不仅要求在内容上是真实的，还要求形式上同时也符合法律规定的要求。《旅游行政惩处方法》

第三十二条

执法人员应当收集、调取与案件有关的书证、物证、视听资料和电子数据等原始凭证作为证据，调取原始证据确有困难的，可以提取相应的复印件、复制件、照片、节录本或者录像。

书证应当经核对与原件无误，注明出证日期和证据出处，由证据供应人和执法人员签名或者盖章；证据供应人拒绝签名或者盖章的，应当注明缘由【书面证据的形式要求】。

第三，证据取得合法当事人收集的证据材料能否作为认定案件事实的证据，还要看该证据材料取得方法是否符合法律的规定。例如：钓鱼执法中的取证无效——存在“诱骗”行为。第四，证据程序合法

证据材料最终要作为证据还必需经过确定的程序，没有经过法律规定的程序该证据照旧不能作为认定案件的依据。这一程序主要是证据的质证程序。《旅游行政惩处方法》第四十五条

组织听证应当按下列程序进行：

（五）调查人员、当事人、第三人对相关证据进行质证，听证主持人对重要的事实及证据予以核实；

1、当事人陈述2、证人证言3、现场笔录4、勘验笔录5、询问笔录6、听证笔录7、鉴定看法8、视听资料9、电子数据10、书证11、物证1.当事人陈述

当事人的陈述，是指当事人就本案的事实所作的陈述。基于趋利避害的特性，当事人的陈述与其他证据比较，易夹带虚假的成分，这是当事人陈述的特点。例如：被调查导游的陈述

2.证人证言证人，是指了解案件状况并供应证词的人。这里的证人是狭义的，不包括：当事人、鉴定人、勘验人。证言，是指证人将其了解的案件事实向行政机关所作的陈述。

《民事诉讼证据规定》第五十三条不能正确表达意志的人，不能作为证人。

待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为实力人和限制民事行为实力人，可以作为证人。【例如：16岁的未成年人证明导游谩骂游客】《行政诉讼证据规定》第七十一条下列证据不能单独作为定案依据：

（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相适应的证言；

……现场笔录是行政证据中特有的证据种类，是指行政机关为行政目的，依据法定程序，对现场状况、当事人陈述、证人证言等所作的记录。现场笔录不仅包括对现场事实状况的描述，也包括对当事人、证人等的询问。3、现场笔录《旅游行政惩处方法》第三十条

执法人员现场检查、勘验时，应当通知当事人到场，可以实行拍照、录像或者其他方式记录现场状况，并制作笔录，载明时间、地点和事务等内容。无法找到当事人、当事人拒绝到场或者在笔录上签名、盖章的，应当注明缘由。有其亲属、所在单位人员或者基层组织人员等其他人在现场的，可由其他人签名。勘验笔录，是指行政机关工作人员对能够证明案件事实的现场或者对不能、不便拿到行政机关的物证，就地进行分析、检验、勘查后作出的记录。它是客观事物的书面反映、是保全原始证据的一种证据形式。一般包括现场文字记录、现场绘图和现场照片三部分内容组成。勘验笔录常常用于涉及房产、土地、环保管理等方面的行政纠纷。4、勘验笔录《旅游行政惩处方法》

第三十一条

执法人员询问当事人和有关人员时，应当单独进行，并制作询问笔录，由执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名或者盖章。一份询问笔录只能对应一个被询问人、陈述人或者谈话人。5、询问笔录6、听证笔录7、鉴定看法鉴定看法，是指具有鉴定资格的鉴定人对案件中出现的特地性问题，通过鉴别和推断后作出的书面看法。比如：医学鉴定、指纹鉴定等。

视听资料，是指用录音、录像的方法记录下来的有关案件事实的材料。

8、视听资料【原规定1995年】《最高人民法院关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据运用的批复》法复〔1995〕2号河北省高级人民法院：

你院冀高法〔1994〕39号请示收悉。经探讨，答复如下：

证据的取得必需合法，只有经过合法途径取得的证据才能作为定案的依据。未经过对方当事人同意私自录制其谈话，系不合法行为，以这种手续取得的录音资料，不能作为证据运用。【现规定2002年】《民事诉讼证据规定》

第68条以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。《山东省行政程序规定》第七十三条下列证据材料不得作为行政执法确定的依据：

