全国《法律职业资格考试》试卷（二）考试试卷（附答案及解析）

PAGE页码46全国《法律职业资格考试》试卷（二）考试试卷（附答案及解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、根据我国《中外合资经营法》及其实施条例的规定，下列事项中无须经合营企业出席董事会会议的全体董事一致通过的是哪项？A、章程的修改B、注册资本的转让C、利润的分配D、与其他经济组织的合并【参考答案】：C【解析】：其余事项均需出席董事会会议的全体董事一致通过。2、天福公司于2003年5月10日以普通挂号信的方式向祥源公司发出要约，表示愿以2300元一吨的价格卖给祥源公司某特种型号钢材1500吨，不料市场价格波动频繁，天福公司于5月13日又发了一封特快给祥源公司，表示原要约中的价格作废，现改为2400元一吨，其他条件不变。普通信件5月18日到达，快信5月15日到达，祥源公司收到了两封邮件，但秘书忘了把特快交给总经理，总经理于5月20日迅速回信对挂号信发出的要约予以承诺。请问，甲、乙之间的合同是否成立，为什么？A、合同未成立，原要约被撤销B、合同未成立，原要约被新要约撤回C、合同成立，快件的意思表示未生效D、合同成立，要约与承诺承得了一致【参考答案】：B【解析】：根据《合同法》第17条，要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约被撤回，不论受要约人的总经理是否知悉撤回要约的意思表示的内容，到达受要约人是指到达其传达室等指定的收信部门。3、甲某(女，30岁)家庭住房困难，某日得知厂里要分房，找到厂长，要求分配住房时给予照顾。厂长说可以考虑，但要甲与其发生性关系。甲某为了分到住房，就与厂长发生了两性关系。该厂长的行为构成?（）A、强奸罪B、侮辱罪C、敲诈勒索罪D、不属于犯罪【参考答案】：D【解析】厂长没有使用暴力、胁迫等手段，双方是基于互相利用而发生性关系的，不应当认定为强奸罪。4、中国某公司以CIF价向德国某公司出口一批农副产品，向中国人民保险公司投保了一切险，并规定以信用证方式支付。中国公司在装船并取得提单后，办理了议付。第二天，中国公司接到德国公司来电，称装货的海轮在海上失火，该批农副产品全部烧毁，要求小国公司向中国人民保险公司提出索赔，否则要求小国公司退还全部货款。下列选项哪项是正确的？A、中国公司应向保险公司提出索赔B、德国公司应向中国公司提出索赔C、中国公司应向德国公司提出索赔D、德国公司应向保险公司提出索赔【参考答案】：D【解析】：CIF术语下标的物的风险转移时间根据《2000年国际贸易术语解释通则》的规定，CIF，即成本、保险费加运费（……指定目的港），“是指在装运港当货物越过船舷时卖方即完成交货。”对于货物灭失或损坏的风险，卖方的承担责任到“货物在装运港越过船舷为止”，而“买方必须承担货物在装运港越过船舷之后灭失或损坏的一切风险。”本题中卖方中国公司为货物投保了一切险，并已将货物装船，因此货轮海上失火造成的该批货物的灭失，应由买方德国公司承担，由该德国公司向保险公司提出索赔，除非卖方中国公司没有及时将保险单据交付买方德国公司。5、甲公司欠缴大笔税款，且该公司目前财务状况恶化，虽然经税务机关采取强制措施仍无法缴清税款。此时，税务机关得知乙公司长期拖欠甲公司一笔货款，而甲公司一直未向其索要，即将超过诉讼时效。税务机关可以：A、依照合同法有关规定行使代位权B、书面通知乙公司开户银行从其存款中扣缴税款C、采取强制执行措施扣押乙公司产品，并拍卖，以拍卖所得抵缴税款D、通过行政手段要求乙公司偿还货款【参考答案】：A【解析】：《税收征收管理法》第50条规定，欠缴税款的纳税人因怠于行使到期债权，或者放弃到期债权，或者无偿转让财产，或者以明显不合理的低价转让财产而受让人知道该情形，对国家税收造成损害的，税务机关可以依照合同法第73条、第74条的规定行使代位权、撤销权。税务机关依照前款规定行使代位权、撤销权的，不免除欠缴税款的纳税人尚未履行的纳税义务和应承担的法律责任。本题中，乙公司长期拖欠甲公司一笔货款，而甲公司一直未向其索要，即将超过诉讼时效，符合第50条规定的“欠缴税款的纳税人因怠于行使到期债权对国家税收造成损害”的情形，故税务机关可以依照《合同法》有关规定行使代位权，A选项正确，应当选。BCD选项错误，不当选。6、某银行以某公司未偿还贷款为由向法院起诉．法院终审判决认定其请求已过诉讼时效，予以驳回。某银行向某县政府发函，要求某县政府落实某公司的还款责任。某县政府复函：“请贵行继续依法主张债权．我们将配合做好有关工作。”尔后，某银行向法院起诉，请求某县政府履行职责。法院经审理认为，某县政府已履行相应职责，某银行的债权不能实现的原因在于其主张债权时已超过诉讼时效。下列哪一选项是错误的?A、本案应由中级法院管辖B、因法院的生效判决已对某银行与某公司的民事关系予以确认，某县政府不能重新进行确定C、法院应当判决确认某县政府的复函合法D、法院应当判决驳回某银行的诉讼请求【参考答案】：C【考点】行政诉讼的管辖、行政诉讼的判决【解析】行政诉讼的管辖可以分为法定管辖和裁定管辖。法定管辖包括级别管辖与地域管辖。其中，级别管辖中最容易考查中级人民法院管辖。A项考查的是级别管辖。关于中级法院的管辖主要规定在《行政诉讼法》第14条、《行诉解释》第8条及《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》对《行诉解释》第8条第(1)项的修正中。其中被告为县级以上人民政府的案件由中级法院管辖，但是以县政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外。本题中，某银行向法院起诉，请求某县政府履行职责，属于被告为县级以上人民政府，但不是以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件。这符合了《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》规定由中级人民法院管辖一审案件的条件。因此，A项是正确的，不应选。判断B项需要从司法终局性的角度去考虑。司法终局性是指法院对认为应由其管辖的所有司法性质的争议享有最终裁判权。法院对案件作出生效裁判后，案件就终结性地解决了。除法定的情形之外，任何力量都不得动摇、推翻司法裁判。司法终局性的拘束力要求法院作出生效裁判后，行政机关不能再有与终局性司法裁判相违背的行政行为，包括作为与不作为。另外，某银行与某公司的民事关系也不符合行政裁决的要求。行政裁决是指行政机关或法定授权的组织，对平等主体之间发生的、与行政管理活动密切相关的、特定的民事纠纷(争议)进行审查并作出裁决的具体行政行为。行政机关只有获得法律授权，才能对授权范围内的民事纠纷案件进行审查并裁决。没有法律授权，行政机关不能自行决定和裁决某些民事纠纷案件。根据现行法律规定，行政裁决范围包括：国有资产产权裁决，土地权属争议裁决，林权争议裁决，水事纠纷裁决，矿区范围争议裁决等。某银行与某公司的民事关系并不属于行政裁决的范围。县政府无权对此作出决定。因此，某县政府不能重新确定某银行与某公司的民事关系。B项是正确的，不应选。关于确认判决，《行诉解释》第57条规定：“人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者有效的判决。确下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：(一)被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义的；(二)被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的；(三)被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。”另外，第58条规定，被诉具体行政行为违法，但撤7、甲于1997年6月5日向乙借款1万元，于同年7月5日向丙借款1万元，现甲只有1万元的财产，应如何偿还乙、丙之债权?A、该1万元应还乙，因为先借先还B、该1万元应还丙，因为后借先还C、该1万元应平均还乙、丙，因为债权具有平等性D、该1万元如何分配，需由乙、丙抓阄决定【参考答案】：C【解析】：甲乙，甲丙之间都是普通的债权债务关系，债权具有相容性和平等性，相互之间不存在排他性和优先性，因此乙丙之债权应当平均偿还，只有C选项正确，ABD选项错误。