2022年7月全国法律职业资格考试试卷二甄题第六次水平抽样检测

PAGE页码472022年7月全国法律职业资格考试试卷二甄题第六次水平抽样检测二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲欠乙1万元到期未还。2003年4月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况，于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持？A、请求宣告甲与丙的行为无效B、请求法院撤销甲与丙的行为C、请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权D、请求丙承担侵权责任【参考答案】：A【解析】：债的保全中的撤销权（合同法74条）.乙2003年5月得知甲与丙的转让资产行为，应在在1年内即2004年5月前向法院提起撤销之诉，乙2004年7月才提起诉讼已经丧失了撤销的诉讼时效。乙可以行使对丙的代位追偿权，但是应当以是在甲怠于行使已到期的情况，而本案中甲与乙之间没有债权债务关系，不适用代位追偿。丙是与本案无利害关系的第三人，不能要求其承担侵权责任。侵权人是甲方，侵权的诉讼时效是2年，因此，乙可以要求法院宣告甲与丙的行为无效，而不是撤销。2、10月3日甲和乙经法院调解同意和解，10月5日法院通知甲、乙来法院领取调解书。乙来领取了，但甲未到，10月6日才来领取调解书，请问，调解生效的时间应当是A、10月5日B、10月3日C、10月6日D、10月7日【参考答案】：C【解析】：最高人民法院《关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）若干问题的意见》（简称民诉意见）第96条规定：调解书不能当庭送达双方当事人的，应以后收到调解书的当事人签收的日期为调解书生效日期。本题中甲后收到调解书，日期为10月6日，所以本题应选择C。3、设甲的电脑上本染有病毒，但甲不知情。乙问有无病毒是否需要杀毒时，甲说使用多年从未感染过病毒。结果乙在使用时病毒发作，硬盘被锁死，整台电脑报废。则下列对于损失承担的说法中正确的是：A、由于甲交付的标的物质量符合双方事前约定，甲不应承担损害赔偿责任。B、由于甲过于自信电脑上没有病毒，主观上有过失，基于该过失其应承担损害赔偿责任C、由于甲并不知情且多年未感染过病毒，应认定主观上没有过失，不应承担损害赔偿责任D、无论质量符不符合约定，主观上有无过失，甲都应承担瑕疵担保责任，赔偿乙的损失【参考答案】：D【知识点】质量瑕疵担保责任。【解析】：《合同法》第111条规定，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。依上述法条并结合合同法的基本理论可知D项的说法是正确的。4、1999年10月20日，甲乙签订汽车买卖合同，10月22日，甲向乙交付汽车5辆，乙支付价款65万元，双方约定在甲公司办理完企业达标验收检查之后，共同办理汽车过户手续，11月15日，甲乙共同办理汽车过户登记手续。在此期间，乙将5辆汽车交丙使用，共获租金2万元，甲得知此事要求乙将这2万交给甲，乙拒绝，双方遂发生诉讼。下列表述正确的是：（）A、该笔租金2万元应归甲所有B、该笔租金2万元应由甲、乙平分C、设甲在11月30日才向乙交付5辆汽车，从11月15日至30日，甲将这5辆汽车租给丁，获租金1．2万元，该租金应归甲所有D、在上述C项条件下，该租金（1．2万元）应归乙所有【参考答案】：C【解析】：《合同法》第136条规定，标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。根据该规定，汽车买卖中的孳息采交付主义。汽车10月22日交付，之后乙交给丙使用，获得租金2万，所以租金应当归乙。应该选C。5、根据我国民事诉讼法的规定，下列哪个表述是错误的?A、因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地法院管辖B、适用督促程序的案件不论数额大小均由基层法院管辖C、在中国境内履行中外合资经营企业合同引起的纠纷双方当事人既可以约定中国的仲裁机构仲裁，也可以约定外国的仲裁机构仲裁D、因继承遗产纠纷提起的诉讼，如果遗产中有不动产，则只能由不动产所在地法院管辖【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第34条第1项规定：“下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；……（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。”所以A选项正确，不应当选。D选项是遗产继承纠纷的管辖问题，如果遗产中含有不动产，则可能不动产是其主要遗产地，可能获得管辖权，但不是只能由其管辖，还是应当由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。所以D选项说法错误，应当选。《民事诉讼法》第191条规定：“债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：……”所以，督促程序只适用于基层法院。所以，B选项正确，不应当选。《民事诉讼法》第244条规定：“因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。”但是本条款只是规定的法院的专属管辖，即以上合同纠纷如果要约定法院管辖，只能是中国法院管辖，但是不排斥当事人约定仲裁，及当事人可以约定选择国内或者国外的仲裁机构仲裁。所以，C选项表述正确，不应当选。6、应当先履行合同债务的当事人，得行使不安履行抗辩权的情形是，有确切证据证明对方：A、经营状况恶化B、丧失商业信誉C、转移财产D、更换法定代表人【参考答案】：B【解析】：《合同法》第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。……”可见经营状况“严重”恶化才能行使，A项错误。B项符合本条第三项的规定，正确。|学/法\网|转移财产只有在“以逃避债务”为目的时才符合条件，C项错误。D项不属于行使不安抗辩权的情形，不当选，故本题应选B项。7、某案，一审判决被告人肖某构成故意伤害罪，并判处6年有期徒刑。