全国《法律职业资格考试》试卷（二）甄题同步检测卷

PAGE页码44全国《法律职业资格考试》试卷（二）甄题同步检测卷二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲想杀害身材高大的乙，打算先用安眠药使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒息死亡。由于甲投放的安眠药较多，乙吞服安眠药后死亡。对此，下列哪一选项是正确的？A、甲的预备行为导致了乙死亡，仅成立故意杀人预备B、甲虽已着手实行杀人行为，但所预定的实行行为（勒乙的脖子）并未实施完毕，故只能认定为未实行终了的未遂C、甲已着手实行杀人行为，应认定为故意杀人既遂D、甲的行为是故意杀人预备与过失致人死亡罪的想象竞合犯，应从一重罪论处【参考答案】：C【解析】犯罪预备是指行为人为实施犯罪准备工具、制造条件。犯罪中止是指在实施犯罪过程中，自动停止和实施行为防止危害结果的产生，犯罪未遂，是指因为行为人一直意外的原因不能实现危害结果的发生。犯罪终止，指危害结果已经发生了。2、下列关于刑事诉讼二审程序的表述中正确的是哪一个？（）。A、被告人、自诉人提出上诉应当通过原审人民法院B、人民检察院提起抗诉既可以通过原审人民法院，也可以直接向二审人民法院提起C、二审人民法院对上诉、抗诉案件，经过阅卷，认为事实清楚的，可以不开庭审理D、上级人民检察院如果认为抗诉不当，可以向同级人民法院撤回抗诉并通知下级人民检察院【参考答案】：D【解析】根据《刑事诉讼法》第184条的规定．被告人、自诉人的上诉既可以通过原审人民法院提出，又可以直接向第二审人民法院提出。故本题A项不正确。《刑事诉讼法》第185条规定：“地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。上级人民检察院如果认为抗诉不当，可以向同级人民法院撤回抗诉，并且通知下级人民检察院。”据此。本题B项不正确，D项正确。根据《刑事诉讼法》第187条的规定，人民法院对于人民检察院抗诉的案件，应当开庭审理，故本题C项不正确。3、甲贩运假烟，驾车路过某检查站时，被工商执法部门拦住检查。检查人员乙正登车检查时，甲突然发动汽车夺路而逃。乙抓住汽车车门的把手不放，甲为摆脱乙，在疾驶时突然急刹车，导致乙头部着地身亡。甲对乙死亡的心理态度属于下列哪一选项？A、直接故意B、间接故意C、过于自信的过失D、疏忽大意的过失【参考答案】：B4、下列关于物权的保护方式，表述错误的是：A、确认所有权只能由当事人向法院提出，并通过民事诉讼程序解决B、当事人请求恢复原状不仅要在实际上可能，而且要在经济上合理C、物权人请求返还原物的，请求返还的物应当是特定物而非种类物D、在物权受到侵害时，应当首先考虑运用物权的保护方法【参考答案】：B【解析】：物权最基本的保护方法包括：确认所有权、恢复原状、返还原物、排除妨害、赔偿损失。其中，请求确认所有权是在财产的归属、内容问题发生争议而处于不确定状态的时候，当事人向法院提起诉讼请求确认所有权。确认所有权只能向法院提出，并通过诉讼程序解决，故A选项正确。B选项中要求经济上合理是不正确的，因为对于一些有纪念意义的物品，对于特定的当事人来说，可能非常重要，此时即使恢复原状在经济上不合理，但对于充分保护所有人的权益来说具有特殊的意义。因此所有权人要求恢复原状的，侵害人就应当恢复财产的原状，而不能只强调经济上的合理性，B选项错误，当选。物权人请求返还原物的，返还的物应当是特定物而不能是种类物。所谓特定物是指具有单独特征而不能以其他物代替的物；所谓种类物是指具有共同的特征，可以用品种、规格或度量衡加以确定的物。对于种类物，如人民币，权利人不能要求返还原物，而只能要求赔偿损失或请求返还同种类的物。故C选项正确。物权的保护方式主要包括确认所有权、恢复原状、返还原物、排除妨碍等，债权的保护方法主要包括赔偿损失。两种保护方法的构成要件不同，在物权受到侵害后，应当首先考虑运用物权的保护方法，在物权的保护方法不适用或不能充分保障物权人的权利时，才考虑债权的保护方法。因此D选项正确。5、李某将一部手机丢失，孙某捡到后，委托经营手机旧货交易的朋友王某在旧货市场上出卖，胡某买下该手机，后被李某发现，要求胡某返还手机。对此案，下列判断正确的是：()A、胡某应协助李某从孙某处要回所付价款B、胡某返还之后，有权要求李某返还价款C、c．胡某返还之后，可以要求胡某承担违约责任，返还价款D、胡某已取得手机的所有权，无须返还【参考答案】：B【解析】：本题涉及遗失物的所有权取得问题。根据《物权法》第107条的规定，所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起2年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。根据该条规定，在通常情况下，遗失物不适用善意取得制度，即遗失物的买受人不能取得该遗失物的所有权，失主可要求买受人返还该遗失物。遗失物的买受人因此遭受的损失应向遗失物的出让人追偿。但是，遗失物在有营业执照的市场上出卖的，权利人请求买受人返还遗失物韵所有权时，应当支付受让人所付的费用，以维护受让人对正当交易的合理信赖和合法利益。权利人支付的费用有权向无权处分人追偿。故本题正确选项为B项。6、甲、乙订立买卖一幅国画的合同，当事人的下列行为构成缔约责任：()A、甲方到期拒绝付款B、乙方到期拒绝交付该国画C、乙方国画被盗后，与甲方订立买卖合同，致使到期不能交付D、甲方签订合同后，又要求解除合同【参考答案】：C【解析】：：(1)甲方到期拒绝付款是违约行为。(2)乙方到期拒绝交付该国画，只能认为构成违约责任，因为缔约责任发生在缔约之际。(3)乙方国画被盗，乙方不知仍与甲方订立买卖合同，合同自始履行不能，乙方构成过失缔约责任。乙方国画被盗，乙方明知仍与甲方订立买卖合同，合同自始履行不能，乙方构成(故意)缔约责任。基于以上两点，肯定C项。(4)要求解除合同是要约，其本身不构成责任。因此排除D项。7、村民甲与乙因返还借款发生纠纷，后经村人民调解委员会调解，双方达成协议；在乙于调解协议达成后1个月内返还甲借款1000元。人民调解委员会就此制作了调解书，并将调解书送给甲与乙。1个月之后，乙未按该调解书履行义务。在此种情况下，甲可以怎么办？A、可以直接到法院申请强制执行B、应当通过村人民调解委员会向人民法院申请强制执行C、可以直接到人民法院就借款问题提起诉讼D、应由村调解委员会开出借款问题经调解委员会调解的证明方可到人民法院起诉【参考答案】：C【解析】：人民调解委员会调解协议的效力依据最高人民法院《关于如何处理经乡（镇）人民政府的调处的民间纠纷的通知》中的规定，民间纠纷经司法助理员调解，当事人未达成协议或者达成协议后又反悔，如果一方直接向人民法院起诉，或者先请求乡（镇）人民政府处理但不服调处决定而向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理，以原纠纷的双方为案件当事人。民间纠纷经司法助理员调解达成的协议或者经乡（镇）人民政府所作的调处决定，当事人向人民法院申请强制执行的，人民法院不予执行。调解分为民间调解和法院调解，两者效力不同，要求考生明确民间调解协议不具有丧失起诉权或强制执行的法律效力。关于法院调解，《民事诉讼法》第85－91条与《民诉意见》第85-91条均有规定，这些规定也是司法考试的一个重点。本题考查的是无强制执行力的民间调解的效力，注意民间调解与法院调解的衔接。关于法院调解，应重点掌握《民事诉讼法》第88、89、90条及《民诉意见》第92条第2款、第93条、第96－97条等。8、中国某公司向国外调购某商品，不久接到某外国公司5月10日的发盘，有效期至5月16日。中国某公司于5月14日电复：“如能把价格降低5000美元，可以接受。”对方没有反应。后因该商品行市看涨，中国某公司随即于5月25日又去电表示同意对方5月10日发盘所提的各项条件。下列选项正确的是：。A、对方没有反应，表示默示同意B、合同已经成立，但以我方第二个发盘为准C、合同没有成立D、公司的第二个去电是承诺【参考答案】：C【解析】：承诺是受要约人对要约表示无条件接受的意思表示，实质上变更要约要件构成反要约。我国某公司的第一次答复是反要约。双方未答复，因此，合同未成立。我国某公司的第二次答复是在要约人规定的承诺期限以外作出，因而也不是有效承诺。