8、区房管局向某公司发放房屋拆迁许可证。被拆迁入王某向区房管局提出申请，要求公开该公司办理拆迁许可证时所提交的建设用地规划许可证。区房管局作出拒绝公开的答复。对此，下列哪一说法是正确的?A、王某提出申请时，应出示有效身份证件B、园王某与申请公开的信息无利害关系，拒绝公开是正确的C、因区房管局不是所申请信息的制作主体，拒绝公开是正确的D、拒绝答复应自收到王某申请之日起一个月内作出【参考答案】：C【考点】政府信息公开【解析】关于A选项，根据《政府信息公开条例》第25条第1款规定：“公民、法人或者其他组织向行政机关申请提供与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息的，应当出示有效身份证件或者证明文件.”本题中王某要求公开的不是与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息，无须出示有效身份证件，故选项A错误。关于B选项，国务院办公厅发布的《关于施行中华人民共和国政府信息公开条例若干闯题的意见>第五部分“关于依申请公开政府信息闷题”第14条规定：“行政机关对申请人申请公开与本人生产、生活、科研等特殊需要无关的政府信息，可以不予提供；对申请人申请的政府信息，如公开可能危及国家安全、公共安全、经济安全和社会稳定，按规定不予提供，可告知申请人不属予政府信息公开的范围。”该规定意味着申请人可以申请获取相关政府信息，但该信息必须与申请人自身有某种形式的利害关系。所谓利害关系，是指申请公开的政府信息与申请人本人的生产、生活、科研等特殊需要要有关系。如果不存在这种利害关系，那么行政机关可以不予提供。本题中，王某申请公开的建设用地规划许可证，与作为被拆迁人的王某的生活关系重大，即王某与申请公开的信息有利害关系，区房管局不能以“王某与申请公开的信息无利害关系”为由拒绝公开。因此B选项错误。关于C选项。《政府信息公开条例》第17条规定：“行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开；行政机关从公民、法人或者其他组织获取的政府信息，由保存该政府信息的行政机关负责公开。法律、法规对政府信息公开的权限另有规定的，从其规定。”由此可见，制作政府信息和保存政府信息的行政机关负责公开信息。本题中，建设用地规划许可证是城市规划行政主管部制作，并颁发给建设单位的法定许可凭证，该信息不是区房管局制作，也不由区房管局保存。据此知，该信息不属于区房管局公开的信息。同法第：条规定：“对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：……(三)依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式……”因此。区房管局对不属于其公开信息的申请，有权拒绝公开并告知申请人该信息的公开机关的名称及联系方式等，C选项正确。关于D选项，根据《政府信息公开条例》第24；规定：“行政机关收到政府信息公开申请，能够当场答复的，应当当场予9、夫妻一方下落不明，另一方诉至人民法院，只要求离婚，不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件，人民法院应当如何处理A、不予受理，通知其先宣告失踪或死亡，宣告失踪的，宣告失踪后再公告要求离婚的诉讼文书，宣告死亡的，自宣告之日起，婚姻关系无效B、受理，对下落不明人用公告送达C、受理，按缺席判决D、受理，但在受理后，让其先改变诉讼请求为宣告失踪或死亡，宣告失踪的，宣告失踪后再公告要求离婚的诉讼文书，宣告死亡的，自宣告之日起，婚姻关系无效【参考答案】：B【解析】：最高人民法院《民诉意见》第151条规定：夫妻一方下落不明，另一方诉至人民法院，只要求离婚，不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件，人民法院应当受理，对下落不明人用公告送达诉讼文书。所以本题应选B。10、甲将自己的手表丢失，乙捡到后将手表以市场价500元卖与了不知情的丙，三年后甲发现了丙戴有自己的手表，对此，下列说法正确的是：A、甲有权向丙要求返还手表，但是需要支付500元B、甲无权要求丙返还手表，因为除斥期间届满C、甲有权要求丙返还手表，且无需支付500元D、甲无权要求丙返还手表，因为丙善意取得了该手表【参考答案】：C【解析】：《物权法》第107条规定：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。”所以根据该条，只有受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时才应当支付受让人所付的费用，本题丙不是这一情形，因此甲可以请求返还手表且无需支付价款，A选项错误，C选项正确。根据《物权法》第107条，两年的起算时间是“自知道或者应当知道受让人之日起两年”而本题中，三年后甲才知道受让人丙，丙没有善意取得，故甲可以要求丙返还手表，BD项错误。11、经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立。至少符合下列4个条件：①被害人对被侵害的——一具有处分权限②被害人对所承诺的——一的意义、范围具有理解能力③承诺出于被害人的——一意志④被害人必须有的承诺下列哪一选瓒与题干空格内容相匹配?A、法益——事项——现实——真实B、事项——法益——现实——真实C、事项——法益——真实——现实D、法益——事项——真实——现实【参考答案】：D【考点】被害人承诺【解析】被害人请求或许可他人损害自己的合法权益，表明其自己已经放弃了该权益，既然如此，法律就没有必要再保护该权益。损害被放弃的权益的行为，也就不构成犯罪。但是，被害人承诺并非总是有效。经被害人承诺的行为必须符合下列条件．才能排除行为的犯罪性：(1)有效的承诺以承诺者对被侵害的权益有处分权限为前提。例如，甲因为感情问题想自杀，她请乙把自己从楼上推下去。即使甲是精神正常的成年人，乙也构成故意杀人罪。因为甲无权承诺放弃自己的生命。(2)承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。例如经过小孩的承诺拐骗其的行为也是无效的，因为孩子对该行为没有理解能力。(3)承诺是被害人的真实意志。戏言性的承诺、被迫的承诺是无效的。例如，朋友开玩笑时说：“你杀了我吧。”这种承诺就是无效的。(4)事实上必须存在承诺，即承诺是现实的。这是它与基于推定的承诺的主要区别，后者事实上并无被害人的承诺。(5)承诺至迟必须存在于结果发生时，被害人在结果发生前改变承诺的，则原来的承诺无效。但是，事后的承诺则不影响犯罪的成立。因为如果允许被害人事后承诺，那么国家的追诉权就会受被害人意志的左右。(6)经承诺所实施的行为不得超蹬承诺的范围。例如，被害人同意行为人拿走自己家的电视机，如果行为人不仅拿了电视机，还拿了冰箱，那么他拿冰箱的行为就不能排除犯罪性。故，只有D选项正确。12、关于《合同法》第73条规定的代位权，不正确的表述有：A、债权人可以以自己的名义代位行使代位人的债权，但应以其债权为限B、债权人行使代位权向法院提出代位权诉讼的，被告所在地法院具有管辖权C、代位权的行使只要债权人与债务人之间的债权到期即可，不必要等到次债务人与债务人之间的债权到期D、在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张【参考答案】：C【解析】：见《合同法》第73条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（1）第14条、第16条、第11荣和第18条第1款。13、根据行政许可法的规定，下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的？