……

（二）以非法偷拍、偷录、窃听等手段侵害他人合法权益取得的；……电子数据，是指与案件事实有关的电子邮件、网上闲聊记录、电子签名、网络访问记录等电子形式的证据。

9、电子数据书证，是指以文字、符号、图形等形式所记载的内容或表达的思想来证明案件事实的证据。如旅游合同等。10、书证物证，是指能够以其外部特征、物质属性、所处位置以及状态证明案件真实状况的各种客观存在的物品或痕迹。比如：假冒伪劣商品11、物证《旅游行政惩处方法》

第三十五条

有下列情形之一的，可以终结调查：

（一）违法事实清晰、证据充分的；

（二）违法事实不成立的；

（三）作为当事人的自然人死亡的；

（四）作为当事人的法人或者其他组织终止，无法人或者其他组织承受其权利义务，又无其他关系人可以追查的；

（五）其他依法应当终结调查的情形。

调查终结后，对违法行为应当赐予惩处的，执法人员应当提出行政惩处建议，并报案件承办机构或者旅游主管部门负责人批准；不予惩处或者免予惩处的，报案件承办机构或者旅游主管部门负责人批准后，终止案件。四、终结调查其次节告知和听证

《旅游行政惩处方法》第三十六条

旅游主管部门在作出行政惩处确定前，应当以书面形式告知当事人作出行政惩处确定的事实、理由、依据和当事人依法享有的陈述、申辩权利。

旅游主管部门可以就违法行为的性质、情节、危害后果、主观过错等因素，以及选择的惩处种类、幅度等状况，向当事人作出说明。一、惩处前书面告知

《旅游行政惩处方法》第三十七条

旅游主管部门应当充分听取当事人的陈述和申辩并制作笔录，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，应当予以接受；不能成立而不予接受的，应当向当事人说明理由。

旅游主管部门不得因当事人申辩而加重惩处。二、当事人的陈述权、申辩权

三、听证

听证会是一种正式听取看法的方式，其在很大程度上借鉴了审判程序中原告、被告对抗、法官居中裁判的程序构造，即：拟作确定人员与当事人对抗，听证主持人居中裁判，呈现出较强的司法色调，是司法化程度最高的行政程序制度。——听证会制度起源于英国，原本指法院在审判时以公开实行的方式听取证人和当事人的看法，以保证审判公允，从而确保司法的正义，这种听证制度被称之为司法听证。后来，听证制度从英国传到美国得到了进一步的完善。

（一）听证告知《旅游行政惩处方法》第三十八条

旅游主管部门作出较大数额罚款、没收较大数额违法所得、取消出国（境）旅游业务经营资格、责令停业整顿、吊销旅行社业务经营许可证、导游证或者领队证等行政惩处确定前，应当以书面形式告知当事人有申请听证的权利。

听证告知的内容应当包括，提出听证申请的期限，未如期提出申请的法律后果，以及受理听证申请的旅游主管部门名称、地址等内容。

第一款所称较大数额，对公民为1万元人民币以上、对法人或者其他组织为5万元人民币以上；地方人民代表大会及其常务委员会或者地方人民政府另有规定的，从其规定。（二）听证申请及实行期限

《旅游行政惩处方法》第四十条

当事人要求听证的，应当在收到行政惩处听证告知书后3日内，向听证部门提出申请。

旅游主管部门接到申请后，应当在30日内实行听证，并在听证7日前，将实行听证的时间、地点、主持人，以及当事人可以申请听证回避、公开、延期、托付代理人、供应证据等事项，书面通知当事人。

申请人不是本案当事人，当事人未在规定期限内提出申请，或者有其他不符合听证条件的情形，旅游主管部门可以不实行听证，但应当向申请人说明理由。《旅游行政惩处方法》第四十五条

组织听证应当按下列程序进行：

（一）听证主持人询问核实案件调查人员、听证当事人、第三人的身份，宣布听证的目的、会场纪律、留意事项、当事人的权利和义务，介绍听证主持人、听证员和书记员，询问当事人、第三人是否申请回避，宣布听证起先；