被告人不服提起上诉，二审法院审查后认为，一审判决事实不清、证据不足，故撤销原判并发回重审。则一审法院在重新审理该案后，应当注意什么？（）。A、仍应以故意伤害罪判处，且须在6年有期徒刑以下(含6年)处刑B、可不以故意伤害罪判处，但须在6年有期徒刑以下(含6年)处刑C、仍应以故意伤害罪判处，但可在6年有期徒刑以上处刑D、可不以故意伤害罪判处，且可在6年有期徒刑以上处刑【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第190条规定：“第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。”这条原则也被简称为“上诉不加刑”原则。但必须注意的是，这条规定仅仅约束二审法院。对于发回重审的案件而言，原一审法院既可加重被告人刑罚，也可改变被告人罪名。故应选D。8、关于故意伤害罪与组织出卖人体器官罪，下列哪一选项是正确的?A、非法经营尸体器官买卖的，成立组织出卖人体器官罪B、医生明知是未成年人，虽征得其同意而摘取其器官的，成立故意伤害罪C、组织他人出卖人体器官并不从中牟利的，不成立组织出卖人体器官罪D、组织者出卖一个肾脏获15万元，欺骗提供者说只卖了5万元的，应认定为故意伤害罪【参考答案】：B【考点】故意伤害罪、组织出卖人体器官罪【解析】《刑法》第234条之一规定：“组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。”故，选项A成立盗窃、侮辱尸体罪。选项B成立故意伤害罪。由于本罪不要求“以牟利为目的”，所以选项C仍然成立组织出卖人体器官罪。选项D是错误的，只要具有组织出卖行为即成立组织出卖人体器官罪。【重点点拨】总结本条，应记住三点：(1)提供者不同意提供或者虽然同意提供但是不满18周岁的，组织者成立故意伤害罪或者敌意杀人罪；(2)提供者自愿提供且年满18周岁的，组织者成立组织出卖人体器官罪；(3)犯罪对象是尸体器官的，成立盗窃、侮辱尸体罪。9、南宁市顺启建筑公司承建南宁市某街路面改造工程，该公司施工单位在修缮地下管道时，未设安全装置。恰好甲带着孙子乙在旁边玩耍，甲没注意到下水井盖已经被掀开，一时未注意到乙，乙失足跌入井下摔伤，花医药费5万元人民币。关于乙的损害，下列说法正确的有？A、乙的损害应当由顺启公司承担B、乙的损害应当由乙的监护人负责C、乙的损害应当由甲和顺启公司共同承担，顺启公司承担主要责任D、乙的损害应当由施工人员负责【参考答案】：A【解析】：《侵权责任法》第91条规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人承担侵权责任。施工人承担的是无过错责任，乙的监护人是否尽到监护责任，甲是否尽到注意义务与施工人是否承担责任无关。因此A正确，BCD错误。10、中国甲公司向美国乙公司以CIF价出口一批小麦，向中国人民保险公司丙投了一切险，并规定以信用证方式支付。甲在装船并取得提单后办理了议付。第二天，甲接到乙的来电，称装货的海轮在海上失火，货物全损失，要甲向丙提出索赔，否则要求甲退还全部货款。下列哪项正确A、甲应向丙提出索赔B、乙应向甲提出索赔C、乙应向船公司提出索赔D、乙应向丙公司提出索赔【参考答案】：D【解析】：在风险的划分上，在CIF的情况下，货物的风险在装货港船舷已经转移。11、某商店与某运输公司签订了一份运输合同，由运输公司将一批瓷器从唐山运往北京，商店派一名押运员同行。途中停车吃饭，司机与押运员两人喝了一瓶酒，饭后继续上路。由于饮酒及劳累，司机要求押运员代其开车，押运员亦没有推辞。在一个转弯处，由于车速较快，不慎翻车，车上的瓷器全部毁损。对于该瓷器毁损应当由谁承担责任？A、商店承担责任B、运输公司承担责任C、商店与运输公司分担责任D、司机与押运员分担责任【参考答案】：C【解析】：本题考运输合同的责任承担。《合同法》第311条规定：“承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。”该条只规定了单方过错的责任承担规则，根据法条意旨，若是双方皆存在过错，则理应分担责任。承担合同责任的只能是当事人，故本案应由商店与运输公司分担责任。至于它们分担责任之后，如何向其各自工作人员（司机与押运员）追究责任，则属于它们的内部关系。12、26、自然人的民事权利能力。A、始于出生B、始于年满18周岁C、始于结婚D、始于具有劳动能力【参考答案】：A【解析】：评析：本题涉及自然人享有民事权利能力的起始时间问题。根据《民法通则》第9条规定，自然人的民事权利能力始于出生。年满18周岁为自然人享有完全民事行为能力的时间。男年满22周岁，女年满20周岁才具有结婚的行为能力。年满16周岁为自然人享有劳动权的时间界限。本题的选项为A。13、甲与乙有仇，遂趁乙睡觉时，朝乙平常休息的床上连开数枪后扬长而去。后来发现，乙当日加班并未在家睡觉。对甲的行为的说法错误的是：（）A、构成故意杀人罪未遂B、是对象错误C、属实行终了的未遂D、属未实行终了的未遂【参考答案】：D【考点】未遂犯；未遂的类型【解析】本题属于对象错误。甲以杀死乙的故意向乙住的床开枪，显然构成故意杀人罪。没能杀死乙。是由于乙值班未在家休息，这属于甲意志以外的原因。因此A项是正确的。甲认为已实行完杀乙的行为，因此属于属实行终了的未遂。14、根据《刑法》的规定，下列行为中构成资敌罪的是（）A、战时供给敌人武器装备B、为敌人提供军用物资C、战时为敌人提供情报D、资助武装叛乱、暴乱【参考答案】：A【解析】本题考查资敌罪的认定。根据《刑法》第112条规定，资敌罪是指战时供给敌人武器装备、军用物资的行为。可见，刑法对资敌罪成立的时间有特殊的要求，即该罪的发生必须是在战时，也就是国家宣布进入战争状态、部队受领作战任务或者遭敌突然袭击时以及部队执行戒严任务或者处置突发性暴力事件时。而且该罪资助的方式仅限于供给敌人武器装备、军用物资。应当注意资敌罪与资助危害国家安全犯罪活动罪的界限，后者资助的时间不限于战时，资助的内容也不限于武器装备、军用物资，但是资助对象是特定的，仅限于《刑法》第107条规定的几种危害国家安全的犯罪活动。15、关子行政机关公务员处分的说法，下列哪一选项是正确的?A、行政诉讼的生效判决撤销某行政机关所作均决定．