对方没有反应，并不表示默示同意。我国某公司的第一次答复是反要约，对方可以不接受。所谓实质性变更是指要约条件中有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、赔偿责任范围或争议解决等的变更。参见《联合国国际货物销售合同公约》第19条第3款。9、国际民商事法律冲突属于。A、公法冲突B、时际法律冲突C、人际法律冲突D、平面法律冲突【参考答案】：D【解析】：本题考点是国际民商事法律冲突的特点。国际民商事法律冲突是一种跨国法律冲突，与同一主权国家领土范围内不同地区之间的法律冲突有着根本区别：国际民商事法律冲突是一种法律在空间上的冲突，与人际法律冲突、时际法律冲突有着本质的差别；国际民商事法律冲突是一种私法中突，与公法性质的法律冲突完全不同；国际民商事法律冲突是一种平面冲突，即国际民商事法律冲突是处于平等地位的不同国家的民商事法律之间的冲突，与垂直冲突根本不同。故选D。10、市政府决定，将牛某所在村的集体土地征收转为建设用地。因对补偿款数额不满，牛某对现场施工进行阻挠。市公安局接警后派警察到现场处理。经口头传唤和调查后．该局对牛某处以10日拘留。牛某不服处罚起诉，法院受理。下列哪一说法是正确的?A、市公安局警察口头传唤牛某构成违法B、牛某在接受询问时要求就被询问事项自行提供书面材料，不予准许C、市政府征收土地决定的合法性不属于本案的审查范围D、本案不适用变更判决【参考答案】：C【考点】治安管理处罚、行政诉讼审理对象、变更判决【解析】关于A项，根据《治安管理处罚法》第82条第1款规定：“需要传唤违反治安管理行为人接受调查的，经公安机关办案部门负责人批准，使用传唤证传唤。对现场发现的违反治安管理行为人，人民警察经出示工作证件，可以口头传唤，但应当在询问笔录中注明。”本题中牛某对土地征收施工现场进行阻拦，是现场违法，执法人员可以在出示证件的情况下口头传唤。A项错误。不当选。关于B项，《治安管理处罚法》第84条第2款规定：“被询问人要求就被询问事项自行提供书面材料的，应当准许；必要时，人民警察也可以要求被询问人自行书写。”B项不予准许的行为不符合法律规定，该项错误。关于C项，牛某是对处罚决定不服而提起诉讼。并不是对市政府征收土地决定的合法性存在质疑，市政府的征收行为并不是本案的被诉行政行为。故其合法性不是本案的审查范围。C项正确。关于D项，《行政诉讼法》第54条规定：“人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：……(四)行政处罚显失公正的．可以判决变更。”若法院经审理认为本案中的行政处罚确实显失公正，则可以适用变更判决。D项表述过于绝对。不当选。11、钱某于2007年1月至3月先后在某市居民住宅小区盗窃财物。同年4月，在销赃时被公安机关抓获。在关押期间，钱某在无人指控和司法机关尚未掌握其犯奸淫幼女罪的情况下，主动交代了此罪行。后经查证，钱某交代奸淫幼女的罪行完全属实。问：钱某主动交代奸淫幼女的罪行属于（）A、自首B、坦白C、立功D、属于悔改表现【参考答案】：A【解析】本题考查刑罚裁量制度中应考虑的几种制度之——自首。自首又包括一般自首和特别自首。特别自首是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。《刑法》第67条第2款规定：“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。”本案中，钱某在被司法机关强制后，主动交代司法机关尚未掌握的自己的其他罪行，又查证属实，故对交代的此罪行按自首处理。之所以不是坦白，是因为自首与坦白的根本区别之一是：前者主动交代的是尚未被司法机关所掌握的犯罪事实行为，而后者交代的是被指控的犯罪事实的行为。之所以不是立功，是因为钱某根本没有揭发他人的犯罪行为，也没有提供重要的线索而得以侦破其他案件。12、某案，县人民法院于2004年10月12日作出一审判决，判决被告人朱某构成抢夺罪，判处有期徒刑两年。10月13日，县人民法院将判决书送达朱某，朱某不服并于当天直接向市人民法院提起上诉。市人民法院受理并开始审理此案。10月24日上午，朱某请求撤回上诉。但市人民法院经审查认为，本案的事实和证据方面都有很多疑点，则人民法院应如何处理？（）。A、准许撤回上诉B、不准撤回上诉，继续审理C、不准撤回上诉，发回重审D、不准撤回上诉，直接改判【参考答案】：A【解析】《高法解释》第238条规定：“被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人及其法定代理人在上诉期限内要求撤回上诉的应当准许。”由此可见，只要尚在上诉期限内，上诉人可以任意要求撤回上诉。本案上诉期限应从接到判决书之日第二日起算，也就是从10月14日起算。因此在10月24日，案件上诉期限尚未届满，朱某有权撤回上诉。市人民法院可以待一审判决生效后启动审判监督程序，对案件中的问题予以纠正。故A正确。13、甲在一刑事附带民事诉讼中，被法院依法判处罚金并赔偿被害人损失，但甲的财产不足以全部支付罚金和承担民事赔偿。下列关于如何执行本案判决的表述哪一项是正确的？A、刑事优先，应当先执行罚金B、应当先承担民事赔偿责任C、按比例执行罚金和承担民事赔偿责任D、承担民事赔偿责任后减免罚金【参考答案】：B14、张军和谢辉之间签订电子产品的买卖合同，张军交付电子产品之后，谢辉开具了一张以张军为收款人的汇票作为货款的支付手段。后来，张军不慎遗失汇票。张军向人民法院提起了公示催告程序，但是对于催告程序的相关内容并不知晓。作为张军的咨询律师，下列关于公示催告程序的表述中，你认为正确的是：A、公示催告案件中，公告期满之后，法院依职权作出除权判决B、公示催告案件由审判员一人独任审理C、申请公示催告可以向票据支付地的基层人民法院提出D、利害关系人必须在公示催告期间向人民法院申报，否则申报无效【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第232条规定：“在申报权利的期间没有人申报的，或者申报被驳回的，公示催告申请人应自申报权利期间届满的次日起一个月内申请人民法院作出判决。逾期不申请判决的，终结公示催告程序。”可见，除权判决并不是法院依照职权主动作出的，需要公示催告申请人自申报权利期间届满的次日起一个月内向人民法院提出申请，所以A选项错误。《民诉意见》第234条规定：“适用公示催告程序审理案件，可由审判员一人独任审理；判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理。”可见，在公示催告程序中，审判组织的形式是根据程序的不同阶段而有所不同，公示催告期间由审判员一人独任审理，除权判决阶段由合议庭审理。所以B选项错误。《民事诉讼法》第195条规定：“按照规定可以背书转让的票据持有人，因票据被盗、遗失或者灭失，可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。依照法律规定可以申请公示催告的其他事项，适用本章规定。”所以，C选项正确。《民诉意见》第230条规定：“利害关系人在公示催告期间向人民法院申报权利的，人民法院应当裁定终结公示催告程序。利害关系人在申报期届满后，判决作出之前申报权利的，同样应裁定终结公示催告程序。”可见，只要利害关系人在除权判决作出之前进行申报权利，都是合法的申报。所以，D选项错误。15、某股份有限公司的注册资本为6000万元，2004年末的净资产为8000万元，法定盈余公积金余额为3000万元。2005年初，经股东大会决议通过，拟将部分法定盈余公积金转增股本，根据《中华人民共和国公司法》的规定，本次转增股本最多不得超过()万元。A、1500B、1200C、2000D、3000【参考答案】：A【解析】：用法定盈余公积金转增股本时，以转增后留存的该项公积金不少于（转增前）注册资本的25％为限，因此本次转增股本最多不得超过：（3000－X）／6000=25％，则X=1500万元。16、王先生驾车前往某酒店就餐，将轿车停在酒店停车场内。饭后驾车离去时，停车场工作人员称：“已经给你洗了车，请付洗车费5元。”王先生表示“我并未让你们帮我洗车”，双方发生争执。