A、对行政许可申请人提交的申请材料的审查，均应由行政机关两名以上工作人员进行B、行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定，均应采用书面形式C、行政机关作出准予行政许可决定后，均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件D、所有的行政许可均在全国范围内有效【参考答案】：B14、保险公司办理再保险分出业务，应当优先向下列哪一选项办理？A、中国境外的保险公司B、中国境内的保险公司C、中国境外的保险经纪人D、中国境内的保险经纪人【参考答案】：B【解析】：《保险法》第103条。15、甲向乙借款5000元，丙作保证人，在债权到期后，甲拒绝还债，乙将甲、丙作为共同被告起诉，人民法院一审判决保证人丙先行返还乙5000元。丙认为自己只负一般保证责任，应由甲履行债务。试问丙若以此为由提起上诉，应如何确定被上诉人?A、以乙为被上诉人，甲按原审诉讼地位列明B、以甲为被上诉人，乙按原审诉讼地位列明C、甲、乙均按原审诉讼地位列明D、甲、乙均为被上诉人【参考答案】：B【解析】：《民诉意见》第177条第（二）项规定：“该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明;”本题中，丙并未对应当还款5000元给乙有异议，而是认为应当由甲还钱而不是自己，是共同诉讼人之间权利义务的分担有意见，甲应该列为被上诉人，乙按照原审诉讼地位列明。所以，B选项正确，ACD选项错误。16、1.张某伪造、变造国家机关公文、证件、印章案的下列哪一证据既属于言词证据，又属于间接证据?(2011年试卷二第25题)A、用于伪造、变造国家机关公文、证件、印章的设备、工具B、伪造、变造的国家机关公文、证件、印章C、张某关于实施伪造、交造行为的供述D、判别国家机关公文、证件、印章真伪的鉴定结论【参考答案】：D【考点】刑事证据的分类【解析】根据证据的表现形式、存在状况、提供方式，可以把证据分为言词证据和实物证据。言词证据又被称为“人证”，它是依靠人的陈述来反映有关案件的事实，并表现为语言形式的证据。言词证据包括：证人证畜，被害人陈述，犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解，鉴定结论等。需要注意的是，尽管鉴定结论在我国通常表现为鉴定书的形式，但因其实质是鉴定人就鉴定的专门问题所表达的个人意见，所以属于言词证据。实物证据是广义的“物证”，指的是以痕迹、物品为材料的证据，既包括犯罪的工具、赃物等物品和犯罪留下的痕迹，也包括对案情有证明意义的书面文件等。需要注意的是，勘验、检查笔录是办案人员在勘验、检查过程中对所观察的有关案件的情况进行的记载，也属于实物证据的范畴。此外，对于视听资料属于言词证据还是实物证据，应当具体分析。多数资料属于实物证据，但是录音资料应当属于言词证据。根据证据与案件的主要事实的证明关系，可以将证据划分为直接证据和间接证据。直接证据是指能够独立地证明案件主要事实的证据。凡是直接证明犯罪事实是否存在，以及犯罪嫌疑人、被告人是否有罪的证据，都是直接证据。原则上，一个直接证据经过查证属实后，就可以对案件的主要事实作出肯定或者否定的结论。间接证据是指不能单独证明案件的主要事实，而只能证明案件事实的部分情节的证据。间接证据必须与案内的其他证据结合起来，构成一个证据体系，才能共同证明案件的主要事实。选项A中“用于伪造、变造国家机关公文、证件、印章的设备、工具”是犯罪的工具，属于实物证据；仅凭此证据不能证明张某利用这些工具实施了伪造、变造国家机关公文、证件、印章的行为，还需结合其他证据，并经过推理才能作出判断，因此该证据为间接证据。选项A不符合题意不当选。选项B中“伪造、变造的国家机关公文、证件、印章”是犯罪的赃物，属于实物证据；仅凭此证据并不能证明该伪造、变造的国家机关公文、证件、印章是出自张某所做，因此该证据也是间接证据。选项B不符合题意，不当选。选项C中“张某关于实施伪造、变造行为的供述”是当事人对自己感知的案件事实情况的表达，属于言词证据；且仅凭此证据即可直接单独地证明张某实施了伪造、变造国家机关公文、证件、印章的行为，因此该证据属于直接证据。选项C也不符合题意,不当选。选项D中“判别国家机关公文、证件、印章真伪的鉴定结论”是鉴定人就鉴定的专门问题所表达的个人意见，属于言词证据；凭此证据也不能单独证明上述17、房主甲某要出卖出租房屋，告知承租人某乙，并要退租。某乙拒不接受，也不表示承买。于是甲某拒收房租。后该房被丙某买下，丙某要求某乙搬出，某乙不搬。于是某丙向人民法院起诉，此案应如何处理？A、甲某与某丙买卖合同有效，某乙应退租B、甲某与某丙买卖合同无效C、甲某与某丙买卖合同有效，某丙继受甲某的出租人地位D、甲某与某丙买卖合同有效，但某丙不能继受甲某的出租人地位【参考答案】：C【解析】：详见《合同法》第163，229，230条规定。18、下列哪种情形不得假释？（）A、甲某在1990年因犯抢劫罪被判13年有徒刑，1997年lO月1日以后仍在服刑B、甲某于1997年11月2日因犯抢劫罪和强奸罪分别被判处8年有期徒刑和9年有期徒刑，合并决定执行15年有期徒刑C、甲某在1992年3月18日因犯非法行医罪被判2年有期徒刑，1994年3月17日刑满释放，1999年2月2日犯抢劫罪被从重判处3年有期徒刑D、甲某在1992年1月15日因犯盗伐林木罪被判1年有期徒刑，1993年1月14日刑满释放以后，在1998年2月8日又犯抢劫罪【参考答案】：C【考点】假释【解析】不得假释的对象包括累犯、杀人犯、抢劫、绑架、强奸等暴力犯罪，被判处10年以上的人。A涉及到刑法的溯及力问题，本案属于暴力抢劫判了13年有期徒刑，按照新刑法的规定是不能假释的，但是行为人是1997年9月30日以前犯罪的并且是正在服刑的罪犯，新刑法因为是重法对此没有溯及力，因而本案的行为人按照旧法是能够假释的。B是可以假释的，因为行为人虽然是暴力犯罪但是没有一个罪被判处10年以上有期徒刑．不属于禁止适用假释的对象。C是不得假释的，因为行为人在因非法行医罪(故意罪)1994年3月17日刑满释放，在5年以内又故意犯罪的，构成累犯，而累犯是不得假释的。另外，在前罪发生在刑法生效前、后罪发生在刑法生效后的情况下判断累犯的标准适用新刑法。D中的行为人由于已经过了5年所以不构成累犯。如果行为人因抢劫罪被判处10年以上有期徒刑的，在服刑期间是不能假释的。如果行为人的判刑不够10年的，行为人是可以适用假释的。19、甲某委托乙某到广东进一批家用电器。乙某到达广州后突发急病住进了医院，又联系不上甲某，而甲某所托事项不能耽搁。于是乙某自作主甲委托其在广州的好友丙某去联系订货，并给甲某发了过去。乙某病好后回去告诉甲某事实经过，甲某不同意乙某委托丙某的做法，要求乙某负责此事。关于此事下列说法不正确的是哪一项A、乙某转委托属于紧急情况B、丙某的行为后果应由乙某承担C、丙某的行为后果应由甲某承担D、乙某转委托是为了甲某的利益【参考答案】：B【解析】：《民法通则》第68条规定：委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。最高人民法院《民通意见》第80条规定：由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的，属于民法通则第六十八条中的“紧急情况”。因此，乙某的自作主甲是在紧急情况下，其不需承担责任，选项B为正确答案。20、上级人民检察院如果认为下级人民检察院抗诉不当的，可以如何处理？（）。A、向下级人民法院撤回抗诉B、向同级人民法院撤回抗诉C、责令下级人民检察院撤回抗诉D、说服下级人民检察院撤回抗诉【参考答案】：B【解析】根据《刑事诉讼法》第185条的规定，地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。上级人民检察院如果认为抗诉不当，可以向同级人民法院撤回抗诉，并且通知下一级人民检察院。故本题正确答案为B。21、继承人甲、乙因继承纠纷诉至法院，要求人民法院对被继承人遗产，包括：汽车一辆、存款若干及家具等其他动产作出分割。一审判决中未涉及对家具的继承问题，甲上诉，二审人民法院正确处理方法是A、二审中，就―审判决未涉及的诉讼请求一并作出判决B、告之甲对一审判决未涉及的诉讼请求另行起诉C、可按自愿原则进行调解，调解不成发回重审D、驳回上诉【参考答案】：C【解析】：二审中就上诉未涉及的内容的处理。二审法院可以就上诉未涉及的内容进行调解，调解不成发回重审。