印应给予该机关的负责人张某行政处分B、工商局干部李某主动交代自己的违法行为，即应减轻处分C、某环保局科长王某因涉嫌违纪被立案调查，即应暂停其履行职务D、财政局干部田某因涉嫌违纪被立案调查，即不应允许其挂职锻炼【参考答案】：D【考点】违法违纪行为及其适用的处分【解析】关于A选项，《行政机关公务员处分条例》第16条规定：“行政机关经人民法院、监察机关、行政复议机关或者上级行政机关依法认定有行政违法行为或者其他违法违纪行为，需要追究纪律责任的。对负有责任的领导人员和直接责任人员给予处分。”本条是关于单位违法违纪的规定。单位违法违纪。是指行政机关及其内设机构、派出机构经单位领导班子集体研究决定或者由负责人员决定实施的违法违纪行为。人民法院判决撤销行政机关的决定，是对该行政机关行政行为部分或全部违法的认定．根据上述规定。对于需要追究纪律责任的，对负有责任的领导人员和直接责任人员给予处分。首先，考生应该注意该条中规定的“需要追究纪律责任的”，这意味着并不是所有人民法院判决撤销其行政行为的行政机关都构成单位违法违纪。其次，考生应当清楚单位违法违纪的责任承担人不是该单位负责人，而是负有责任的领导人员和直接责任人员。选项A错在没有表明“需要追究纪律责任”和错误认定单位违法违纪责任承担人因此不应选。对于B选项，《行政机关公务员处分条例》第14条第1规定：“行政机关公务员主动交代违法违纪行为，并主动采取措施有效避免或者挽回损失的，应当减轻处分。”可知，工商局的干部李某仅仅主动交代自己的违法行为，而没有主动采取措施有效避免或挽回损失。并不构成应当减轻行政处分的法定情形。而根据该法第13条的规定：“有下列情形之一的，应当从轻处分：(一)主动交代违法违纪行为的；(二)主动采取措施，有效避免或者挽回损失的；(三)检举他人重大违法违纪行为，情况属实的。”工商局的干部李某主动交代自己的违法行为构成的是应当从轻处分而非减轻处分的法定情形。因此，B选项错误，不应选。对于C选项，该法第38条第1款规定：“行政机关公务员违法违纪，已经被立案调查，不宜继续履行职责的，任免机关可以决定暂停其履行职务。”即暂停履行职务仅限于：行政机关公务员涉嫌违法违纪，已经被立案调查，不宜继续履行职责的情况下适用。一般来说，不宜继续履行职责的情况是指：如被调查人继续履行职务会妨碍案件调查工作的正常开展；再如，已有证据能够证明被调查人有严重违法违纪行为．甚至涉嫌构成严重犯罪，在这种情况下如果继续让被调查人履行职务就会给行政机关的形象带来严重破坏，因此应当对被调查人采取暂停履行职务的措施。可见，并不是只要行政机关公务员因涉嫌违法违纪被立案调查就应暂停其履行职务，只有不宜继续履行职务16、下列所作的各种关于公司的分类，哪一种是以公司的信用基础为标准的分类？A、总公司与分公司B、母公司与子公司C、人合公司与资合公司D、封闭式公司与开放式公司【参考答案】：C【解析】：本题考察公司的分类按照股东责任范围的不同：无限公司、两合公司、股份两合公司、股份有限公司、有限责任公司；按照是否能够自由转让股份：封闭性公司和开放性公司按照公司之间关系的不同：总公司和分公司、母公司和子公司。子公司具有法人资格，而分公司不具有法人资格按照信用基础为标准：人合公司、资合公司和人合兼资合公司17、有无独立请求权的第三人参加的诉讼，需要其承担义务的案件，人民法院对案件进行了调解，第三人参加了调解并达成了调解协议。但在送达前，第三人反悔，此时应当如何处理？A、人民法院应当及时判决B、不影响调解书的送达C、将调解书留置送达D、调解书不需要送达第三人【参考答案】：A【解析】：本题考查无独立请求权的第三人诉讼中的调解。民诉意见第97条规定，“无独立请求权的第三人参加诉讼的案件，人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的，应经第三人的同意，调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时判决。”据此，A项为正确选项18、李大民、张小丽离婚一案一审经法院判决准许离婚，将其儿子判给张小丽，判决李大民应当给与其儿子每个月300元的生活费。判决生效一年后，张小丽才发现李大民在结婚期间在外面买了一套房子包二奶，法院判决未涉及，张小丽想要分割这部分财产。并且由于物价上涨，每个月300元的生活费已经无法保障其儿子生活。下列说法正确的是：A、张小丽想要分割这部分财产，应另行起诉B、张小丽如果想要分割这部分财产，应申请再审C、如果想要增加抚育费，应当申请再审D、如果想要增加抚育费，应当上诉【参考答案】：A【解析】：《民诉意见》第209条规定：“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，人民法院应依照民事诉讼法第179条的规定进行审查，符合再审条件的，应立案审理；如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。”一套房子在审理中未涉及，所以，张小丽应当另行起诉，故A选项正确。B选项错误。《民诉意见》第152条规定：“赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理。”所以，如果想要增加抚育费，应当另行起诉，故CD选项错误。19、某国内旅行社申请转为国际旅行社，旅游局调查到该旅行社因在带团出游过程中曾遭游客投诉有改变线路，提高价格等违约行为，并且不具备转为国际旅行社的资金条件、人员条件等，故不打算批准其转为国际旅行社的许可。下列有关该事件的表述中哪些是正确的（）（1）旅游局应告知该旅行社有要求举行听证的权利（2）举行听证的费用应当由旅游局和旅行社合理分担（3）听证应当公开进行（4）听证可视情况决定是否制作笔录，如果情况简单，可以不制作笔录（5）旅行社在旅游局告知后提出听证申请的，旅游局可自由决定何时举行听证A、（1）（2）B、（1）（3）C、（5）D、（2）（4）【参考答案】：B【解析】本题考查的是听证程序。听证程序是行政法中的精彩篇章，之前在《行政处罚法》中有规定，而2003年新颁布的《行政许可法》也对其设专节予以规定，足见其之重要程度。听证程序是行政机关进行行政行为时听取有关当事人意见的程序制度依据。《行政许可法》第47条规定：本题中，旅游局拒绝该国内旅行社转为国际旅行社的申请，该许可和申请人有重大利益关系，属于《行政许可法》可以举行听证的范围，所以旅游局应当告知旅行社有要求举行听证的权利，所以（1）正确；关于听证费用，《行政许可法》第58条规定：行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，除法律、行政法规另有规定的外，不得收取任何费用。