2023年司法考试合同法重点考点精析

２０23年司法考试协议法重点考点精析重点一:债的概念与要素问题对此,应明确债是指特定当事人之间请求为一定给付的民事法律关系。债权为财产权、请求权、相对权、有期限的权利。债权具有相容性和平等性。债权的权能涉及给付请求权、给付受领权、保护请求权和处分权能。应明确债的客体是给付行为。如题目：下列有关债权性质表述对的的是（）A.债权为对世权B.债权为对人权Ｃ.债权为绝对权D.债权为相对权本题涉及对债权性质的理解。债权与物权不同。物权为对世权、绝对权和支配权，而债权为对人权、相对权和请求权。因此,本题的选项应为BＤ.重点二：债的分类问题应掌握意定之债与法定之债,特定物之债与种类之债，单一之债与多数人之债,按份之债与连带之债，简朴之债与选择之债，主债与从债,财务债务与劳务债务的区分标准和区分意义。如题目:甲与某农机公司签订了一份购买一台标号为999号东方红牌拖拉机的协议。甲即与某农机公司发生了债的关系，从性质上看,该债属于(）A.法定之债Ｂ.单一之债C．简朴之债D.选择之债本题涉及对债的分类标准的理解问题。法定之债是相对于意定之债而言的，协议之债为意定之债；单一之债是相对于多数人之债而言的，单一之债是指债的双方主体仅为一人的债;简朴是相对于选择之债而言的,简朴之债的债的标的物是单一的,选择之债的债的标的物不是单一的。故本题选项应为BC.重点三：债的履行主体问题债的履行主体一方面为债务人,涉及单独债务人、连带债务人、不可分债务人、保证债务人。应当明确的是，依法律规定，债务可约定由第三人代为履行。如题目：甲与乙签订了一份大米买卖协议,甲为卖方，乙为买方。同时约定，甲将大米发货给丙,由于乙与丙签订了一份大米购销协议，乙为卖方,丙为买方。现甲发给丙的大米存在质量问题，为此,引起纠纷。丙应向()A．甲追究违约责任Ｂ.乙追究违约责任C.甲和乙追究违约责任D．甲或乙追究违约责任本题涉及代为履行的责任承担问题。对此,应坚持债的相对性原则。本题中,甲与乙之间存在协议债权,乙与丙之间存在协议债权,甲与丙之间不存在协议关系，故丙不能向甲追究违约责任。本题对的选项为B．重点四：履行标的问题履行标的为交付财物、转移权利、提供劳务、完毕工作等。特别应当注意的是代物清偿问题。重点五:履行地点问题履行地点,当事人有约定的，依照当事人约定，法律有特别规定的，依照法律特别规定，没有约定,法律也未特别规定的,但可依习惯拟定的,依习惯拟定，可依债的性质拟定的,依债的性质拟定。仍不能拟定的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行，其他标的,在履行义务一方所在地履行。如题目:张某与王某签订一份货品买卖协议，张某为卖方，住在甲市,王某为买方，住在乙市。双方对履行地点没有约定,且不能通过习惯、协议性质拟定，双方又不能达成补充协议。依法,()A．交付货币应在甲市，交付货品应在乙市Ｂ.交付货品应在甲市，交付货币应在乙市C.交付货币和货品均在甲市D.交付货币和货品均在乙市本题涉及债的履行地点问题。依照《协议法》第62条规定,交付货币和交付货品均应在甲市。故对的选项为C.重点六：选择之债的履行问题应予明确的是选择之债的履行,一方面应使选择之债变成简朴之债，其方式，或通过协议特定,或通过选择特定，或因不能履行而特定。应掌握选择之债中选择权的性质，选择权由谁行使。如题目:关于选择权的行使，下列表述对的的是（）Ａ.当事人有约定的，应依照当事人约定B.法律有规定的,应依照法律规定C.无约定,又无规定，由债权人行使D.无约定,又无规定，由债务人行使本题涉及选择权由谁行使的问题。对于选择权的行使,当事人有约定的，依照当事人约定，法律有规定的，依照法律规定,如质量“三包”，其选择权法律规定由消费者行使。