22、下列对犯罪中止的理解正确的是：（）A、甲入室盗窃时听见楼道传来脚步声，便逃跑离开盗窃现场，甲跑出不远又想返回继续盗窃，但又怕被抓住，经反复思想斗争，决定放弃犯罪。甲的行为构成犯罪中止B、行为人产生犯意后没有实施犯罪行为，但其良心发现便放弃了犯罪的念头，该行为人成立犯罪中止C、犯罪中止的特征是“能达目的而不欲”，能否达到目的应以行为人的认识为标准进行判断。只要行为人认为可能既遂而不愿意达到既遂，即使客观上不可能既遂，也应当成立中止D、在结果犯场合，犯罪中止的成立要求不能发生任何犯罪结果，一旦有危害结果的发生，则是不能有效防止结果的发生，应成立犯罪未遂【参考答案】：C【考点】犯罪中止的认定【解析】A项项因听到脚步声而被迫停止犯罪，已经成立犯罪未遂，未遂后不可能再出现犯罪中止；B产生犯意但没有实施犯罪行为，犯罪过程没有开始，不成立中止；D项犯罪中止的成立不要求没有发生任何犯罪结果，只要没有发生既遂所要求的结果就可以成立犯罪中止。23、财产共同共有关系，表现为每个共有人都对享有民事权利、承担民事义务。A、其占有的共有财产B、各自财产的份额C、共有财产的收益D、全部共有财产【参考答案】：D【解析】：根据《民法通则》第78条的规定，共同共有人对共有财产享有权利、承担义务。24、甲乙均为俄罗斯公民。甲定居中国，乙定居韩国，双方在汉城订立了一借贷合同，其中约定有关该合同的争议由中国法院排他管辖，英国法律为合同准据法。后双方因执行该合同发生争议而诉至我国法院。关于该合同争议的诉讼时效所应适用的法律，下列哪一个选项是正确的？A、当事人双方都是俄罗斯公民，该合同争议的诉讼时效应适用俄罗斯法律B、当事人在汉城订立合同，该合同争议的诉讼时效应适用韩国法律C、当事人选择英国法为合同准据法，该合同争议的诉讼时效应适用英国法律D、当事人选择由我国法院管辖，该合同争议的诉讼时效应适用我国法律【参考答案】：C【解析】：根据旧法我国《民通意见》第195条规定：“涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。”而对于合同，《民法通则》145条第1款规定：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，本题中当事人选择适用英国法，因此英国法为该合同争议的准据法，故答案为C。根据新法《涉外民事法律关系适用法》第7条：“诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。”新法与旧法关于时效法律适用的规定虽然具体表述不完全相同，但意思一致。故根据新法答案仍为C。25、有无独立请求权的第三人参加的诉讼，需要其承担义务的案件，人民法院对案件进行了调解，第三人参加了调解并达成了调解协议。但在送达前，第三人反悔，此时应当如何处理？A、人民法院应当及时判决B、不影响调解书的送达C、将调解书留置送达D、调解书不需要送达第三人【参考答案】：A【解析】：本题考查无独立请求权的第三人诉讼中的调解。民诉意见第97条规定，“无独立请求权的第三人参加诉讼的案件，人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的，应经第三人的同意，调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时判决。”据此，A项为正确选项26、甲路过某自行车修理店，见有一辆名牌电动自行车（价值1万元）停在门口，欲据为己有。甲见店内货架上无自行车锁便谎称要购买，催促店主去50米之外的库房拿货。店主临走时对甲说：我去拿锁，你帮我看一下店。店主离店后，甲骑走电动自行车。甲的行为构成何罪？A、诈骗罪B、盗窃罪C、侵占罪D、职务侵占罪【参考答案】：B27、下列哪一种价格术语规定应由买方履行办理出口清关手续的义务？A、FOBB、CIFC、CFRD、EXW【参考答案】：D【解析】：由买方办理出口清关手续的国际贸易术语在《2000年国际贸易术语解释通则》所规定的13个贸易术语中，只有在EXW工厂交货（……指定地点），即本题D选项的情况下才应由买方办理出口清关的手续。13个贸易术语中，EXW与DDP是两个极端，在EXW术语下，买方义务最重；而在DDP术语下，卖方义务最重。28、依据民事诉讼法的相关规定，下列对于起诉的处理不正确的是：A、甲法院判决李伟和萧红不准离婚，判决生效后，被告萧红无任何新理由在5个月后又起诉请求离婚，甲法院不予受理B、张某在诉讼进行中，未经法庭准许中途退庭，人民法院按撤诉处理。张某在法定期限内又以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应依法受理C、无极公司与无量公司签订仲裁协议，约定合同买卖中如果出现争议，提交A仲裁委员会仲裁。合同履行中出现争议，无极公司向人民法院起诉，人民法院知晓仲裁协议的存在，裁定不予受理D、王某诉李某的案件经过一审，当事人未上诉，判决发生法律效力，之后，王某又再次起诉，人民法院应告知其按照申诉处理【参考答案】：A【解析】：《民诉意见》第150条规定：“判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决、调解维持收养关系的案件的被告向人民法院起诉的，不受民事诉讼法第一百一十一条第(七)规定的条件的限制。”《民事诉讼法》第111条第（七）项规定：“判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。”A选项中，法院判决不准离婚，但是被告再次起诉离婚的，不受一定期限不准起诉的限制，人民法院可以受理。所以，A选项错误，应当选。《民诉意见》第144条第1款规定：“当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。”B选项中，人民法院对于张某按撤诉处理，张某在法定期限内再次起诉，人民法院应依法受理。B选项正确，不应当选。《仲裁法》第5条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”C选项中，两公司存在有效的仲裁协议，人民法院对其起诉应当不予受理。C选项正确，不应当选。《民事诉讼法》第111条第（五）项规定：“对判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告按照申诉处理，但人民法院准许撤诉的裁定除外。”D选项中，王某对判决已经发生法律效力的案件又再次起诉，人民法院应告知其按照申诉处理。D选项正确，不应当选。29、甲国的A与乙国的B于1983年在乙国结婚。1985年夫妻二人移居丙国。1993年8月A向丙国法院起诉离婚。丙国法律规定：“离婚适用原告国籍国法”。甲国法律则规定：“离婚适用婚姻缔结地法律”。乙国法律也规定离婚适用婚姻缔结地法律，哪国法律是准据法？A、甲国B、乙国C、甲、乙两国D、丙国【参考答案】：B【解析】：准据法的特点；准据法的确定。30、中国A轮在甲国港口装货时被进港的乙国B轮撞击，在甲国修理期间，二者未能解决此事故。后乙国B轮到达中国某港口时，中国法院应A轮所属船公司申请将其扣押，并依中国法判定了B轮所属公司应赔偿的数额。B轮提起上诉，认为中国初审法院适用外国法错误。设中国与乙国均未参加关于碰撞方面的国际公约，依据我国法律规定，下列说法正确的是：A、B轮无权以初审法院适用外国法错误为理由提起上诉B、虽然甲国法为侵权行为地法，但双方均非甲国国籍，在初审审理中又不主张适用甲国法，视为当事人对甲国法不举证，因此不适用甲国法C、初审法院对该船舶碰撞的纠纷应当适用甲国法，只有在甲国法无法查明时才能适用法院地法即中国法D、若当事人主张适用甲国法，则必须由当事人将其查明【参考答案】：C【解析】：我国对民事案件实行两审终审制，没有事实审和法律审的区别。根据“有错必纠”的原则，对我国法院在审理国际民商事案件时发生的适用外国法的错误，无论是适用内国冲突规范的错误，还是适用外国法本身的错误，当事人均可对之提起上诉，要求加以纠正。故A选项错误。我国并没有将外国法的查明简单地视为“事实”，没有规定由当事人独立承担举证责任；而是规定了查明外国法的五条途径，当事人提供外国法只是查明的途径之一。故D选项错误。