所以听政费用是应当由行政机关负担，而不是行政机关和当事人分担的，所以（2）是错误的。另外关于费用，要注意《行政诉讼法》第74条、《行政复议法》第39条和《国家赔偿法》第34条的区别，有一点考生可以作为一个规律记住：除行政诉讼按件计费（每件50元或80元）外，行政复议、行政听证及国家赔偿都免费。根据《行政许可法》第48条规定，所有听证是应当公开进行的，而且举行听证，不论情况简单与否，都应当制作笔录，听证的笔录是行政机关作出行政许可决定的依据，所以，听证笔录是必要的，而非可有可无。这样（3）就是正确的，而（4）就是错误的。关于听证的期限，《行政许可法》第47条规定，申请人在被告知听证权利之5日内提出听证申请的，行政机关应当在20日内组织听证，可见，在期限问题上，行政机关不可一味拖延，而是有着严格的期限限制，应当根据申请，积极组织听证明，所以（5）是错误的。这样，进行排除法，就可以得出答案B。20、下列有关委付的说法，错误的是哪一项？A、委付仅适用于推定全损的场合B、委付是一种单方行为。保险人可以接受委付，可以不接受委付，也可以在接受后撤回委付C、在全损的情况下，保险人有权放弃对保险标的的权处和向第三方追偿损失的权利D、代位权与委付不同，只要保险人已经支付了保险赔偿，无论在全损还是部分损失的情况下，保险人都有权取得代位权【参考答案】：B【解析】：见《海商法》第249条第2款。该条款规定；委付不得附带任何条件。委付一经保险人接受，不得撤回。21、根据我国民事诉讼法及有关司法解释的规定，下列做法正确的是？A、某甲与某乙借款纠纷一案，某基层人民法院经过审理后，于2008年3月判决某甲向某乙返还借款5万，双方均未提出上诉。2008年9月，某乙向该市中级人民法院申请再审，市中级人民法院决定再审，并适用第一审程序进行再审B、章三与王五土地使用权纠纷一案，某基层人民法院经过审理后判决驳回章三的诉讼请求，章三不服提出上诉，该市中级人民法院判决驳回上诉、维持原判决后，章三向省高级人民法院申请再审，省高级人民法院决定再审后指令基层人民法院再审C、食品公司与某商场产品质量纠纷一案，经某基层人民法院与市中级人民法院两审终审后，省高级人民法院在再审过程中，发现基层法院、市中级人民法院在审理过程中，因违反法定程序，影响了正确判决，故裁定撤销基层人民法院与市中级人民法院的判决，发回基层人民法院重审D、马丁与路德侵权纠纷一案，经某基层人民法院与市中级人民法院两审终审后，马丁不服生效判决，向省高级法院申请再审【参考答案】：D【解析】：根据《审判监督解释》第27条，“上一级人民法院经审查认为申请再审事由成立的，一般由本院提审。最高人民法院、高级人民法院也可以指定与原审人民法院同级的其他人民法院再审，或者指令原审人民法院再审。”和《民事诉讼法》第186条“……上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。”的规定，结合本案来看，市中级人民法院经应该提审，并适用二审程序。故，A项说法是错误的。考生一定要结合《审判监督解释》第27条来理解《民事诉讼法》第186条。《民事诉讼法》第181条第2款的规定：……因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。因此，B选项指令基层法院再审是错误的，应该由中级人民法院以上的人民法院再审。《民诉意见》第210条规定：“人民法院提审或按照第二审程序再审的案件，在审理中发现原一、二审判决违反法定程序的，可分别情况处理：……（2）具有本意见第181条规定的违反法定程序的情况，可能影响案件正确判决、裁定的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。”因此，C选项中发回重审的，不能由基层人民法院重审，而只能由原审人民法院即中级人民法院重审。因此，C选项错误。《民事诉讼法》第178条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。”所以，D选项正确。22、某市建设委员会以某公司的房屋占压输油、输气管道线为由。作出限期拆除决定，要求某公司自收到决定之日起10日内自行拆除。但某公司逾期未拆除。亦未在法定期限内提起诉讼，某市建设委员会申请法院强制执行。下列哪一选项是正确的?A、若法律、法规赋予某市建设委员会有自行强制执行权，法院即应不受理其申请B、某市建设委员会应当向其所在地的法院申请强制执行C、接受申请的法院应当在受理申请之日起30日内作出是否准予强制执行的裁定D、若在某市建设委员会申请强制执行前，某公司已对限期拆除决定提起诉讼，法院无权在诉讼期间执行拆除决定【参考答案】：C【考点】非诉行政案件的执行【解析】根据《行诉解释》第87条规定，法律、法规没有赋予行政机关强制执行权，行政机关申请人民法院强制执行的，人民法院应当依法受理。法律、法规规定既可以由行政机关依法强制执行，也可以申请人民法院强制执行。行政机关申请人民法院强制执行的，人民法院可以依法受理。因此,如果法律、法规赋予某市建设委员会自行强制执行权，某市建设委员会既可以自己强制执行，又可以申请法院强制执行。A项错误，不应选。关于B项，根据《行诉解释》第89条的相关规定，行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为，由申请人所在地的基层人民法院受理；执行对象为不动产的，由不动产所在地的基层人民法院受理。本题中，某市建设委员会申请执行的对象是某公司的房屋，属不动产，应当向某公司房屋所在地的法院申请执行。B项错误。关于C项，《行诉解释》第93条规定，人民法院受理行政机关申请执行其具体行政行为的案件后。应当在30日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查，并就是否准予强制执行作出裁定；需要采取强制执行措施的，由本院负责强制执行非诉行政行为的机构执行。因此，C项正确。为应选项。关于D项，不少考生提出异议，认为是正确的。但是应当注意《行诉鹪释》第94条的规定，在诉讼过程中，被告或者具体行政行为确定的权利人申请人民法院强制执行被诉具体行政行为，人民法院不予执行，但不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失的，人民法院可以先予执行。