本案应如何处理?A、基于不当得利，王先生须返还5元B、基于无因管理，王先生须支付5元C、基于合同关系，王先生须支付5元D、无法律依据，王先生无须支付5元【参考答案】：D【解析】：[详解]不当得利分为给付的不当得利与非给付不当得利：在给付的不当得利中，原则上须返还所得利益，若系因不法原因给付，则不须返还。受损人故意使自己受损而为给付，意图成立某种债的关系，系恶意相对人，所为给付为不法原因给付，不受法律保护。如，在他人墙壁上贴瓷砖，以自己草料喂他人之马，街头流浪小孩强行给路人擦皮鞋等，此类行为若双方有合意，则构成合同关系，若无合意，则系不法原因给付，受益人无须返还所受利益。因此，A选项错误。本案不构成无因管理，因为在无因管理中需要有为被管理人利益的意思，但是本题中洗车人进行洗车工作不是为了王先生的利益，而是为了赚取洗车费，所以不构成无因管理，B选项说法错误。同时本案也不构成合同关系，停车场工作人员与王先生并没有通过合意达成合同，所以不构成合同关系，C选项说法错误。根据一般观念，此时王先生无需支付5元钱，所以D选项说法正确。17、相邻地界上的竹木，如所有权无法确定时，应怎样处理？A、推定为相邻方共同共有B、推定为无主财产C、推定为相邻方按份共有D、推定为区分所有【参考答案】：C【解析】：本题测试共有关系。土地使用权人对其地上物拥有所有权。地界上物一般归土地使用人所有，但相邻地界上物权属不明时，应推定为按份共有，而共同共有一般只限在家庭共有和夫妻共有。18、甲有天然奇石一块，不慎丢失。乙误以为无主物捡回家，配以基座，陈列于客厅。乙的朋友丙十分喜欢，乙遂以之相赠。后甲发现，向丙追索。下列选项哪一个是正确的?A、奇石属遗失物，乙应返还给甲B、奇石属无主物，乙取得其所有权C、乙因加工行为取得奇石的所有权D、丙可以取得奇石的所有权【参考答案】：A【解析】：评析：甲丢失奇石，奇石应当属于遗失物，而非无主物。根据《民法通则》第七十九条规定，所有人不明的埋藏物、隐藏物，归国家所有。接收单位应当对上缴的单位或者个人，给予表扬或者物质奖励。拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应当归还失主，因此而支出的费用由失主偿还。因此本题中奇石的所有权仍然归属甲。乙对奇石首先是以为无主物捡回家，但是并不能基于先占获得所有权。随后“配以基座”的加工行为也无法考证加工形成的价值和原奇石的价值大小，因此不能取得所有权。随后乙将奇石赠送给丙，乙是无权处分，丙并不能够通过善意取得制度获得所有权，因此奇石的所有权仍然归属于甲，因此A选项的说法正确。19、1997年5月，张某从华丰商场购买了一台热水器。同年6月，该热水器因质量问题给张某造成了人身伤害。1998年10月，张某向华丰商场提出交涉。双方协商未果，张某于同年12月向人民法院提起诉讼。张某有权请求华丰商场承担何种民事责任？A、仅有权请求华丰商场承担侵权责任B、仅有权请求华丰商场承担违约责任C、有权请求华丰商场承担侵权责任和违约责任D、只能在请求承担侵权责任或违约责任中选择其一【参考答案】：D【解析】：《合同法》第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。20、甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司．就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性?A、欺诈B、以合法形式掩盖非法目的C、恶意磋商D、正常的商业竞争【参考答案】：C【知识点】缔约过失责任。【解析】：缔约过失责任是指缔约人故意或者过失地违反先合同义务时依法应承担的民事责任。《合同法》第42条规定：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。甲公司得知乙公司正在丙公司谈判，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。很显然这是恶意磋商的行为。21、当事人对先予执行的裁定不服，他应当如何依法行使权利？A、不可以提出任何异议B、可以向作出裁定的人民法院申请复议一次C、可以向上级人民法院上诉D、可以申诉【参考答案】：B【解析】：第九十九条当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。22、根据《公约》的规定，对于正在运输途中的货物进行交易，货物的风险从何时由卖方转移给买方？A、卖方交货时B、买方收取货物时C、双方约定的时间D、合同成立时【参考答案】：D【解析】：根据《公约》的规定，对于在运输中出售的货物，原则上从合同成立时起，风险转移到买方承担。23、在一国法律中规定限制外国人在国内从事某种民商事权利或待遇，该规范一般被称为A、实体规范B、程序规范C、法律冲突规范D、外国人的民商事法律地位规范【参考答案】：D【解析】：外国人的民商事法律地位是指外国人在内国法律上享有民商事权利和承担民商事义务的资格和状况。24、根据《刑事诉讼法》的规定，下列何人有权委托诉讼代理人?(2008年试卷二第27题)A、涉嫌强奸罪被告人的父亲B、抢劫案被害人的胞妹C、伤害案中附带民事被告人的胞弟D、虐待案自诉人的胞妹【参考答案】：B【考点】有权委托诉讼代理人的主体【解析】选项A侧重考查了有权委托辩护人的主体和有权委托诉讼代理人的主体的差异。关于有权委托辩护人的主体，《刑事诉讼法》第32条第1款规定，犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外。还可以委托一至二人作为辩护人。犯罪嫌疑人、被告人可以自己委托辩护人，也可以由其法定代理人、家属或者所在的单位为其委托辩护人。关于有权委托诉讼代理人的主体，《刑事诉讼法》第40条第1款规定：“公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。”据此，有权委托诉讼代理人的主体包括：公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属自诉案件的自诉人及其法定代理人，以及附带民事诉讼的当事人及其法定代理人。选项A中“涉嫌强奸罪的被告人的父亲”在刑事诉讼中的身份是“被告人的家属”。根据上述分析，被告人的家属无权委托诉讼代理人。而是有权为被告人委托辩护人，选项A错误。选项B侧重考查了刑事诉讼中近亲属的范围，对此，《刑事诉讼法》第82条第6项规定：“‘近亲属’是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。”因此，选项B中被害人的胞妹属于近亲属的范围，其可以委托诉讼代理人，选项B正确。选项C、D侧重考查了法定代理人的范围，对此，《刑事诉讼法》第82条第3项规定：“法定代理人’是指被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表，”据此，选项C中的“附带民事诉讼被告人的胞弟”，既不是当事人，也不是当事人的法定代理人，其无权委托诉讼代理人。同理，选项D中虐待案的自诉人的胞妹也不是自诉人的法定代理人，无权委托诉讼代理人。选项C、D错误。本题重点考查有权委托诉讼代理人的主体问题，考生不仅应当掌握《刑事诉讼法》第40条的规定。还应当对刑事诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所了解。将相关法条结合记忆。考生应当注意的是：(1)民事诉讼、刑事诉讼、行政诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所不同，可以进行对比记忆。(2)在刑事诉讼中，只有公诉案件被害人的近亲属才可以委托诉讼代理人，而附带民事诉讼当事人和自诉案件自诉人的近亲属都无权委托诉讼代理人。25、关于没收财产，下列哪一选项是正确的？（）。A、甲抢劫数额巨大，对其可以判处罚金一万元并处没收财产B、乙犯诈骗罪被判处没收全部财产时，法院对乙未满18周岁的子女应当保留必需的生活费用，对乙的成年家属不必考虑C、丙盗窃珍贵文物情节严重，即便其没有可供执行的财产，亦应当判处没收财产D、丁为治病向李某借款五万元，一年后丁因犯罪被判处没收财产。