本案中，应当适用何国法律，是由法院通过冲突规范的指引确定，不能以当事人不主张适用某国法而不适用某国法；且如前所述，将这种不主张视为不举证也是错误的。故B选项错误。本题中B轮对A轮的撞击是侵权。由于A轮与B轮国籍不同，碰撞发生在甲国港口，根据《海商法》第273条的规定，该船舶碰撞的纠纷适用侵权行为地法即甲国法。根据《民通意见》第193条的规定，对于应当适用的外国法律，通过五种途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。因此，只有在甲国法不能查明时才适用法院地法。故C选项正确。本题的应选项为C。31、在土地承包期内，某集体经济组织欲调整本组织成员甲、乙两人承包经营的土地，则需要。A、经村民会议1／2的以上同意B、经村民会议1／2的以上同意，并报乡（镇）人民政府批准C、经2／3以上的村民代表同意D、经2／3以上的村民代表同意，并报乡（镇）．人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准【参考答案】：D【解析】：参见《土地管理法》第14条。32、某船舶上设定了抵押权，一次海上航行中，船舶发生碰撞，被拖往一修船厂修理，船舶营运人未按照约定支付修理费用，修船人将船舶留置，船舶的营运人有船员工资和港务费没有支付，则相关权利的受偿顺序为：A、船员工资，港务费，船舶抵押权，船舶留置权B、船员工资，船舶留置权，船舶抵押权，港务费C、船员工资，港务费，船舶留置权，船舶抵押权D、船舶留置权，船员工资，港务费，船舶抵押权【参考答案】：C【解析】：《海商法》第25条第1款规定，船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。第22条第1款规定，下列各项海事请求具有船舶优先权：（一）船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求；（二）在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求；（三）船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求；（四）海难救助的救助款项的给付请求；（五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。可见，本题中相关权利的受偿顺序为：船员工资，港务费，船舶留置权，船舶抵押权，C选项符合法律规定，当选，ABD选项不当选。33、当有限责任公司股东请求公司按照合理的价格收购其股权时，股东与公司不能达成股权收购协议，可以自股东会会议决议通过之日起内向人民法院提起诉讼：A、三十日B、四十五日C、六十日D、九十【参考答案】：D【解析】：答案：D，第七十五条【股权收购】有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。34、甲绿色蔬菜生产基地与乙大学食堂签订蔬菜买卖合同，约定如果芹菜价位在本年度5月的市场价格高于4元/千克，或低于2元/千克，则合同不再履行。此合同为：A、附生效条件的民事行为B、附解除条件的民事行为C、附期限的民事行为D、无效民事行为【参考答案】：B【解析】：本题是附条件的民事法律行为，解除条件是限制民事法律行为效力的存续，使已经发生效力的民事法律行为在条件实现时终止的条件；而生效条件是条件成就时合同生效，本题条件成就时合同不再履行即效力终止，所以答案为B。35、普遍优惠制是发达国家给予发展中国家制成品和半制成品的何种待遇?A、最惠国待遇B、国民待遇C、非互惠待遇D、互惠待遇【参考答案】：C【解析】：本题涉及外国人的待遇制度。国际私法中关于外国人的待遇制度包括国民待遇、最惠国待遇、优惠待遇和不歧视待遇。优惠待遇是指一个国家给予另外一个国家的公民或法人在特定范围内优于本国公民、法人所享受的待遇。而普遍优惠制是优惠待遇的一种，专指发达国家进口发展中国家制成品、半制成品时，在关税贸易上给予后者普遍的、非互惠的和非歧视的优惠待遇。因此应选C项。提醒考生，外国人的待遇制度是国际公法、国际私法、国际经济法中都会涉及的重要的、基本的问题，也是常考题目。在我国入世之初，此问题尤显重要，因此应有所准备，掌握好这几种待遇制度的概念、范围、例外等问题。36、公安机关对于人民检察院不批准逮捕的决定，认为有错误的，可以要求复议。如果意见不被接受，可以向上一级人民检察院要求复核。在此期间，对被拘留人，应当：（）。A、在接到不批准逮捕决定时立即释放B、复议意见不被接受后立即释放C、如不提请复核立即释放D、待上一级人民检察院作出复核决定后，决定是否释放【参考答案】：A【解析】《刑事诉讼法》第69条第3款规定：“人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的七日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。”据此，本题正确答案为A。37、某报社在一篇新闻报道中披露未成年人甲是乙的私生子，致使甲倍受同学的嘲讽与奚落，甲因精神痛苦，自残左手无名指，给甲的学习和生活造成重大影响。按照我国现有法律规定，对该报社的行为应如何认定？A、是如实报道，不构成侵权B、侵害了甲的名誉权C、侵害了甲的姓名权D、侵害了甲的身体权【参考答案】：B【解析】：《民通意见》第140条第1款规定：“以书面、口头等形式宣扬他人的隐私，或者捏造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为。”甲是私生子属于甲的隐私，报社将其披露的行为侵害了甲的名誉权。38、李某涉嫌盗窃被公安局刑事拘留；后检察院批准将其逮捕。法院审理时发现，李某系受人教唆．且是从犯，故判处李某有期徒刑2年，缓期3年执行。后李某以自己年龄不满16周岁为由提起上诉，二审法院因此撤销原判，改判李某无罪并解除羁押。下列哪一选项是正确的?A、对于李某受到的羁押损失。国家不予赔偿B、对于一审有罪判决至二审无罪判决期闻李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿C、对于一审判决前李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿D、对于检察院批准逮捕之前李某受到的羁押损失。国家应当给予赔偿【参考答案】：A【考点】刑事司法赔偿【解析】本案应区分为两个阶段，第一阶段是李某被拘留、逮捕、判处有期徒刑缓期执行；第二阶段是李某上诉至二审法院改判无罪并解除羁押。《国家赔偿法》第19条规定：“属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：……(二)依照刑法第十七条、第十八条规定不负刑事责任的人被羁押的……”《刑法>第17条规定：已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。已满14周岁不满18周岁的人犯罪。应当从轻或者减轻处罚。因不满16周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。本案中，李某因未满16岁而被改判无罪，符合《国家赔偿法》第19条规定的情形，对于一审判决前被羁押的期间，国家不承担赔偿责任。故选项CD错误。但是到了第二阶段，由于一审判决有期徒刑2年，缓刑3年执行，则根据《最高人民法院关于执行(中华人民共和国刑事诉讼法)若干问题的解释》(以下简称《刑诉解释》)第355条的规定：第一审人民法院判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的犯罪分子，判决尚未发生法律效力的。不能立即交付执行。如果被宣告缓刑的罪犯在押，第一审人民法院应当先行作出变更强制措施的决定，改为监视居住或者取保候审，并立即通知有关公安机关。判决发生法律效力后．应当将法律文书送达当地公安机关。可知，人民法院不应该继续羁押李某。但是案例中，李某是在二审被改判无罪时才解除羁押的，所以一审法院确实存在错误羁押的行为。这种错误羁押行为是否应该得到国家赔偿?根据《国赔解释》第4条的规定：人民法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被依法改判无罪的，国家不承担赔偿责任，但是，赔偿请求人在判决生效前被羁押，依法有权取得赔偿。