后者申清强制执行的，应当提供相应的财产担保。也就是说，即使某公司已对限期拆除决定提起诉讼，但法院也有可能因为不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失而在诉讼期间先予执行拆除决定。因此，D项错误。另外。考生可以适当注意一下申请法院强制执行行为有几种情况。根据目前法律、法规的规定，申请法院强制执行行政行为的情形具体有以下几种：(1)法律、法规没有授予行政机关强制执行权，只规定申请人民法院强制执行的，则应申请人民法院强制执行。(2)法律、法规明确授予了行政机关强制执行权，但同时规定行政机关也可以申请法院强制执行的。也可以申请人民法院强制执行。(3)法律、法规没有对强制执行作具体规定的，则属于没有授予行政机关强制执行权，只能申请人民法院强制执行。23、商业银行出现下列哪种情形时，国务院银行业监督管理机构可对其行使吊销经营许可证的权利？A、自取得营业许可证之日起无正当理由超过6个月未开业的B、自取得营业执照之日起无正当理由超过6个月未开业的C、开业后自行停业累计达1年的D、开业后自行停业累计达6个月的【参考答案】：B【解析】：《商业银行法》第23条第2款规定，商业银行及其分支机构自取得营业执照之日无正当理由超过六个月未开业的，或开业后自行停业连续六个月以上的，由国务院银行业监督管理机构吊销其经营许可证，并予以公告。由此可知，B选项符合法律规定，当选。A选项中“自取得营业许可证之日起”的说法不符合法律规定，不当选。C选项中“累计达1年”的说法不符合法律规定，不当选。D选项中“累计”不符合法律规定的“连续”，不当选。24、某区城管执法局．以甲工厂的房屋建筑违法为由强行拆除，拆除行为被认定违法后，甲工厂要求某区城管执法局予以赔偿，遭到拒绝后向法院起诉。甲工厂除提供证据证明房屋损失外，还提供了甲工厂工人刘某与当地居民谢某的证言，以证明房屋被拆除时。房屋有办公用品、机械设备未搬出，应予赔偿。某区城管执法局提交了甲工厂工人孝某和执法人员张某的证言，以证明房屋内没有物品。下列哪一选项是正确的?A、法院不能因李某为甲工厂工人而不采信其证言B、法院收到甲工厂提交的证据材料，应当出具收据，由经办人员签名并加盖法院印章C、张某的证言优于谢某的证言D、在庭审过程中，甲工厂要求刘某出庭作证，法院应不予准许【参考答案】：A【考点】证据的审垓认定、提供证据的要求、行政诉讼证据的对质辨认和核实【解析】《证据规定》第57条规定：“下列证据材料不能作为定案依据：(一)严重违反法定程序收集的证据材料；(二)以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料；(三)以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料；(四)当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料；(五)在中华人民共和国领域以外或者在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区形成的未办理法定证明手续的证据材料；(六)当事人无正当理由拒不提供原件、原物，又无其他证据印证，且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品；(七)被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料；(八)不能正确表达意志的证人提供的证言；(九)不具备合法性和真实性的其他证据材料。”该法第58条规定，以违反法律禁止性规定或者侵犯他人合法权益的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。我国行政诉讼证据规则并不因为证人与当事人有利害关系而不采信其证育，只是限制其证据的证明力。因此。本题中李某的证言并不能仅因其是甲厂工人而不予采信。A项正确，是应选项。依据《证据规定》第63条：“证明同一事实的数个证据。其证明效力一般可以按照下列情形分别认定：(一)国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证；(二)鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优予其他书证、视听资料和《和证人证言；(三)原件、原物优子复制件、复制品；(四)法定鉴定部门的鉴定结论优于其他鉴定部门的鉴定结论；(五)法庭主持勘验所制作的勘验笔录优于其他部门主持勘验所制作的勘验笔录；(六)原始证据优于传来证据；(七)其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言；(八)出庭作证的证人证言优于未出庭作证的证人证言；(九)数个种类不同、内容一致的证据优于一个孤立的证据。”本题中，张某的证言和谢某的证言之间的关系并不属于上述情况中的任何一种。两证人的证言效力相同，因此。并不存在张某的证言优于谢某的证言。C项错误。《证据规定》第20条规定，人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，注明证据的名称、份数、页数、件数、种类以及收到的时间等，由经办人员签名或者盖章。可见，法院在出具证据收据时，由经办人员签名或盖章即可，并不需要加盖法院印章。B项错误。本知25、乙公司将其从甲公司购买的设备卖给丙公司，因设备质量问题丙公司诉至法院要求乙公司承担责任，甲公司作为无独立请求权的第三人参加了诉讼。经调解丙公司与乙公司达成调解协议，法院制作了调解书。下列何种说法是正确的？A、甲公司作为无独立请求权第三人与本诉没有直接利害关系，调解书无须送达甲公司即可生效B、甲公司作为无独立请求权第三人虽然与本案的处理结果有法律上的利害关系，但无权拒绝签收调解书，调解书生效后，甲公司可以通过申请再审维护自己的合法权益C、甲公司作为无独立请求权第三人是本案当事人之一，即使调解书内容与其无关，甲公司拒绝签收时调解书也不能生效D、甲公司作为无独立请求权第三人，在调解书内容要求其承担责任时其有权拒绝签收调解书【参考答案】：D【解析】：《民诉意见》第97条规定：“无独立请求权的第三人参加诉讼的案件，人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的，应经第三人的同意，调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时判决。”