无论李某是否提出请求，一旦法院发现该债务存在，就应当判决以没收的财产偿还【参考答案】：C26、下列关于行政强制执行措施的实施的说法，不正确的是：（）A、付诸实施的前提和根据是行政强制执行决定书B、实施强制措施可以根据实际情况进行和解C、实施过程中可能出现无法继续进行的情况时，应当暂时停止D、如果执行不能进行以后也没有必要再恢复进行的情况，应当停止执行【参考答案】：B【解析】这是根据行政法学理论上的总结。注意的是，实施强制措施过程中不能和解。27、我国《刑法》规定：“司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的……”。该条文属于?（）A、简单罪状B、叙明罪状C、引证罪状D、空白罪状【参考答案】：B【解析】参见《课堂笔记》刑法分则罪刑各论概说部分。28、某钢铁集团决定与美国一家企业合资兴建一座钢铁厂，2009年底，该钢铁厂在防治污染设施末建成的情况下即投入生产，后来，防治污染设施虽然建成，但为节省资金一直末启用，附近居民向环保部门进行了举报，经查，该厂建成以后给当地的河流、空气造成了严重污染．下列表述正确的一项是：A、如果环境保护行政主管部门要求该厂限期治理完毕，到期该厂却未能完成任务，环保行政主管部门可以责令该厂停产、关闭B、环保行政主管部门在该厂限期治理逾期未完成治理任务的情况下，可对该厂有关责任人员绐予行政处分C、当地有100家居民受到损害，只有32户向法院起诉要求该厂赔偿损失．一旦法院判决这32家农户胜诉，在诉讼时效期间2年内，其余68家农户可直接适用该判决D、如钢铁厂对环保行政主管部门的处罚决定不服，不必先向作出处罚决定的上一级机关申请复议，即可直接向人民法院起诉【参考答案】：D【解析】：《环境保护法》第39条规定：“对经限期治理逾期未完成治理任务的企业事业单位，除依照国家规定加收超标准排污费外，可以根据所造成的危害后果处以罚款，或者责令停业、关闭．前款规定的罚款由环境保护行政主管部门决定．责令停业、关闭，由作出限期治理决定的人民政府决定：责令中央直接管辖的企业事业单位停业、关闭，须报国务院批准．”由此可知，A选项中责令该厂停产、关闭只能由作出限期治理决定的人民政府决定，所以A选项错误，不当选．第38条规定，对违反本法规定，造成环境污染事故的企业事业单位，由环境保护行政主管部门或者其他依照法律规定行使环境监督管理权的部门根据所造成的危害后果处以罚款：情节较重的，对有关责任人员由其所在单位或者政府主管机关绐予行政处分．由此可知，对该厂有关责任人员给予行政处分的主体应是该有关责任人员所在单位或者政府主管机关，故B选项错误，不当选．第42条规定：“因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年，从当事人知道或者应当知道受到污染损害起时计算．”由此可知，环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间应当为3年，所以C选项错误，不当选．第40条规定：“当事人对行政处罚不服的，可以在接到处罚通知之日起15日内，向作出处罚决定的机关的上一级机关申请复议：对复议决定不服的，可以在接到复议通知之日起15日内，向人民法院起诉．当事人也可以在接到处罚通知之日起15日内，直接向人民法院起诉．当事人逾期不申请复议、也不向人民法院起诉、又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行．”由此可知，D选项符合法律规定，当选．29、李大民、张小丽离婚一案一审经法院判决准许离婚，将其儿子判给张小丽，判决李大民应当给与其儿子每个月300元的生活费。判决生效一年后，张小丽才发现李大民在结婚期间在外面买了一套房子包二奶，法院判决未涉及，张小丽想要分割这部分财产。并且由于物价上涨，每个月300元的生活费已经无法保障其儿子生活。下列说法正确的是：A、张小丽想要分割这部分财产，应另行起诉B、张小丽如果想要分割这部分财产，应申请再审C、如果想要增加抚育费，应当申请再审D、如果想要增加抚育费，应当上诉【参考答案】：A【解析】：《民诉意见》第209条规定：“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，人民法院应依照民事诉讼法第179条的规定进行审查，符合再审条件的，应立案审理；如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。”一套房子在审理中未涉及，所以，张小丽应当另行起诉，故A选项正确。B选项错误。《民诉意见》第152条规定：“赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理。”所以，如果想要增加抚育费，应当另行起诉，故CD选项错误。30、陈某抢劫出租车司机甲，用匕首刺甲一刀，强行抢走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶，在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？A、法令行为B、紧急避险C、正当防卫D、自救行为【参考答案】：C31、杨某15周岁，智力超常，大学三年级学生。杨某因有某项发明，而与刘某达成转让该发明的协议。该转让协议的效力如何？A、该转让协议有效B、该转让协议效力未定C、该转让协议无效D、该转让协议可撤销【参考答案】：B【解析】：本题考效力未定合同。《合同法》第47条规定：“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效”。须待法定代理人的追认方可有效，故称“效力未定”。32、采取协议收购方式的，收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到时，继续进行收购的，应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。但是经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外。A、二十B、三十C、四十D、五十【参考答案】：B【解析】：“证券法第88条规定：通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。”33、下列关于刑事责任年龄和责任能力的说法不正确的是：（）A、已满14周岁不满16周岁的人抢劫公安人员的配枪，应当负刑事责任B、已满14周岁不满16周岁的人实施绑架行为并杀死人质的，应当以故意杀人罪追究其刑事责任C、间歇性精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任D、行为人在犯罪时精神正常，但犯罪后患了精神病，对其不应再追究刑事责任【参考答案】：D【考点】刑事责任年龄和刑事责任能力【解析】对刑法第17条第2款规定的8种犯罪行为，既要严格遵守罪刑法定原则，但又不一定受罪名的限制，选项A抢劫行为包括抢劫普通财物，也包括抢劫枪支、弹药、爆炸物；选项B刑法第17条虽没有规定绑架行为但规定了杀人行为，所以绑架后杀害人质的也符合该条的规定，应当追究刑事责任；选项C间歇性精神病人在精神正常时犯罪的属于完全刑事责任能力人；选项D尽管犯罪后患了精神病，仍然要追究其刑事责任，但是应在其精神病愈后进行。34、某国有公司经理甲委托职员乙了解A公司的信用。乙了解到A公司是个皮包公司，经常虚构情形和他人签订合同，骗取财物，但因为对甲不满，就说A公司没有任何问题。后来甲据此代表公司和A公司签订合同，以致被A公司骗走30万元。对于乙的行为，下列说法正确的是（）A、个人成立合同诈骗罪B、渎职犯罪C、与A公司成立共同犯罪D、不承担刑事责任【参考答案】：C【考点】片面共犯【解析】这属于片面共犯的情形。明知他人具有犯罪的意图或者正在实施犯罪，而加以帮助的行为，虽然他人不知情，但是仍然构成片面共犯乙了解A公司的行为不属于职务行为，不构成渎职犯罪。35、甲公司与乙公司签订了一份货物供应合同，约定乙公司于合同签订后一周内先支付合同价款的15%，即30万元。甲公司应于收到这笔预付款后两个月内发货给乙公司，货到乙公司后，乙公司支付其余价款。乙公司依约支付给甲公司30万元预付款后，甲公司迟迟不发货，于是乙公司于合同约定的履行期届满之日催告甲公司从次日起10日内履行债务。10日经过，甲公司仍然不履行。