当事人无约定，法律无规定，根据保护债务人利益的原则,一般由债务人行使。故本题对的选择为ABD.重点七：种类之债的履行问题应掌握种类之债必须特定化以后才干履行，其特定方法涉及债务人的交付行为和经债权人批准的债务人指定。种类之债一经特定,给付物因不可归责于债务人的因素毁损灭失时，债的关系终止，债务人的债务免去。种类之债一经特定，债权人只能请求债务人交付特定给付物,债务人也无变更给付物的权利。重点八：多数人之债的履行问题应掌握按份债务的履行和连带债务的履行。如题目:甲和乙为丙的连带债务人,根据债的原理，下列表述对的的是（）A.丙可将甲和乙作为共同被告提起诉讼B．丙可只向甲提起诉讼,规定甲承担所有责任C.甲如承担了所有责任，享有对乙的追偿权D．丙不能只向甲提起诉讼,由于甲与乙是连带债务人本题涉及连带债务的履行问题。在连带债务中，任何一个债务人都有义务履行所有债务。在诉讼程序中，债权人可以将所有债务人作为共同被告提起诉讼,也可以单独对某一债务人提起诉讼。某一连带债务人清偿所有债务时，其对其他连带债务人享有追偿权。故本题的对的选项为ABC.重点九:债权人的代位权问题应明确债权人的代位权的含义，掌握代位权的成立要件,及代位权的效力。如题目：甲对乙享有1０0万元的债务，乙对丙享有1００万元的债权，现乙对丙的债权已到期,且乙怠于行使对丙的债权。甲欲行使对丙的代位权，则:1.甲应以谁为被告？（)A.乙B.丙C.乙或丙D．乙和丙2.甲行使代位权必须满足的条件是(）A．甲对乙的债权已经到期B.乙对丙的债权已经到期C．乙对丙的债权为非专属乙自身的权利Ｄ.乙处在破产状态本题涉及代位权诉讼中当事人的诉讼地位及代位权的成立要件问题。依照协议法解释规定，在代位权诉讼中，债权人应以次债务人为被告,债务人可为诉讼中第三人。故第一问的选项应为B.依协议法解释规定,代位权的成立条件涉及债权人对债务人的债权合法，债务人怠于行使到期债权，债权人的债权已到期,债务人的债权不属于专属于债务人自身的债权,债权人有保全债权的必要。故第二问的选项应为ABＣ.重点十:债权人的撤消权问题对此,应掌握撤消权的成立要件，撤消权的行使及撤消权的效力。如题目：债务人甲为了逃避对债权人乙的债权，以明显不合理的低价将自己的财产转让与丙,导致甲的债权不能实现，对此，甲欲提起撤消权诉讼。1.在该诉讼中,债权人乙应以谁为被告？()A.甲B.丙C.甲和丙D.甲或丙２.乙行使撤消权必须满足的条件是（）A．甲主观上存在恶意B.丙主观上存在恶意C.甲的行为有害债权的实现D．乙对甲的债权已到期本题涉及撤消权诉讼中当事人的诉讼地位和撤消权的成立要件问题。依协议法解释,在撤消权诉讼中，债权人应以债务人为被告，故本题第一问的选项应为Ａ.对于撤消权的成立要件,涉及主观要件和客观要件。在有偿转让财产的情况下,不仅规定债务人主观上的恶意，并且规定受益人主观上的恶意。在客观要件方面,规定债务人的转让财产的行为有害债权人债权的实现,但不以债权人的债权到期为要件。故本题第二问选项为ABC.重点十一:债的担保的理论问题应明确债的担保的种类：人的担保、物的担保和金钱担保。债的担保的性质:从属性、补充性和自愿性。应掌握担保协议的无效及对担保人的责任承担。如题目：下列担保中,属于担保之债的是（）Ａ.保证担保Ｂ.定金担保Ｃ．抵押担保D.质押担保本题涉及对担保之债的理解问题。抵押、质押为物权担保方式,不属于担保之债,故本题的选项应为ＡＢ.重点十二:保证问题应掌握保证协议的性质，保证人的资格规定，保证协议的形式，保证方式,保证期限，保证人的权利，保证责任的消灭。如题目:甲乙签订了一份借款协议，甲为借款人，乙为出借人,借款数额为500万元,借款期限为两年。