故D选项正确，ABC选项错误。26、公民甲于1995年5月10日为其父亲向某保险公司投保了人身保险，并在保险合同中指定甲为受益人。1995年12月12日，甲的父亲外出，由于天黑路滑，甲的父亲不慎摔倒，当即死亡。当时甲在外地工作，不知此事。当甲知道其父亲已死亡时已是1995年12月20日。问：甲若对保险公司要求给付保险金，应在下列哪个日期之前行使其请求权利？A、于1997年12月20日前B、于1997年12月12日前C、于2000年12月12日前D、于2000年12月20日前【参考答案】：D【解析】：根据《保险法》第26条第2款规定，人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起5年不行使而消灭。27、下列不属于刑事诉讼当事人的是（）A、负责为被告人辩护的辩护律师B、某故意伤害案当中的被害人C、某诽谤案当中的提起自诉的自诉人D、某盗窃案当中的犯罪嫌疑人【参考答案】：A【解析】本题考查刑事诉讼中的当事人。根据《刑事诉讼法》第82条第2项的规定，“当事人”是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。而辩护人、法定代理人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员都属于其他诉讼参与人。28、下列关系中，属于共同共有的是：A、甲乙二人各自出资50％，共同购买一套商品房B、甲将自己的饭店折成100股，卖给乙50股C、甲、乙各出资5万元，购买一辆车D、甲、乙为夫妻，继承甲的父母的遗产房子一栋【参考答案】：D【解析】：按份共有是共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利、分担义务。共同共有，共有人对共有财产共同享有所有权，AC选项都是按各自的份额享有所有权，属于按份共有；B选项不成立共有。《物权法》第103条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”因此，家庭中夫妻对家庭财产的共有属于共同共有，应选D选项。29、当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确，保证人应当承担何种责任？A、对全部债务承担责任B、不承担保证责任C、承担部分保证责任D、承担连带责任【参考答案】：A【解析】：见《担保法》第21条第2款规定：“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”30、甲将其自行车借给乙使用，乙在使用时自行车发生故障，乙遂将自行车交给丙修理，丙将自行车修好后乙却无力支付维修费用，宽限期经过后丙变卖该自行车实现债权。下列说法中正确的是：A、丙不知乙对自行车无处分权，行使留置权有效B、因为乙对自行车无处分权，故丙无权行使留置权C、丙应单独赔偿甲的损失D、乙、丙应共同赔偿甲的损失【参考答案】：A【解析】：根据《物权法》第230条第1款的规定“债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。”乙虽对自行车没有处分权，但丙并不知晓乙无处分权，并且丙合法占有该自行车，故丙行使留置权有效，A选项正确，B选项错误。《物权法》第106条第2款规定：“受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。”即无权处分人乙应当对原所有权人甲承担赔偿责任，丙无需负责，故本题CD选项错误。31、关于合理行政原则，下列哪一选项是正确的?A、遵循合理行政原则是行政活动区别予民事活动的主要标志B、合理行政原则属实质行政法治范畴C、合理行政原则是一项独立的原则．与合法行政原则无关D、行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一【参考答案】：B【考点】行政合理性原则【解析】行政法上行政合理性原则的确立。与政府行政自由裁量权的存在发展．以及人们对行政自由裁量权认识的深化，特别是对其控制意识的加强有关。行政合理性原则一般包括：第一。公平公正。行政机关实施行政管理，应当遵循公平、公正的原则，要平等对待行政管理相对人，不偏私、不歧视。第二，考虑相关因素。行使自由裁量权应当符合法律目的，排除不相关因素的干扰。第三，符合比例原则。比例原则的基本涵义是：行政主体实施行政行为时应当兼顾行政目标的实现和保护行政相对人的合法权益，如果为了实现行政目标可能对相对人权益造成某种不利影响时。应使该不利影响限制在尽可能小的范围和限度，使二者处于适度的比例。也就是说，行政机关所采取的措施和手段应当必要、适当；行政机关实施行政管理可以采用多种方式实现行政目的的，应当避免采用损害当事人权益的方式。关于A选项，行政活动是国家行政主体依法对国家和社会事务进行组织和管理的活动的总称，它由行政法规范和调整。民事活动是指民事主体实施的、旨在实现其民事利益的、受到民法调整和评价并产生相应民事法律后果的法律活动。二者主要的区别是法律关系的性质和受调整的法律规范不同。无论行政活动还是民事活动都存在合理性的问题，故合理行政原则并不是二者的主要区别，因此，A选项错误，考生很容易排除。关于B选项，法治可以分为形式法治和实质法治。虽然形式法治与实质法治都旨在建立一种理性的法律秩序。但两者在价值取向上有明显不同。形式法治强调的是“依法治国”(ru1eby1aw)，对法治的工具式使用；重视法律的普遍性、稳定性和逻辑一致性等形式要件，对于法律的内容和精神价值并不关心．甚至排斥道德和伦理等考虑；要求法官在司法中遵循法律的字面和逻辑含义，反对根据实质正义的某些原则进行自由裁量。因而它有法律形式主义之称。实质法治强调的是“法的统治”(ru1eof1aw)，把法治作为一种价值；强调法律内容和适用必须以保护人权和自由为归宿，任何个人或机构都不能制定剥夺基本人权和自由的法律。行政合理性原则要求行政行为的内容要客观、适度、合乎公平正义的法律理性，追求法律内在价值的实现，可见属于实质法治。因此，B选项正确。关于C选项，行政合理性原则是与行政合法性原则相并列的一项基本原则．而且又是对行政合法性原则的补充。因此，选项C显然错误，不应选。关于D选项。