可知，人民法院判处有期徒刑缓刑刑罚的人被依法改判无罪，国家不承担赔偿责任，但是在生效判决前放羁押，依法有权取得赔偿。这里的“生效判决前被羁押”包括拘留的羁押、逮捕的羁押、上诉期间的羁押。本案中，李某是因为不满刑事责任年龄而被改判无罪，依据前文分析，拘留的羁押、逮捕的羁押不能得到国家赔偿。法院在判决李某缓刑后，该判决此时并没有立即生效，如果法院按照《刑事诉讼法》的有关规定应变更强制措施，但是法院却没有变更，形成了“在判决生效前上诉期间的羁押期”，所以对于该羁押期，应该得到国家赔偿。选项39、某公司在民政部门主办的大型赈灾义演会上，当众宣布向民政部门设立的救灾基金捐助100万元。事后，该公司迟迟未支付捐款。下列意见哪一项是正确的：A、此项捐赠允诺没有法律约束力，但该公司的背信行为应受舆论谴责B、此项捐赠允诺没有法律约束力，但对于该公司以虚假允诺骗取宣传报道的行为，民政部门可给予行政处罚C、此项捐赠允诺有法律约束力，但该公司有权在支付捐款之前予以撤销D、此项捐赠允诺有法律约束力，该公司无权撤销，受赠人有权要求支付捐款【参考答案】：D【解析】：《合同法》第185条规定：“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。”民政部门设立救灾基金即表示对所有捐赠均予接受，某公司的捐款允诺使得赠与合同成立，该允诺具有法律约束力，AB选项错误。《合同法》第186条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”该捐赠是救灾性质的，不得撤销，受赠人有权要求支付捐款，C选项错误，D选项正确，因此应选D选项。40、王某生性喜欢帮助别人。2003年3月，王某看到邻居李甲（在外打工）的儿子李乙将自家墙壁上的灰色粉料全部擦掉并涂成了红色。王某和李甲交往很好，素知李甲喜欢灰色，于是在李乙不在家时就将李家墙壁上的红涂料擦掉，并涂上了灰色，希望能够让让李甲回来时高兴。王某在涂墙壁过程中手还被擦伤。李乙回家后发现此事，双方发生争议。关于本案的处理正确的是：（）A、王某的行为是为了李甲，构成无因管理B、王某可以要求李乙补偿损失，包括涂料钱和手擦伤的医药费C、王某的行为是侵权，不构成无因管理，李乙可以要求王某恢复墙壁的红色原状D、王某的行为属于无效行为，双方都不能要求对方补偿【参考答案】：CC【解析】违反物权人的主观意思，又不能客观的合理推测出权利人的意思，因此构成侵权行为。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、关于共同危险行为侵权责任的承担，下列说法正确的是：A、二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任B、二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任C、二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，难以确定责任大小的，行为人承担连带责任D、二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人平均承担赔偿责任【参考答案】：A,B【解析】：《侵权责任法》第11条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。据此，A选项正确，D选项错误。《侵权责任法》第12条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”据此，B选项正确，C选项错误，本题应选AB。3、在国际仲裁中，有关调解程序适用的规定，下列表述正确的是哪几项A、在仲裁程序中，仲裁庭在做出裁决前，可以先行调解B、在仲裁程序中，如果当事人要求进行调解的，仲裁员可以进行调解，也可以不进行调解C、调解达成协议的，仲裁员必须依照所达成协议的结果，制作裁决书D、调解达成协议的，仲裁员可以制作调解书，或者根据调解协议结果制作裁决书【参考答案】：A,D【解析】：调解需双方当事人有调解愿望或一方当事人有调解愿望并经仲裁庭征得另一方当事人同意。4、下列哪些情形属于非国家工作人员受贿罪？（）A、某国有控股公司（国有股占60%，其他私有股占40%）的采购主管甲利用职务上的便利，收受另一公司销售员3万元后，采购该公司价值300万元的产品B、某私营电器商店的总经理在采购商品时，收受供货商回扣5万元归个人所有C、某国有公司的副经理甲某在向另一国有公司采购商品时，收受对方提供的20万元好处费D、甲原为乙国有公司副经理，受该公司委派到乙公司与外资合资的丙公司中担任监事，在经济往来中收受对方6万元回扣【参考答案】A,B【解析】非国家工作人员受贿罪的主体是公司、企业或其他单位的人员，受贿罪的主体是国家工作人员，其中要特别注意《刑法》第163条第3款规定“国有公司、企业中从事公务的人员和国有公司、企业委派到非国有公司、企业从事公务的人员”以国家工作人员论。5、属于债发生原因的有：A、缔约过失B、拾得遗失物C、单方承诺D、因防止、制止他人合法权益受侵害而实施救助行为【参考答案】：A,B,C,D【解析】：对于债的发生原因，除我们熟悉的合同、侵权行为、不当得利、无因管理等原因之外，还要注意如下一些发生原因：因缔约过失，会在缔约当事人之间产生债权债务关系；因拾得遗失物，会在拾得人与遗失物的所有人之间产生债权债务关系；因防止、制止他人合法权利受侵害而实施救助行为，会在因此受损的救助人和受益人之间产生债的关系。||至于单方承诺，也叫单独行为或单务约束，在社会生活中较为常见的单方承诺有悬赏广告、设立幸运奖和遗赠等。故ABCD正确。6、关于股份有限公司的设立，下列哪些表述符合《公司法》规定?（）A、股份有限公司的发起人最多为200人B、发起人之间的关系性质属于合伙关系C、采取募集方式设立时，发起人不能分期缴纳出资D、发起人之间如发生纠纷，该纠纷的解决应当同时适用《合同法》和《公司法》【参考答案】A,B,C,D【解析】《公司法》第79条规定：“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。”故A选项的说法正确，符合法律的规定。《公司法》第84条第1款规定：“以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”《公司法》第95条规定：“股份有限公司的发起人应当承担下列责任：(一)公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；(二)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；(三)在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。”故发起人之间的关系性质上属于合伙关系，8选项正确。《公司法》第90条规定：“发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。”综合以上两条可知，发起设立的股份有限公司允许分期缴纳出资，而募集设立的股份有限公司只有在发行股份的股款全部缴足后方可召开创立大会决定是否成立公司，故募集设立的股份有限公司不允许分期缴纳股款。C选项正确。依据法学原理，发起人之间的协议属于合同，D选项的说法当然正确。7、在下列国际贸易的支付方式中，不以银行信用为基础的有：A、信汇B、电汇C、托收D、信用证【参考答案】：A,B,C【解析】：[测试点]国际贸易支付方式。【解析】：题述支付方式中只有信用证是以银行信用为基础的，另三种方式中虽也有银行参与，但银行仅是为买卖双方提供收付款服务而不提供任何信用。8、对于因人民法院行使审判监督权启动的再审，下列说法不正确的是：（）A、作出原审生效判决的法院，如果发现该判决确有错误，应当提交本法院院长决定是否再审B、作出原审生效判决法院的院长发现判决确有错误，可立即裁定中止原判决的执行，并决定再审C、省高级人民法院有权对省内任何一个县人民法院作出的已经发生法律效力的判决，确实存在错误的，提起审判监督程序D、省内某县人民法院作出的已经发生法律效力的判决，该省高级人民法院认为该判决确有错误，要进行提审，提审所作的裁判为生效裁判，当事人不得提出上诉【参考答案】A,B【解析】AB。