则下列表述正确的是：A、乙公司无须通知甲公司，即可单方解除合同B、乙公司解除合同的，无权要求甲公司赔偿其遭受的损失C、乙公司解除合同的，甲公司应返还30万元预付款及其利息D、乙公司解除合同的，甲公司只能接受，无权提出异议【参考答案】：C【解析】：根据《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”本题，乙公司享有单方解除权。《合同法》第96条第1款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”可见，解除合同需要通知对方，甲公司可以提出异议，AD选项错误。根据《合同法》第97条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”可见，解除合同与补救措施可以同时适用，B选项错误，C选项正确。36、甲公司与乙公司合同纠纷一案，经过区法院与市中级人民法院两审终审后，甲公司认为生效判决认定事实的主要证据不足，甲公司申请再审。下列哪个说法是正确的?()A、甲公司应向区法院申请再审B、甲公司应向市中级人民法院申请再C、甲公司可以向高级人民法院申请再审D、甲公司可以向区法院或者市中级人民法院申请再审【参考答案】：C【考点】当事人申请再审的途径详解：《民事诉讼法》第178条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。所以，正确答案为c项。37、下列各选项中，哪一选项所列内容均属于专利法保护的智力成果？A、①关于一种新化学元素的发现；②一种新型高分子材料的聚合方法B、①一种速算方法；②一种演示新计算方法的教学用具C、①一种减肥新药；②一种新型减肥食品D、①一种诊断早期肝癌的新方法；②一种新的放射疗法【参考答案】：C【解析】：本题考不能授予专利权的情形。《专利法》第25条规定：“对下列各项，不授予专利权：（一）科学发现；（二）智力活动的规则和方法；（三）疾病的诊断和治疗方法；（四）动物和植物品种；（五）用原子核变换方法获得的物质。”“对前款第4项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。”38、甲向乙借款，约定以自己的皇冠车抵押与乙。双方为此签订了抵押合同，但在抵押登记时，登记为甲的奥迪车抵押给乙。因甲未能及时还款，乙欲行使抵押权。下列表达正确的是。A、乙只能对甲的皇冠车行使抵押权B、乙只能对甲的奥迪车行使抵押权C、乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权，由乙决定D、乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权．由甲决定【参考答案】：B【解析】：本题涉及抵押合同记载的抵押财产与登记机关登记的财产不一致时以什么为准的问题。依据《担保法解释》第61条之规定，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。39、下列关于合同当事人在合同中约定的违约金的说法不正确的是哪项A、当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务B、当事人既约定违约金，也约定定金的，可以同时适用C、若低于造成的损失，可以请求适当增加其数额D、若高于实际损失可以请求适当降低其数额【参考答案】：B【解析】：合同法第116条规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约的，对方可以选择适用违约金或者定金条款。因此B项错误。ACD三项表述正确。40、某仲裁机构对甲公司与乙公司之间的合同纠纷进行裁决后，乙公司不履行仲裁裁决。甲公司向法院申请强制执行，乙公司申请法院裁定不予执行。经审查，法院认为乙公司的申请理由成立，裁定不予执行该仲裁裁决。对此，下列哪一种说法是正确的A、甲公司可以就法院的裁定提请复议一次B、甲公司与乙公司可以重新达成仲裁协议申请仲裁C、甲公司与乙公司可以按原仲裁协议申请仲裁D、当事人不可以再就该纠纷重新达成仲裁协议，此案只能向法院起诉【参考答案】：B【解析】：仲裁法第九条第二款规定，裁决被人民法院依法撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。所以只有B正确。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、提单的性质和作用主要表现在()A、A占有提单并不代表有权占有和处分提单项下的货物B、B提单是承运人对托运人出具的货物收据C、C提单是代表货物所有权的凭证D、D提单是托运人和承运人之间订立的运输合同【参考答案】：B,C【解析】：评析：《海商法》第71条:提单，是指用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。提单中载明的向记名人交付货物，或者按照指示人的指示交付货物，或者向提单持有人交付货物的条款，构成承运人据以交付货物的保证3、依据我国现行法，下列物中应归国家所有的有：A、甲从垃圾堆里捡回一件旧棉衣B、乙在田间劳作，捡回一只撞树死亡的野兔C、丙在耕作土地时，发现一只珍贵的宋代瓷器D、丁在游泳时捡到一只手表，上缴有关机关公告招领，期满而无人认领【参考答案】：C,D【解析】：甲从垃圾堆里捡回的旧棉衣为他人已经抛弃的物，因此甲因先占取得所有权。A不选。《物权法》第49条规定，法律规定属于国家所有的野生动植物资源归属国家所有，但是野兔不属于，故乙可以取得野兔所有权，B不选。|学/法\网|所有人不明的珍贵文物属于国家所有，C应选。招领期已过的拾得物均为无主物归国家所有。D应选。4、甲公司因为资金出现困难的需要，向银行借款一百万，银行要求其提供担保，下列方案中可行的是：A、甲公司将其对乙公司的地役权抵押给银行B、甲公司将其将要生产出的机器设备抵押给银行C、甲公司将其建设用地使用权抵押给银行，但是同时约定家公司的地上建筑物不抵押D、甲公司以其正在建设中的厂房及占用的土地使用权抵押【参考答案】：B,D【解析】：《物权法》第165条规定：“地役权不得单独抵押。土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的，在实现抵押权时，地役权一并转让。”所以A选项错误。《物权法》第180条第1款规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：……（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；……”故BD选项正确。《物权法》第182条规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”所以C选项错误。5、对于下列哪些起诉，法院应当裁定不予受理或裁定驳回起诉？（）。A、甲起诉乙支付拖欠的货款3万元，但已超过诉讼时效B、甲公司起诉乙公司支付房租20万，但乙公司已被吊销营业执照C、甲起诉乙离婚，诉讼过程中撤诉，两个月后甲再次起诉离婚，但没有提出新情况、新理由D、甲、乙曾同居数年，乙曾经书面允诺送甲一辆价值10万元以上的汽车，但一直未履行承诺，甲起诉乙请求给付汽车【参考答案】B,C【解析】正确解答该题的关键在于对不予受理与驳回起诉适用的理解。根据《民诉意见》第139条的规定，不予受理与驳回起诉适用的条件均是起诉不符合受理条件，即不符合民事诉讼法第108条关于起诉的条件，只是适用的诉讼阶段不同，不予受理适用于审查起诉阶段，而驳回起诉则适用于法院受理案件以后。因此，选项B与C符合本题的要求。关于A项，虽然已过诉讼时效，但甲的实体权利仍在，只要符合《民事诉讼法》第108条的条件，法院就必须受理，受理后查明无中止、中断等情况的，判决驳回原告的诉讼请求而不是裁定驳回起诉。所以，A项不符合题意。D项中甲乙之间的赠与合同是合法有效的，起诉符合条件，法院应当受理。所以也不符合题意。6、王某将自己居住的房屋向某保险公司投保家庭财产保险。保险合同有效期内，该房屋因邻居家的小孩玩火而被部分毁损，损失10万元。