（二）调查人员就当事人的违法事实进行陈述，并向听证主持人提交有关证据、惩处依据；

（三）当事人就案件的事实进行陈述和辩解，提交有关证据；

（四）第三人陈述事实，并就其要求提出理由，提交证据；

（五）调查人员、当事人、第三人对相关证据进行质证，听证主持人对重要的事实及证据予以核实；

（六）调查人员、当事人、第三人就与本案相关的事实、惩处理由和依据进行辩论；

（七）调查人员、当事人、第三人作最终陈述；

（八）主持人宣布听证结束。

听证过程应当制作笔录，案件调查人员、当事人、第三人应当在听证结束后核对听证笔录，确认无误后签名或者盖章。（三）听证组织程序听证会的效力

听证会的笔录的法律效力是听证笔录的命脉，是听证制度中的核心问题。听证笔录原委具有什么样的法律效力，对行政确定会产生何种影响。

我国最早规定听证制度的《行政惩处法》并没有对听证笔录的法律效力作规定，理论界和实务部门对此存有较大的分歧。《行政惩处法》第四十三条听证结束后，行政机关依照本法第三十八条的规定，作出确定。2003年出台的《行政许可法》吸取了案卷排他性原则的精髓，规定行政机关应当依据听证笔录，做出行政许可确定。《行政许可法》第四十八条听证依据下列程序进行：……行政机关应当依据听证笔录，作出行政许可确定。第三节审查和确定《旅游行政惩处方法》第五十条

案件调查终结并依法告知、听证后，须要作出行政惩处的，执法人员应当填写行政惩处审批表，经案件承办机构负责人同意后，报旅游主管部门负责人批准。

旅游主管部门应当对调查结果进行审查，依据下列状况，分别作出处理：

（一）确有应受行政惩处的违法行为的，依据情节轻重及具体状况，作出行政惩处确定；

（二）违法行为略微，依法可以不予行政惩处的，不予行政惩处；

（三）违法事实不能成立的，不得赐予行政惩处；

（四）违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。

对情节困难的案件或者因重大违法行为赐予公民3万元以上罚款、法人或者其他组织20万元以上罚款，取消出国（境）旅游业务经营资格，责令停业整顿，吊销旅行社业务经营许可证、导游证、领队证等行政惩处的，旅游主管部门负责人应当集体探讨确定。地方人民代表大会及其常务委员会或者地方人民政府对集体探讨的情形另有规定的，从其规定。

一、处理确定《旅游行政惩处方法》

第五十二条

旅游行政惩处案件应当独立案之日起的3个月内作出确定；案情困难或者重大的，经旅游主管部门负责人批准可以延长，但不得超过3个月。

案件办理过程中组织听证、鉴定证据、送达文书，以及请示法律适用或者说明的时间，不计入期限。二、期限三、送达《旅游行政惩处方法》第五十三条

旅游行政惩处文书应当送达当事人，并符合下列要求：

（一）有送达回证并干脆送交受送达人，由受送达人在送达回证上载明收到的日期，并签名或者盖章；

（二）受送达人是个人的，本人不在交他的同住成年家属签收，并在送达回证上载明与受送达人的关系；

（三）受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收的，送达人可以邀请有关基层组织的代表或者有关人员到场，说明状况，在送达回证上载明拒收的事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把文书留置受送达人的居处或者收发部门，也可以把文书留在受送达人的居处，并接受拍照、录像等方式记录送达过程；

（四）受送达人是法人或者其他组织的，应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织办公室、收发室等负责收件的人签收或者盖章，拒绝签收或者盖章的，适用第（三）项留置送达的规定；

（五）经受送达人同意，可以接受传真、电子邮件等能够确认其收悉的方式送达行政惩处确定书以外的文书；

（六）受送达人有代理人或者指定代收人的，可以送交代理人或者代收人签收并载明受当事人托付的状况；

（七）干脆送达确有困难的，可以用挂号信邮寄送达，也可以托付当地旅游主管部门代为送达，代收机关收到文书后，应当立刻送交受送达人签收。

受送达人下落不明，或者以前款规定的方式无法送达的，可以在受送达人原居处地张贴公告，或者通过报刊、旅游部门网站公告送达，执法人员应当在送达文书上注明缘由和经过。自公告发布之日起经过60日，即视为送达。