行政机关发布的信息应准确，行政机关对此没有自由选择的余地，32、小甲和小乙同为6岁。某日放学后，两人觉得无聊，便相约到山上采摘野果子。由于山比较陡峭且碎石特别多，两人上山时每踩一步都踩下不少碎石滚下山去。农民丙刚好在山下的田里耕种，被从山上滚下来的石头砸伤，花去医疗费5000元。请问，5000元由谁承担。A、小甲之监护人承担B、小乙的监护人承担C、小甲的监护人与小乙的监护人共同承担D、由于小甲与小乙都是未成年人，应由丙自己承担【参考答案】：C【解析】：《民法通则》第130条规定：二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。《人身损害赔偿司法解释》第4条规定：二人以上共同实施危及他人人身安全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害行为人的，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。共同危险行为人能够证明损害后果不是由其行为造成的，不承担赔偿责任。本题中，从山上滚下的石头很难判断是小甲还是小乙踩下来的，但双方都踩下一些石头，构成共同危险行为，应共同承担损害赔偿责任。由于小甲与小乙都是未成年人，应由其监护人承担。C为正确答案33、人民检察院办理死刑上诉、抗诉案件时，应当对案卷材料进行全面审查，重点围绕抗诉或者上诉的理由，审查第一审判决认定案件事实、适用法律是否正确，证据是否确实、充分，量刑是否适当，审判活动是否合法，则下列说法哪一选项是错误的?A、应当询问证人B、必要时听取辩护人的意见C、应当讯问被告人，听取被告人的上诉理由或者辩解D、对鉴定结论有疑问的，可以重新鉴定或者补充鉴定【参考答案】：A【考点】死刑案件二审程序【解析】A、《最高人民法院、最高人民检察院关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定（试行）》第8条规定：人民检察院办理死刑上诉、抗诉案件，应当在开庭前对案卷材料进行全面审查，重点围绕抗诉或者上诉的理由，审查第一审判决认定案件事实、适用法律是否正确，证据是否确实、充分，量刑是否适当，审判活动是否合法，并进行下列工作：（一）应当讯问被告人，听取被告人的上诉理由或者辩解；（二）必要时听取辩护人的意见；（三）核查主要证据，必要时询问证人；（四）对鉴定结论有疑问的，可以重新鉴定或者补充鉴定；（五）根据案件情况，可以听取被害人的意见。据法条，选项A是错误的。34、某基层法院于2008年4月16日向原告甲送达一审民事判决书，如果甲上诉，其上诉期届满的最后一日是：A、2008年5月2日B、2008年5月1日C、2008年5月1日后的第一个星期一D、2008年5月4日【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第75条规定：“期间包括法定期间和人民法院指定的期间。期间开始的时和日，不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。”《民事诉讼法》第147条第1款规定：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。”由以上法条可知，期间计算就是从有关的诉讼法律关系主体接受了有关的诉讼文书的次日起开始计算，法定期间或者指定期间的最后一日是节假日的，以节假日期满后的第一个工作日为期间届满的日期。从2008年起国家法定的公共节假日进行了重大调整，考生应当注意。也就是说，本题中，应当从16日开始计算，上诉期为15天，也就是最后上诉期原则上为5月1日，但是是法定节假日，要以节假日结束后第一天为上诉期间的最后一日，因此，应当是5月4日，此外，法定期间或指定期间的开始日以及期间中的一些日期是节假日的，应当计算在期间内而不应从期间中扣除。所以，ABC选项错误，D选项正确。35、国际民商事法律冲突属于。A、公法冲突B、时际法律冲突C、人际法律冲突D、平面法律冲突【参考答案】：D【解析】：本题考点是国际民商事法律冲突的特点。国际民商事法律冲突是一种跨国法律冲突，与同一主权国家领土范围内不同地区之间的法律冲突有着根本区别：国际民商事法律冲突是一种法律在空间上的冲突，与人际法律冲突、时际法律冲突有着本质的差别；国际民商事法律冲突是一种私法中突，与公法性质的法律冲突完全不同；国际民商事法律冲突是一种平面冲突，即国际民商事法律冲突是处于平等地位的不同国家的民商事法律之间的冲突，与垂直冲突根本不同。故选D。36、陈某自2006年1月起开始在火车站倒卖车票，至次年7月止。2008年4月，公安机关根据举报发现了陈某的违法行为。以下列哪一种说法是错误的（）A、公安机关不应对陈某进行治安处罚B、对陈某的违法行为应从2006年1月起计算追究时效C、如果陈某是处于他人胁迫下而倒卖车票的，可以不予处罚D、如果陈某主动投案并如实陈述的，可以减轻处罚【参考答案】：B【解析】《治安管理处罚法》第l9条规定：“违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚：(一)情节特别轻微的；(二)主动消除或者减轻违法后果，并取得被侵害人谅解的；(三)出于他人胁迫或者诱骗的；(四)主动投案，向公安机关如实陈述自己的违法行为的；(五)有立功表现的。”第22条规定：“违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。前款规定的期限，从违反治安管理行为发生之日起计算；违反治安管理行为有连续或者继续状态的，从行为终了日起计算。”所以本题答案为B项。37、甲、乙为夫妻，无父母子女。甲只有一兄丙，乙只有一妹丁。丙、丁均独立生活，且与甲、乙往来较少。1997年春节期间，甲、乙驾马车进城购买年货，回家途中因马受惊狂奔，甲、乙被摔下悬崖。戊路过时发现甲已死亡，乙尚存一点气息，乙在被送往医院途中死亡。经查甲、乙共有房屋三间。各方对此三间房屋的继承发生了争议。该遗产房屋三间应如何处理？A、由丙独立继承B、由丁独自继承C、由丙、丁平分遗产D、由甲、乙所在村所有【参考答案】：B【解析】：法定继承《继承法》第10条规定：“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。”《继承法》第2条规定：“继承从被继承人死亡时开始。”在本案中，甲先于乙死亡，故在甲死亡时，甲的继承人有二位：乙和丙，但乙是甲的第一顺序继承人，所以甲的财产由乙全部继承．