下列哪些选项是错误的?A、王某应当先向邻居索赔，在邻居无力赔偿的前提下才能向保险公司索赔B、王某可以放弃对邻居的赔偿请求权，单独向保险公司索赔C、若王某巳从邻居处得到10万元的赔偿，其仍可向保险公司索赔D、若王某从保险公司得到的赔偿不足10万元，其仍可向邻居索赔【参考答案】A,B,C【考点】财产保险的代位求偿权【解析】根据《保险法》第60条规定，王某可以选择向保险公司索赔或者向邻居行使赔偿请求权，并且该选择都不影响王某就未获偿部分向另一方求偿。因此A项表述错误，应入选。《保险法》第61条规定：“保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者的请’求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任……”因此如果王某在向保险公司索赔前已经放弃对邻居的赔偿请求权，则不能对保险公司提出索赔，依此判断，B项错误，应入选。根据《保险法》第60条的规定，被保险人可以选择向第三者或者保险人求偿，一旦从其中一方取得的赔偿足以弥补其损失时，即丧失对另一方的求偿权，因为根据财产保险合同的补偿性原则，投保人可以通过财产保险合同获得保险补偿，但不能因此获得额外收益，只有在从一方获得的赔偿不足以弥补其损失的前提下才可就未获偿部分向另一方求偿。本题中，若王某已经从邻居处获得了10万元赔偿，足以弥补其损失，不得再向保险公司提出索赔，依此判断C项错，应人选。而若王某从保险公司得到的赔偿不足10万元时，仍可向邻居索赔，因此D项正确，不应入选。7、某工厂向附近一小河排放工业污水，已取得排污许可证，并向环保行政部门交纳了排污费。某日，厂技术人员赵某错误操作，致使一次排出污水中的有害化学物质含量超标。以下是对随后发生的各种事件的责任判断，哪些是错误的？（）A、附近某村民甲因自己看管不严，其养的牛越过围栏至河边饮此水而亡，该厂不承担赔偿责任B、数日后，该河段水质渐趋恢复正常，附近某村民乙的一条牛因饮此河水后患病，致丧失耕作能力，该厂须承担赔偿责任C、该厂超标污染的河水流入村民某丙承包的农田，造成秧苗损失2000元，丙欲起诉，应将该与赵某列为共同被告D、该厂超标排污致附近丁村农作物大面积死亡及牲禽大量伤亡，由此只发生民事赔偿责任而不发生刑事责任【参考答案】：A,C,D【解析】根据《民法通则》第124条以及《环境保护法》第41条的规定，环境污染侵权适用无过错责任原则，只有当不可抗力引起损害并且加害人采取合理措施仍不能避免的，才免责。《环境保护法》第43条规定，环境污染造成严重后果的，对直接责任人追究刑事责任。因此B正确，ACD错误。8、英国人约翰在美国签发一支票，委托美国驻中国花旗银行为付款人，持票人俄罗斯人普希金在要求花旗银行付款时，双方因票据的记载事项发生争议并引起诉讼。根据我国《票据法》的规定，该案可能适用的法律有：A、英国法B、美国法C、中国法D、俄罗斯法【参考答案】：B,C【解析】：《票据法》第97条的规定：“汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法律。支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律。”本题中的票据是支票，英国是当事人的国籍国，美国是出票地，中国是付款地，俄罗斯是持票人国籍国。根据前述规定，对该支票记载事项的争议，适用出票地法律即美国法，经当事人协议，也可以适用付款地法律即中国法。故可能出现适用美国法情形，也可能出现适用中国法情形，不可能出现适用英国法或俄罗斯法的情形。BC选项正确，AD选项错误。本题的应选项为BC。9、破产程序终结后二年内发现的破产企业的财产请求权应按下列哪些选项去行使？（）。A、由破产企业的上级主管部门行使B、由人民法院行使C、追回的财产，由人民法院按企业破产法有关规定清偿D、如财产较少，人民法院认为无再行分配的必要，由人民法院将其上交国库【参考答案】B,C,D【考点】破产财产的追加分配【解析】《企业破产法》第123条规定，自破产程序依照本法第四十三条第四款或者第一百二十条的规定终结之日起二年内，有下列情形之一的，债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配：(一)发现有依照本法第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十六条规定应当追回的财产的；(二)发现破产人有应当供分配的其他财产的。有前款规定情形，但财产数量不足以支付分配费用的，不再进行追加分配，由人民法院将其上交国库。故本题选BCD10、甲、乙、丙、丁拟设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租赁公司运营所需仓库。因公司尚未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租赁合同。关于该租金债务及其责任，下列哪些表述是正确的？A、无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任B、商贸公司成立后，如其使用该仓库，戊可请求其承担清偿责任C、商贸公司成立后，戊即可请求商贸公司承担清偿责任D、商贸公司成立后，戊即可请求丙和商贸公司承担连带清偿责任【参考答案】A,B11、根据我国仲裁法的规定，在不同的情况下仲裁庭可以作出不同的裁决。下列有关仲裁裁决的说法哪些是正确的A、仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚的，可以就该部分先行裁决B、被申请人经书面通知，无正当理由不到庭的，仲裁庭可以据此认定申请人的主张成立，缺席裁决C、当事人调解达成协议的，仲裁庭应制作调解书或根据调解结果制作裁决书D、仲裁裁决一经作出即发生法律效力，但对裁决书中的文字、计算错误，当事人可以请求仲裁庭补正【参考答案】：A,C,D【解析】：2004司考真题80。A对，仲裁法第55条规定，仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。B错，仲裁法第42条规定，申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。C对，仲裁法第51条第2款规定，调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。D对，仲裁法第57条规定，裁决书自作出之日起发生法律效力。仲裁法第56条规定，对裁决书中的文字、计算错误或者仲裁庭已经裁决但在裁决书中遗漏的事项，仲裁庭应当补正；当事人自收到裁决书之日起三十日内，可以请求仲裁庭补正。12、美国通用公司拟向中国A公司出口轿车100辆，2010年1月2日通用公司通过传真向A公司发出要约，传真中表明要约有效期至1月12日。A公司于1月10日电复：“如能把价格降低2000美元，可以接受。”通用公司没有答复。后因轿车在国内供不应求，价格上涨，中国A公司随即于1月20日又去电表示同意对方1月2日要约所提的各项条件。下列选项错误的是：A、中国A公司的第一个去电是反要约B、合同没有成立C、通用公司没有回复，表示默示同意D、合同已经成立，但以中国A公司第二个去电为准【参考答案】：C,D【解析】：承诺是受要约人对要约表示无条件接受的意思表示，实质上变更要约要件构成反要约。所谓实质性变更是指要约条件中有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、赔偿责任范围或争议解决等的变更。中国公司的第一次去电由于对合同作了实质性变更，因此是反要约。对方未答复，因此，合同不成立。故AB选项正确。中国公司的第二次去电是在要约人规定的承诺期限以外作出的，因而也不是有效承诺。对方没有反应，并不表示默示同意。应注意，A公司的第一次去电是反要约，对方可以不接受。故CD选项错误。本题的应选项为CD。13、关于送达的说法哪些是不正确的？（）。A、受送达人不在，交由其同住成年家属签收，属于间接送达B、送达回证是送达人完成任务以及受送达人接受或拒绝文书的证明，也是衡量当事人的诉讼行为是否有效的依据C、直接送达有困难的，法院可以委托快递公司代为送达D、转交送达中，代为转交的机关、单位收到诉讼文书的日期为送达日期【参考答案】A,C,D【解析】A属于直接送达，而不是间接送达；C不对，是因为委托送达的只能委托其他的人民法院代为送达，而不能是其他任何单位和个人；D不对，转交送达中，受送达人在送达回证上注明的签收日期为送达日期。