第五十四条

旅游行政惩处确定书应当在宣告后当场交付当事人；当事人不在场的，旅游主管部门应当依据本方法第五十三条的规定，在7日内送达当事人，并依据须要抄送与案件有关的单位和个人。

(一)干脆送达1.有送达回证并干脆送交受送达人，由受送达人在送达回证上载明收到的日期，并签名或者盖章；

2.受送达人是个人的，本人不在交他的同住成年家属签收，并在送达回证上载明与受送达人的关系；3.受送达人是法人或者其他组织的，应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织办公室、收发室等负责收件的人签收或者盖章4.受送达人有代理人或者指定代收人的，可以送交代理人或者代收人签收并载明受当事人托付的状况

（二）留置送达——受送达人、他的同住成年家属、法人或其他组织相关人员拒收1、送达人邀请有关基层组织的代表或者有关人员到场，说明状况，在送达回证上载明拒收的事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把文书留置受送达人的居处或者收发部门2、送达人把文书留在受送达人的居处，并接受拍照、录像等方式记录送达过程；

《民事诉讼法》【2012年8月新修订内容】第八十六条受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者【受送达人】所在单位的代表到场，说明状况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的居处；也可以把诉讼文书留在受送达人的居处，并接受拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。（三）简易送达经受送达人同意，可以接受传真、电子邮件等能够确认其收悉的方式送达“行政惩处确定书”以外的文书（四）邮寄送达干脆送达确有困难的，可以用挂号信邮寄送达（五）托付送达干脆送达确有困难的，也可以托付当地旅游主管部门代为送达，代收机关收到文书后，应当立刻送交受送达人签收。（六）公告送达

受送达人下落不明，或者以前款规定的方式无法送达的，可以在受送达人原居处地张贴公告，或者通过报刊、旅游部门网站公告送达，执法人员应当在送达文书上注明缘由和经过。自公告发布之日起经过60日，即视为送达。专题五旅游行政惩处的简易程序——执法人员当场作出行政惩处确定《行政惩处法》第三十三条违法事实确凿并有法定依据，对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政惩处的，可以当场作出行政惩处确定。当事人应当依照本法第四十六条、第四十七条、第四十八条的规定履行行政惩处确定。条件1：违法事实确凿。是指当事人确有违法事实，换句话说，就是能够证明当事人具有违法行为的证据的确清晰、充分。条件2：有法定依据。是指有法律、行政法规、地方性法规和规章作为行政惩处的依据。条件3：行政惩处的种类和幅度。种类：罚款和警告。幅度：对公民处以的罚款数额必需在五十元以下，对法人或者其他组织处以的罚款数额必需在一干元以下。留意点：可以当场收取罚款的情形情形1：简易程序下，依法赐予二十元以下的罚款的；情形2：简易程序下，不当场收缴事后难以执行的情形3：简易程序或一般程序下，在边远、水上、交通不便地区，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出的《行政惩处法》

第四十七条依照本法第三十三条的规定当场作出行政惩处确定，有下列情形之一的，执法人员可以当场收缴罚款：（一）依法赐予二十元以下的罚款的；（二）不当场收缴事后难以执行的。第四十八条在边远、水上、交通不便地区，行政机关及其执法人员依照本法第三十三条、第三十八条的规定作出罚款确定后，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出，行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。

《行政惩处法》第三十三条违法事实确凿并有法定依据，对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政惩处的，可以当场作出行政惩处确定。当事人应当依照本法第四十六条、第四十七条、第四十八条的规定履行行政惩处确定。

第三十八条调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，依据不同状况，分别作出如下确定：（一）确有应受行政惩处的违法行为的，依据情节轻重及具体状况，作出行政惩处确定；（二）违法行为略微，依法可以不予行政惩处的，不予行政惩处；（三）违法事实不能成立的，不得赐予行政惩处；（四）违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。对情节困难或者重大违法行为赐予较重的行政惩处，行政机关的负责人应当集体探讨确定。《旅游行政惩处方法》第五十七条

违法事实清晰、证据确凿并有法定依据，对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的旅游行政惩处，可以适用本章简易程序，当场作出行政惩处确定。一、简易程序适用条件《旅游行政惩处方法》

第五十八条

当场作出旅游行政惩处确定时，执法人员应当制作笔录，并遵守下列规定：

（一）不得少于两人，并向当事人出示行政执