A和B选项都是错在再审决定的主体上，主体应为审判委员会，院长是不能决定再审的。因为法律规定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审，所以只要是上级法院即可；而在审判监督程序开始后，原判决和裁定也应当被裁定’中止执行。9、下列属于世贸组织职能的是A、管理贸易评审机制B、管理争议解决规则与程序调解协议的执行C、为各成员国的多边贸易谈判提供场所D、为部长级会议决定下的谈判结果的执行提供共同机构的框架【参考答案】：A,B,C,D【解析】：ABCD均应入选，除此之外，世界贸易组织还具有另外两项职能：（1）为《建立世界贸易组织协议》和若干单项贸易协议的执行、管理、运作和为进一步实现目标而提供方便，并对若干单项贸易协议的执行、管理和运作提供共同机构的框架；（2）同国际货币基金组织和国际复兴开发银行及其附属机构进行适当合作。10、业务员张某受甲商场委托，以不高于每台价格2000元的标准购进l500台彩电。张某的妻子在乙家电厂工作。张某遂与乙家电厂家协商签订了一买卖彩电的合同。合同约定，甲商场向乙家电厂购买2000台彩电，每台价格l900元，共计380万元。由于张某的妻子在此次买卖合同中所起的作用，乙家电厂给予张某每台彩电100元的回扣。则下列说法中，正确的有：（）A、张某多采购了500台彩电，属于超越代理权，为无权代理，本部分合同无效B、张某以1900元的价格购进彩电，给被代理人甲商场增加了利益，其代理行为不属于代理权的滥用C、设若乙家电厂是张某的妻子开设的私营企业，则张某的行为构成自己代理D、本案中，张某应该把20万元的回扣返还给甲商场【参考答案】B,D【解析】本题涉及超越代理权、代理行为的利益归属以及滥用代理权的问题。本题中，张某超越代理权多购买了500台彩电，对于该500台彩电，张某的行为属于无权代理行为，但无权代理行为属于效力未定的民事行为，不为无效民事行为，故A选项不正确。滥用代理权有自己代理、双方代理、与第三人恶意串通三种，张某并未损害被代理人的利益，故不构成滥用代理权，故B选项正确。本题C选项中，设乙厂为张某妻子所开的私营企业，张某虽然是从该私营企业进货，也不构成自己代理，因为该企业是独立的民事主体，故C选项不正确。张某所得回扣应返还给甲商场，因为回扣既涉及公法，又涉及私法。如果张某将回扣据为己有，则违反刑法的规定，应承担刑事责任；在私法层面上，回扣属于附属利益，代理人从事代理行为所获得的一切利益均归被代理人享有，因此，张某应将回扣返还给甲商场。11、下列哪些案件不能适用简易程序审理?（）A、赵某因丈夫长期下落不明起诉要求离婚B、二审法院以一审判决认定事实错误为由发回重审的李某诉王某合同纠纷一案C、债权人孙某申请宏达公司破产一案D、贾某因受胁迫而请求撤销婚姻一案【参考答案】A,B,C【解析】参见最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第l条，《婚姻法解释(一)》第l0条。12、下列哪些法院可以审理第一审民事案件？A、基层人民法院B、中级人民法院C、高级人民法院D、最高人民法院【参考答案】：A,B,C,D【解析】：见《民事诉讼法》第18-21条。13、根据《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定》，下列说法错误的是：A、申请人有责任证明被提出认可申请的判决真实B、申请人有责任证明被提出认可申请的判决效力已确定C、人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的效力，应以判决的形式作出D、人民法院不能确认台湾地区有关法院民事判决真实并且效力已确定的，应判决驳回申请人的申请【参考答案】：C,D【解析】：《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定》第4条规定：“申请人申请认可台湾地区有关法院民事判决，应当提供相关证据，以证明该判决真实并且效力已确定。”故AB选项正确。第8条规定：“人民法院经审查能够确认该判决真实并且效力已确定，且不具有《规定》第九条所列情形的，裁定认可其效力；不能确认的，裁定驳回申请人的申请。”可见人民法院不管是认可还是不认可，均是以裁定的形式作出。故CD选项错误。本题的应选项为CD。14、约翰是甲国驻乙国的领事官员，某日清晨约翰目睹了发生在乙国一街道拐角处的一起持刀抢劫事件。甲、乙两国都是《维也纳领事关系公约》的缔约国，且两国之间没有其他双边的涉及外交和领事特权与豁免方面的协定。根据国际法的规则，下面哪些判断是不正确的？A、约翰就该持刀抢劫案件可以免除作证义务B、约翰就该持刀抢劫案件虽然可以免除作证义务，但派遣国同意其出庭作证时，约翰应出庭作证C、约翰就该持刀抢劫事件不得拒绝作证，如果其拒绝，乙国法院可以依照本国法对其强制出庭作证或予以处罚D、约翰就该持刀抢劫事件不得拒绝作证，但如果其拒绝，乙国法院也不得对其施以强制或处罚【参考答案】：A,B,C【解析】：根据《维也纳领事关系公约》的规定，在与管辖相关的作证义务方面，领事享有一定的豁免。领事官员对其执行职务所涉及的事项没有作证或提供有关公文或文件的义务。除此之外领事官员不得拒绝作证。但如果领事拒绝作证也不得对其施以强制或处罚。故ABC选项错误，D选项正确。本题的应选项为ABC。15、债务人的财产不能满足债权人的保全请求，但债务人对案外人有到期债权，则人民法院：（）A、不得裁定对案外人财产进行保全B、可以裁定对案外人财产进行保全C、可裁定该案外人不得对债务人进行清偿D、该案外人对其到期债务没有异议并要求偿付的，由人民法院提存财物或价款【参考答案】A,C,D【解析】ACD。16、甲为购买一幅古画与乙达成分期付款买卖合同，约定乙将自己所有之古画一幅出售给甲，价款10万元，分10期支付款项，每期1万霉。双方并且约定，在付清全部款项之前，古画芝所有权并未转移给甲。古画交付甲后，乙因向丙借款8万元。将古画抵押给丙，并告知丙现在古画被甲借览。甲得知后，告知丙，该古画已经卖给他了。但丙仍然接受了该古画的抵押。后甲付清了全部款项。而乙因无力偿还借款，丙要求实现抵押权。发生争议。对此，下列说法错误的是：（）A、乙和丙故意侵害甲的权利，构成共同侵权B、甲有权请求乙承担违约责任、C、甲付清款项，古画的所有权已经转移D、丙的抵押权已经生效，有权对古画展现抵押权【参考答案】A,B,D【考点】所有权保留买卖、抵押权的设立和实现【解析】古画已经卖给了甲，抵押权成立于买卖之后，尽管约定了所有权保留，但甲享有对古画的所有权取得权，该权利优先于后成立的抵押。丙的行为表明其承认了古画上甲所享有的权利，甲付清价款后，取得古画的所有权，C项正确。A项错，因为抵押是有效的。B项错，因乙并未违约。D项错，因丙无权实现抵押权。17、上海某公司从澳大利亚某公司购进羊皮10000张，价格条件为CIF上海，信用证付款，澳大利亚公司应上海公司要求为货物投保一切险。澳方凭船方出具的清洁提单到银行议付了货款。货到目的港，发现货物已经严重发霉，检查货舱无不正常情况，检验结论为羊皮装船前未进行必要的干燥和消毒处理。上海公司要求付款银行赔偿自己损失。下列关于本案的主张有哪些是正确的？()A、上海公司向银行提出的要求不能成立B、损失应由承运人承担C、货物投保了一切险，因此，上海公司作为收货人应向保险公司索赔D、该货损应由澳大利亚方承担，上海公司应向澳方主张赔偿【参考答案】：A,D【解析】：澳方交付的货物存在固有缺陷，对由此造成的损失承运人和保险公司均免责，银行对此不负责任的依据是信用证独立性原则，银行不对信用证交易以外的基础交易关系负责。澳方存在违约行为，因此风险不在装运港转移，因此，本案应由卖方承担责任。18、张、王、李、赵四人成立某合伙企业，合伙协议中未对经营期限作出规定。后赵认为合伙企业效益不好，想自己另外开立一家个人独资企业，因此希望退出合伙。则需要满足什么条件，赵才可以合法退伙?（）A、提前30天通知其他合伙人B、获得其他合伙人一致同意C、赵的退伙不给合伙企业的事务造成不利影响D、获得其他任意两名合伙人的同意【参考答案】A,C【解析】根据《合伙企业法》第46条的规定，合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。