14、某旅行社导游李某带团游览一处地势险峻的景点时，众人争相拍照，李某来提示注意安全，该团游客崔某不慎将唐某撞下陡坡摔伤。下列哪些选项是正确的?A、旅行社对损害结果不承担赔偿责任B、崔某应当对唐某承担赔偿责任C、旅行社应当承担补充赔偿责任D、李某应当对唐某承担侵权责任【参考答案】B,C【考点】安保义务人的补充赔偿责任、职务侵权责任【解析】《侵权责任法》第37条规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”具体到本题中，旅行社属于在经营活动中具有安全保障义务的经营者，在其从事经营活动的过程中，应当尽到合理限度范围内的安全保障义务。但是，据为旅行社导游的李某，在带团游览一处地势险峻的景点时，对于争相拍照的游人，并未提示注意安全，导致了该团游客崔某不慎将唐某撞下陡坡摔伤。根据上述规定可知，对于唐某的损失，首先作为侵权人的崔某应当承担损失。因为唐某被撞下山坡是由于崔某的“不慎”行为弓1起的。其次旅行社未尽合理限度范围内的安全保障义务，其应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。据此，选项BC正确。还要注意的是，唐某的人身损害虽然是由于旅行社导游李某未尽安全注意义务造成的，但是李某却不用直接对唐某承担损失，因为根据《侵权责任法》第34条的规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”可知，作为李某雇主的旅行社应当承担侵权责任。15、张明下落不明已达3年，下列哪些人可以向人民法院申请宣告张明为失踪人？A、父母B、张明之妻C、与张明没有权利义务关系的雇主D、子女【参考答案】：A,B,D【解析】：《民法通则》第20条第1款规定，宣告失踪须经利害关系人申请。《民法通则意见》第25条规定，利害关系人包括被申请宣告失踪的人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。16、某宾馆与制衣厂订立了一份服装加工承揽合同，规定制衣厂为宾馆加工制作工作服500件，面料由宾馆提供。合同附则部分规定：“合同经公证生效”。合同签订后，未办理公证手续。宾馆向制衣厂提供了60％的面料，制衣厂如约加工。由于宾馆资金紧张，宾馆提出变更合同，加工服装减为300件，并中止剩余服装所需面料的供应，制衣厂不同意。制衣厂完成300件服装的加工后，将服装送至宾馆，宾馆按60％的货款进行结算。制衣厂要求宾馆继续履行合同并赔偿其损失。本案中，下列哪些表述是正确的？A、合同成立但未生效，因为没有按约定进行公证B、合同成立且生效C、制衣厂请求损害赔偿应予支持，请求履行合同不予支持D、制衣厂请求损害赔偿和请求继续履行合同均应支持【参考答案】：B,C【解析】：《合同法》第36条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”第37条规定：“采用合同书形式订立合同，签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”本题中，合同虽未经公证，但因宾馆已经履行主要义务，制衣厂也接受，可以推定制衣厂以行动这一默示方式变更了合同经公证生效的条款，故A选项错误，B选项正确。本题所涉合同是典型的承揽合同，《合同法》第268条规定：“定作人可随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”因此定作人宾馆有权解除合同，承揽人制衣厂不能要求继续履行，只能要求赔偿损失，故C选项正确，D选项错误。17、某项公证债权文书在被人民法院执行完毕后被撤销，下列说法正确的是：（）。A、人民法院必须在当事人申请的情况下，才能执行回转B、人民法院只有在公证机关要求的情况下，才能执行回转C、人民法院在得知公证债权文书被撤销后，立即裁定执行回转D、人民法院经审判委员会讨论后，认为公证债权文书错误的，即使该公证债权文书没有被撤销，也可以执行回转【参考答案】B,C,D【解析】《民事诉讼法》第210条规定：“执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。”《民诉意见》第275条规定：“法律规定由人民法院执行的其他法律文书执行完毕后，该法律文书被有关机关依法撤销的，经当事人申请，适用民事诉讼法第二百一十条的规定。”可见，对于公证文书，可以适用执行回转，但是应当依当事人的申请进行，因此A项正确。18、当汇票到期被拒绝付款时，持票人可以对下列哪些人行使追索权？A、前手背书人B、付款人C、保证人D、出票人【参考答案】：A,C,D【解析】：ACD。票据上所体现的金钱债权比较复杂，包括两次请求权。第一次请求权是付款请求权，即持票人向票据主债务人请求按票据上所记载的金额付款的权利。在第一次请求权得不到满足时，权利人即得行使第二次请求权，即追索权。票据权利之所以有双重请求权，在于保证票据的流通。《票据法》第61条第1款规定：“汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。”票据债务人是指因实施一定的票据行为而在票据上签名的人。我国票据法）规定了汇票的背书和保证制度，因此，票据追索权的对象包括背书人、保证人。由于汇票的主债务人是承兑人，而根据《票据法》第26条的规定，“出票人签发汇票后，即承担保证该汇票承兑和付款的责任。出票人在汇票得不到承兑或者付款时，应当向持票人清偿本法第70条、第71条规定的金额和费用”，汇票的出票人承担的是担保付款人承兑和付款的责任，故其也是追索权的追索对象。19、根据《海牙规则》的规定，承运人必须在开航前和开航时使船舶处于适航状态，这一义务包括下列哪些内容？A、准备好最新的航海图B、有足够的燃料和供应品C、对货舱进行清扫熏蒸D、开航时船员全部到齐【参考答案】：A,B,C,D【解析】：保证适航，既包括承运人提供的船舶具有适航能力，又包括航海能力，还包括适货能力。具体包括：在开航前与开航时船舶适用于航行；船员的配备、船舶装备和供应适当；船舶要适合货物的安全运送和保管。20、下列贸易术语中，适用于任何运输方式的是哪几组术语？A、FCAEXWB、CPTDDUC、CIFDDPD、FASDEQ【参考答案】：A,B【解析】：FCA．EXW。CPT．CIP．DDU.DDP都适用于任何运输方式。21、根据《企业劳动争议处理条例》，下面有关仲裁裁决的表述，正确的是A、仲裁裁决只有在调解未达成协议的前提下才能作出B、仲裁裁决自作出之日起具有法律效力C、当事人对仲裁裁决不服的，自收到裁决书之日起15日内，可以向人民法院起诉D、发生法律效力的仲裁裁决书，一方当事人逾期不履行的，另一方当事人只能申请人民法院而不能申请仲裁委员会强制执行【参考答案】：C,D【解析】：参见《企业劳动争议处理条例》第27、28、30、31条。22、下列哪些构成原始取得：（）A、私营业主王某指示他的秘书张某将办公室一台旧电脑丢掉，第二天张某将电脑抱回家自用。进而获得所有权B、甲将朋友赠送的树根做成极具观赏价值的根雕，进而获得根雕所有权C、甲将乙的一块玉石雕刻成一个精美而价值连城的玉佛，进而获得所有权D、甲向丙借相机一部，丁到甲家见此相机，执意要买，甲便隐瞒实情卖与丁【参考答案】A,B,C,D【解析】A、B、C、D【解析】考点：原始取得讲解：原始取得也称最初取得，依这种方式取得的所有权是独立的，或者是原来无所有权，或者与原所有人的所有权和意志无关。所有权的原始取得方式包括：添附、先占、国家或集体取得无人继承又无人受遗赠的遗产的所有权、没收、罚款、国有化、善意取得、劳动等。A选项属于先占取得所有权；B选项，甲将朋友赠送的树根加工成根雕，属于通过生产劳动而原始取得所有权；C选项是因加工取得所有权，属于原始取得；D选项中丁因善意取得相机的所有权，也属于原始取得，本题应选ABCD选项。需要注意的是：树根与根雕在民法上是两个物，受赠树根是继受取得，将树根加工成根雕则是原始取得。23、天天公司与北方公司在履行机床购销合同过程中发生争议，双方在合同中未约定仲裁条款，当事人可以采取的合法途径有A、直接向合同签订地的仲裁委员会申请仲裁B、向有管辖权的人民法院提起诉讼C、双方协商达成仲裁协议，向协议中选定的仲裁委员会申请仲裁D、当事人可以通过和解或者调解解决争议【参考答案】：B,C,D【解析】：根据《合同法》第128条的规定，当事人可以通过和解或者调解解决合同争议，没有订立仲裁协议的，可以向人民法院起诉。