丙、丁为该借款协议进行保证担保,担保条款约定，如甲不能如期还款，丙、丁承担保证责任。戊对甲乙的借款协议进行了抵押担保,担保物为一批布匹(价值3００万元),未约定担保范围。请回答下列问题：1．设甲、乙均为生产性公司，下列表述对的的有（)A.甲、乙之间的借款协议无效Ｂ.丙、丁与乙之间的保证协议亦无效C.戊与乙之间的抵押协议有效,由于该抵押协议办理了抵押登记,具有公信力Ｄ.如甲不能如期还款，丙、丁、戊如有过错，对乙承担相应的过错责任2.设甲、乙之间的协议有效,甲与乙决定推迟还款期限1年，并将推迟还款协议内容告知了丙、丁、戊,丙、丁、戊是否承担担保责任？()Ａ.丙、丁、戊均承担担保责任Ｂ．丙、丁、戊均不承担担保责任C.丙、丁可不承担保证责任D.戊仍应承担抵押担保责任3.设甲、乙决定放弃戊的抵押担保，且签订了协议，但未取得丙、丁的批准。则丙、丁是否承担保证责任?（)A．丙、丁可不承担保证责任B.丙、丁对所有债务承担保证责任Ｃ．如甲、乙告知了丙、丁,则丙、丁应承担所有的保证责任Ｄ.丙、丁仍应对布匹抵押价值以外的债务负保证责任4.设甲到期不能还款，乙申请法院对戊的布匹进行拍卖,拍卖价款为550万元,扣除费用后得款５20万元，足以偿还乙的本金、利息和费用。下列表述对的的是（）A.乙可以直接从戊的布匹拍卖款中清偿自己的所有债务Ｂ.乙只能从戊的布匹拍卖款中清偿自己的债权30０万元,余下的债权应向丙、丁追偿C.乙从戊处清偿了自己的所有债权后，戊可向丙、丁追偿其应承担的份额D.乙从戊处清偿了自己的所有债权后，戊只对甲享有追偿权5．设戊的布匹因不可抗力灭失;丙被宣告失踪，其财产已由庚代管。现甲不能偿还到期债务,丁偿还了乙的所有债权,丁的追偿权可向谁行使?(）A.可向甲行使B．可向庚行使C．可向戊行使D.可向甲、庚、戊行使本题涉及保证担保的诸多问题。第一问,依《协议法》１96条规定,借款协议当事人应为借款人和金融机构，因甲乙均为生产性公司,属于违法资金拆借行为，借款协议无效。依据《担保法》第5条规定,主协议无效，担保协议无效。但债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据各自相应的过错承担责任。故本问选项应为AＢＤ.本题第二问是关于保证责任的承担问题。依《担保法》第24条规定，债权人与债务人协议变更主协议的,应经保证人的批准，否则保证人不承担保证责任。同时依据该法5２条规定，抵押权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,抵押权也消灭。抵押担保不因主协议变更而免去担保责任，故本问选项为CD．本题第三问涉及物保与人保的责任范围问题。依据《担保法》第２８条规定，同一债权既有保证,又有物的担保的，债权人放弃物的担保的,保证人在债权人放弃债权的范围内免去保证责任。故本问选项为Ｄ第四问涉及抵押担保的范围及抵押设定人的权利。依《担保法》第4６条规定,抵押担保的范围涉及主债权及利息,违约金、损害补偿金及实现债权的费用,但协议另有约定的除外。同时该法第57条规定,为债务人抵押担保的第三人,在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。同时依担保法解释的规定,担保人在清偿了所有债务以后,可向其他担保债务人进行追偿。故本问选项应为AC.第五问涉及追偿权问题。依《担保法》第５8条规定,抵押物灭失的,抵押权消灭。同时依该法第12条规定，已经承担保证责任的第三人,有权向债务人追偿,或者规定承担连带责任的其他保证人清偿其应当清偿的份额。同时依据《民通意见》第32条规定，失踪人的财产代管人，对失踪人所欠的债务,债权人提起诉讼的,人民法院应将代管人列为被告的规定,故本问选项应为AＢ.