因此，在本题所设情况下，赵退伙只要满足AC两项条件即可，而无须征得其他合伙人同意。19、根据《关于统一汇票和本票的日内瓦公约》的规定，下列表述哪些是错误的？A、汇票一经背书转让，则对受让人来说，在汇票遭拒付或拒绝承兑时，有权对所有在他以前的背书人和出票人进行追索B、特别背书是指背书人指明将汇票转让给某人且注明禁止再度转让C、背书人注明禁止再度转让的汇票，如受让人将汇票再度转让给新的受让人，则原受让人丧失对向其转让汇票的背书人追偿的权利D、背书人可以通过背书向受让人转让汇票的一部分金额【参考答案】：B,C,D【解析】：在汇票遭拒付或拒绝承兑时，被背书人或后手有对前手或出票人进行追索的权利。背书的方式有三种：（1）特别背书，又称记名背书或全衔背书。（2）空白背书，又称无记名背书。（3）限制性背书，背书人指明转让给某人且注明禁止再度转让。禁止后，该背书人对于再以背书取得汇票的人，不负保证之责。（4）免于追索的背书，背书人在背书时注明“免于追索”字样。当此种汇票遭拒付时，持票人将绕过该背书人，向其他前手进行追偿。根据日内瓦公约的规定，背书人在背书时必须把汇票之全部金额同时转让给一个受让人。20、甲企业借给乙企业20万元，期满未还。丙欠乙20万元货款也已到期，乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定，若因合同履行发生争议，由Y仲裁委员会仲裁。下列哪些选项是错误的？（）A、甲对乙的20万元债权不合法，故甲不能行使债权人代位权B、乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不能行使债权人代位权C、甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼D、乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼【参考答案】A,B,C【考点】债权人代位权【解析】甲企业和乙企业之间的借款合同无效，但是甲据此对乙享有不当得利返还请求权，在符合其他条件的情况下可以行使债权人代位权，故A项错误。依据《合同法解释（一）》第13条第1款的规定，合同法第73条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。因此乙曾向丙发出债务催收通知书并不能构成其积极行使债权的证据，故B项错误。《合同法解释（一）》第16条规定，债权人应以次债务人为被告，债务人为第三人向人民法院提起代位权诉讼。故C项错误。由于代位权是合同法所规定的债权人的法定权利，因此债务人和次债务人之间的约定并不构成债权人行使权利的障碍。故D项正确。所以本题应选ABC。21、根据我国立法规定，下列哪些场合可以适用公共秩序保留制度？A、经冲突规范指引适用外国法时B、订立涉外合同时C、承认与执行外国仲裁裁决时D、承认与执行外国法院判决时【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题涉及公共秩序保留制度。在涉外民商事法律关系中可适用公共秩序保留。22、王某拖欠吕某货款12万元，吕某多次催讨无果，遂向王某住所地法院申请支付令，法院受理后经过审查，认为该申请成立。下列说法错误的是：（）。A、如果王某在法定期间内未提出书面异议，但向吕某所在地人民法院起诉，请求确认该债务已经偿还，则该支付令的效力不受影响。B、如果对债务没有异议，但在法定期间内向人民法院书面说明目前还钱确有困难，并承诺在3个月后一定还清，则该支付令暂不生效。C、如果王某在法定期间提出书面异议，人民法院认为该异议不成立予以驳回D、如果向王某送达支付令，王某拒绝接受，人民法院可以留置送达【参考答案】B,C【解析】根据《民诉意见》第223条的规定，债务人在收到支付令后，不在法定期间提出书面异议，而向其他人民法院起诉的，不影响支付令的效力。故A项正确。根据第221条的规定，依照民事诉讼法第192条的规定，债务人在法定期间提出书面异议的，人民法院无须审查异议是否有理由，应当直接裁定终结督促程序。债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力。债务人的口头异议无效。BE两项错误。根据第220条的规定，向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。故D项正确。23、国际上确定法人的国籍有哪些不同的主张？A、资本控制主义B、登记主义C、住所地主义D、准据法主义【参考答案】：A,B,C,D【解析】：此外还有法人设立地和法人住所地并用主义。24、某市化工厂建成后，其防治污染的设施没有达到国家规定的要求就投入生产使用。对此，应由批准该建设项目环境影响报告书的环境保护行政主管部门给予其何种处罚？A、责令该厂停止生产或使用B、收回原批准的环境影响报告书C、请求工商行政主管部门对该厂给予处罚D、可并处罚款【参考答案】：A,D【解析】：《环境保护法》第36条规定：“建设项目的防治污染设施没有建成或者没有达到国家规定的要求，投入生产或者使用的，由批准该建设项目的环境影响报告书的环境保护行政主管部门责令停止生产或者使用，可以并处罚款。”25、当事人不服财产保全、先予执行的裁定，提出复议申请，人民法院经审查后认为裁定确实不当的。应当：（）A、撤销原裁定B、作出新的裁定变更C、责令申请财产保全、先予执行的当事人赔偿被申请人的损失D、赔偿受害人的损失【参考答案】A,B【解析】AB。本题考查裁定的变更。根据《民诉意见》第110条的规定，对当事人不服财产保全、先予执行裁定提出的复议申请，人民法院应及时审查。裁定正确的，通知驳回当事人的申请；裁定不当的，作出新的裁定变更或者撤销原裁定。26、关于民事审判程序与民事执行程序的关系，下列哪些说法是错误的？（）。A、民事审判程序是确认民事权利义务的程序，民事执行程序是实现民事权利义务关系的程序B、法院对案件裁定进行再审时，应当裁定终结执行C、民事审判程序是民事执行程序的前提D、民事执行程序是民事审判程序的继续【参考答案】B,C,D27、授权委托书应载明的事项有A、代理事项B、被代理人签名C、代理人姓名D、代理权限和期间【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据《民法通则》第65条的规定，授权委托书应当载明代理人的姓名或名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或盖章。28、以下关于特别程序的说法正确的是：A、宣告公民失踪的案件由基层人民法院管辖B、被宣告失踪公民重新出现，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当作出新判决，撤销原判决C、判决认定财产无主后，原财产所有人出现的，可以在诉讼时效期间内向人民法院提出财产请求D、认定财产无主案件的公告期满两年无人认领的，判决认定财产无主【参考答案】：A,B,C【解析】：《民事诉讼法》第166条第1款规定：“公民下落不明满二年，利害关系人申请宣告其失踪的，向下落不明人住所地基层人民法院提出。”所以，宣告公民失踪的案件由基层人民法院管辖。A选项正确。《民事诉讼法》第169条规定：“被宣告失踪、宣告死亡的公民重新出现，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当作出新判决，撤销原判决。”依据上述法条，被宣告失踪人可以通过人民法院进行救济，撤销原判决。B选项正确。《民事诉讼法》第176条规定：“判决认定财产无主后，原财产所有人或者继承人出现，在民法通则规定的诉讼时效期间可以对财产提出请求，人民法院审查属实后，应当作出新判决，撤销原判决。”依据上述法条，原财产所有人可以在诉讼事项内通过人民法院申请救济，C选项正确。《民事诉讼法》第175条规定：“人民法院受理申请后，经审查核实，应当发出财产认领公告。公告满一年无人认领的，判决认定财产无主，收归国家或者集体所有。”认定财产无主案件的公告期为一年，所以，D选项错误。29、根据我国民事诉讼法的规定，人民法院应当在开庭前三日前通知当事人和其他诉讼参与人。人民法院通知这些人员