故BD选项正确。《仲裁法》第16条第1款规定：“仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。”可见，争议发生后，当事人也可以经协商达成仲裁协议，再根据协议向选定的仲裁机构申请仲裁，故C选项正确。该法第4条规定：“当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。”因此，A选项不正确。24、根据我国《对外贸易法》，下列选项中，哪些属于我国对外贸易主管部门可以启动的对外贸易调查事项?A、原产于美国的进口蜂蜜是否存在倾销、倾销幅度及其对中国国内产业的损害、损害程度B、我国北京香泉进出口公司出现的100多万美元的挪用公款事件C、多家国际船运公司的联合行动对国内航运业及其竞争力的影响D、日本只对原产于韩国的某类海洋食品发放进口配额，而未给予中国同类产品进口配额【参考答案】：A,C,D【解析】：根据我国《对外贸易法》，我国对外贸易主管部门有权对下列事项进行调查：(1)货物进出口、技术进出口、国际服务贸易对国内产业及其竞争力的影响；(2)有关国家或者地区的贸易壁垒；(3)为确定是否应当依法采取反倾销、反补贴或者保障措施等对外贸易救济措施，需要调查的事项；(4)规避对外贸易救济措施的行为；(5)对外贸易中有关国家安全利益的事项；(6)其他国家针对中国的歧视性措施，侵犯知识产权、滥用知识产权，或者未能对中国知识产权提供充分有效的保护的事项；(7)其他影响对外贸易秩序，需要调查的事项。据此，ACD选项属于我国对外贸易主管部门可以启动的对外贸易调查事项，应选。B选项的挪用公款属于刑事责任，不属于贸易法调整的范围，故B选项不应选。本题的应选项为ACD。25、孙二与刘苗离婚纠纷一案经K市L县人民法院调解，双方当事人就离婚问题达成协议，同意解除双方的婚姻关系，并签收了人民法院送达的调解书。在此情况下，该调解书对双方当事人有何约束力？（）。A、双方当事人的婚姻关系解除B、任何一方当事人都不得反悔而再到法院就离婚问题起诉C、任何一方当事人均不得上诉D、任何一方当事人均不得就离婚问题申请再审【参考答案】A,B,C,D【解析】《民事诉讼法》第89条第3款规定：“调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。”既已发生法律效力，其婚姻关系便被解除，当然也不容当事人反悔，亦无上诉之可能。ABC当选。第181条规定：“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审。”26、甲公司向乙银行借款100万元，丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押，戊、己分别向乙银行出具承担全部责任的担保函，承担保证责任。下列哪些表述是正确的？A、乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权B、丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额C、乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任D、戊承担保证责任后，可向甲公司追偿，也可要求己清偿其应承担的份额【参考答案】A,B,C27、甲与乙签订一份租房协议，协议规定，如果甲在3个月内与丙结婚将租用乙的两居室。这一民事行为的性质如何认定？A、是附条件的民事行为B、是附期限的民事行为C、已成立但未生效D、已成立并已生效【参考答案】：A,C【解析】：考点：附条件的民事法律行为。解析：民事法律行为所附条件与所附期限的主要区别在于，条件是否成就是不确定的，而期限是必定到来的。本题中，甲乙双方约定的甲在3个月内与西结婚是否实现是不确定的事实，故双方所作约定为条件，而不为期限。根据《民法通则意见》第76条的规定：“附期限的民事法律行为，在所附期限到来时生效或者解除。”再根据《合同法》第46条的规定：“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。”可见，附期限的合同是已经成立，但尚未生效的合同，它是自合同签订时成立，但自期限到来时才生效。本题中，双方所附条件为延缓条件，即甲乙之间的租房协议在约定条件实现时才生效。故本题应改选AC。“只做我自己”完善了此题答案的解析]28、关于人寿保险公司，下列说法正确的有？A、人寿保险的被保险人或者受益人对人寿保险公司请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起5年不行使而消灭B、经营有人寿保险业务的保险公司，除分立、合并或者被依法撤销外，不得解散C、人寿保险公司不得将财产保险和人寿保险混业经营D、人寿保险公司依法破产后，应先赔偿或给付保险金，再清偿所欠税款【参考答案】：B,C,D【解析】：《保险法》第26条第2款规定，人寿保险的被保险人或者受益人向保险人请求给付保险金的诉讼时效期间为五年，自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。故A选项说法错误。第89条第2款规定，经营有人寿保险业务的保险公司，除因分立、合并或者被依法撤销外，不得解散。故B选项说法正确。|学\法/网|第95条第2款规定，保险人不得兼营人身保险业务和财产保险业务。但是，经营财产保险业务的保险公司经国务院保险监督管理机构批准，可以经营短期健康保险业务和意外伤害保险业务。可见，人寿保险公司不得将财产保险和人寿保险混业经营，故C选项正确。|学\法\网|第91条规定，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，按照下列顺序清偿：（一）所欠职工工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）赔偿或者给付保险金；（三）保险公司欠缴的除第（一）项规定以外的社会保险费用和所欠税款；（四）普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。破产保险公司的董事、监事和高级管理人员的工资，按照该公司职工的平均工资计算。可见，人寿保险公司依法破产后，应先赔偿或给付保险金，再清偿所欠税款，故D选项正确。29、周某（男）与陈某结婚后不久出海打鱼，遇到罕见风暴不归。后陈某依照法律程序申请宣告周某死亡，之后继承了周某个人所有的房屋一套并办理了过户手续。周某并未死亡，流落他乡后几年后复归，被法院撤销死亡宣告，则下列表述不正确的是（）A、周某可依所有权主张返还房屋B、周某可依债权主张返还房屋C、周某只能请求补偿损失D、周某既能请求返还原物，还可请求补偿【参考答案】C,D【解析】（1）《民法通则》第25条规定：“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产，依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。”在本案中，因房屋所有权已经登记而转移给陈某，因此周某不可能还基于所有权请求返还原物。故A不正确。（2）由于被继承人并未死亡，宣告死亡已被撤销，因此陈某继承该房屋失去法律上的依据，故构成不当得利，应予返还。故周某享有的返还原物请求权为法定之债所生的请求权。故B项正确。（3）依据《民法通则》第25条，返还原物请求权和补偿请求权具有这样的关系：原物仍然存在，应当返还原物；原物不存在，可主张补偿请求权。但不能同时主张返还原物请求权和补偿请求权。故CD均不正确。30、根据我国法律的规定，对于在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起违约之诉，下列哪些人民法院可以行使管辖权？A、合同订立地人民法院B、合同履行地人民法院C、与合同有最密切联系地人民法院D、诉讼标的物所在地人民法院【参考答案】：A,B,D【解析】：本题考点是我国民事诉讼法关于涉外违约之诉的管辖。根据民事诉讼法第243条的规定，因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民