重点十三:定金问题应掌握定金的种类,定金的成立条件，定金的性质和效力。如题目:甲与乙订立了一买卖协议,价款100万元，甲规定乙向其支付１5万元定金，同时约定,任何一方违约,应支付对方10％的违约金。因甲不能履行协议，引起违约,乙向甲规定返还数额最多应为（)Ａ.30万元B．25万元C.1０万元D.4０万元本题涉及违约金和定金的关系问题。在协议中，既有违约金条款,又有定金条款的,依协议法规定，只能选择合用。本题中,乙应选择定金条款，对其利益才是最大的保护。由于,选择违约金条款,违约金数额为10万元，加上返还的15万元定金，合用违约金条款，最多可规定返还25万元。而按照定金条款的双倍返还原则,可规定返还30万元。故应选A．重点十四:债权让与问题对此,应掌握债权让与的特性,债权让与的条件和债权让与的效力。如题目:甲对乙享有１0０万元的协议债权,该债权具有可转让性。甲将其债权转让与丙，则(）A.如甲未取得乙的批准,甲与丙之间的债权转让协议无效Ｂ．如甲未告知乙，则甲与丙之间的债权转让协议无效C．如甲未告知乙，该债权转让协议有效,但对乙不发生效力D．如甲未告知乙,该债权转让协议有效，对甲乙丙均发生效力本题涉及债权转让的条件和效力问题。债权转让规定债权具有可转让性。让与人与受让人达成了转让协议。债权人对债务人的债权转让的告知仅对债务人具有效力,不是债权转让协议的生效要件。债权转让也不以债务人批准为生效要件。故本题选项为Ｃ.重点十五:债务承担问题应掌握免责的债务承担和并存的债务承担。应掌握债务承担的条件。应掌握债务承担的效力。如题目:甲是乙的债务人，甲欲将自己的债务转由丙承担，其应满足的条件是(）A.该债务具有可转让性B.达成了有效的转让协议Ｃ.告知了债权人Ｄ.取得了债权人的批准本题涉及债务承担的条件问题。依照我国协议法的规定，债务承担应具有的条件为:有效债务的存在，债务具有可移转性，达成了债务移转的协议,取得了债权人的批准。故本题选项为ABＤ．再如20２3年考题:住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁协议,租赁实达公司的楼房一层,年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是对的的？(）A.房屋租赁协议有效，法律责任由协议的当事人独立承担B.该分公司不具有民事主体资格,又无四海公司的授权,租赁协议无效C.协议有效,依该协议产生的法律责任由四海公司承担D.协议有效，依该协议产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任本题答案为C.重点十六：债的抵销问题应掌握债的抵销的种类，即法定抵销及意定抵销，应明确法定抵销的条件，应掌握抵销权的性质及抵销的效力。如题目：有关法定抵销权,下列表述对的的是()A.抵销权为请求权,满足法定抵销的条件即可Ｂ.抵销权为形成权,满足法定抵销的条件即可Ｃ.抵销权为形成权，不得附条件和附期限D．抵销权为形成权，可附条件和附期限本题涉及抵销权的性质问题。抵销权为形成权，不为请求权。满足法定条件即成立,但不得附条件和期限，否则，与抵销权的本质相违反。故本题选项应为BC.重点十七：提存问题应理解提存的因素,提存的主体,提存的标的和提存的效力。如题目：债务人将该债的标的物提存以后,则(）A.标的物的所有权转移给债权人B.标的物灭失的风险转移给债权人C.标的物所产生的孳息转移给债权人D．标的物的保管费用转由债权人承担本题涉及提存的效力问题。债务人自提存之日起，其债务归于消灭，提存物的所有权及其孳息转由债权人，费用及风险也转由债权人承担。故本题对的选项为ABCD.重点十八:不妥得利问题应掌握不妥得利的性质和成立要件,不妥