丙做为第二顺序继承人不参加继承。而乙死亡时，乙的继承人只有丁，应由丁继承乙的全部财产。所以答案应是B。38、1997年10月，香港A公司向大连海事法院起诉，根据其对我国B公司货轮明星号享有贷款抵押权求偿。经法院调查，明星号是我国B公司从希腊租用的一艘在巴拿马登记并悬挂巴拿马国旗的光船。大连海事法院在处理该案时，应适用下列哪一法律?()A、A香港法B、B希腊法C、C巴拿马法D、D中国法【参考答案】：C【解析】：评析：《海商法》第271条:船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。39、甲致乙重伤，收集到下列证据，其中既属于直接证据，又属于原始证据的是哪一项?(2008年试卷二第35题)A、有被害人血迹的匕首B、证人看到甲某身上有血迹，从现场走出的证言C、匕首上留下的指印与甲的指纹同一的鉴定结论D、乙对甲伤害自己过程的陈述【参考答案】：D【考点】证据的分类【解析】根据证据与案件主要事实的证明关系的不同，可以将证据划分为直接证据和间接证据。凡是可以单独直接证明案件主要事实的证据，属于直接证据。其含义是：指某一项证据的内容，不必经过推理过程就可以直观地说明指控的犯罪行为是否发生，这种犯罪行为是否为正在被追诉的人所实施的。凡是必须与其他证据相结合才能证明案件主要事实的证据，是间接证据。根据证据材料来源的不同，可以将证据分为原始证据和传来证据。凡是来自原始出处，即直接来源于案件事实的证据材料，叫做原始证据；凡是不是直接来源于案件事实，而是从间接的非第一来源获得的证据材料，称为传来证据，即通常所说的第二手材料。选项A中“有被害人血迹的匕首”，直接来源于此案件，因此是原始证据；但是单凭此匕首不能判断被害人是自伤还是被他人伤害的，还需要结合其他证据。并经过推理才能够作出判断，因此其为间接证据。选项B中“证人看到甲身上有血迹，从现场走出的证言”同样直接来源于此案件，因此是原始证据；但单凭此证人证言亦不能够单独直接地证明就是甲伤害了乙，需要与翼+他证据相结合，因此为间接证据。选项C中“匕首上留下的指印与甲的指纹同一的鉴定结论”也是直接来源于案件事实，因此是原始证据；同样，只有指纹同一的鉴定结论不能够单独直接地证明乙就是被甲所伤，因此是间接证据。选项D中“乙对甲伤害自己过程的陈述”直接来源于案件，是原始证据，且此证据可以单独直接地证明甲伤害了乙。因此是直接证据。此选项为正确答案。40、下列登记中，仅具有对抗效力的是下列哪项？A、甲宅基地的抵押登记B、乙轿车的抵押登记C、关于丙的婚姻登记D、丁企业的注销【参考答案】：D【解析】：详见民法原理。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、甲将自己的一块手表委托乙寄卖行以200元价格出卖。乙经与丙协商，最后以250元成交。下列哪些选项是正确的?A、甲只能取得200元的利益B、甲可以取得250元的利益C、乙的行为是违反合同义务的行为D、乙可以按照约定增加报酬【参考答案】：B,D【解析】：《合同法》第418条规定：“行纪人低于委托人指定的价格卖出或者高于委托人指定的价格买入的，应当经委托人同意。未经委托人同意，行纪人补偿其差额的，该买卖对委托人发生效力。行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的，可以按照约定增加报酬。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，该利益属于委托人。委托人对价格有特别指示的，行纪人不得违背该指示卖出或者买入。”因此，本题乙以高于甲约定的价格将表卖出的，因没有事先约定，委托人甲可以取得全部利益即250元，而行纪人可以按月约定增加报酬，委托人并没有限制价格不得高于200元，乙没有违约，本题应选BD，AC选项错误。3、张某与王某共同创办了甲普通合伙企业，约定张某负责合伙事务，王某不参与合伙事务的管理和执行，但是签订10万元以上的合同需经王某同意，下列说法不正确的是：()A、王某未经张某同意，擅自以合伙企业财产向陈某提供担保，担保无效B、王某自行与乙企业签订10万元的供货合同，张某拒绝追认合同效力，合同无效C、张某与不知情的朋友李某设立了丙合伙企业，丙企业与甲企业业务相同，丙合伙企业的设立无效D、张某自行将自己的房屋以大大高于市场价的价格出售给甲企业，该买卖合同无效【参考答案】：B,C【解析】：根据《合伙企业法》第32条的规定，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。C选项中张某虽然违反了竞业禁止义务，但是李某不知情，况且丙合伙企业已经依法成立，所以丙企业的成立有效。张某自行与甲企业进行交易，违反了法律的规定，所以买卖合同无效。根据《合伙企业法》第37条的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。所以B项中的买卖合同有效。4、下列哪些情形属于民法上的共同共有关系（）A、甲、乙二人各自出资10万元购买了一处门市房，约定按出资比例拥有房屋的所有权B、甲、乙、丙三人共有一座旅馆，甲、乙主张按份共有，丙主张共同共有，都没有证据C、甲、乙、丙三人在共同生活期间购买的生活用房D、甲、乙的父亲去世遗留财产6万元，甲、乙均可依法继承遗产但尚未分割【参考答案】C,D【解析】本题考查民法上的共同共有关系。A项属于按份共有情形，按份共有是指两个或两个以上的人对同一项财产按照份额享有所有权。共同共有是指两个或两个以上的人基于共同关系，共同享有一物的所有权。共同共有的类型主要包括：夫妻共有财产；家庭共有财产；共同继承财产等。据此，CD是正确答案。《民法通则解释》第88条规定：“对于共有财产，部分共有人主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如果不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有。”但《物权法》第103条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”故B项不当选。5、按照民事诉讼法的规定，民事决定适用于下列哪些情形？A、解决是否回避问题B、采取强制措施，排除妨害民事诉讼行为C、解决当事人申请缓、减、免交诉讼费用的问题D、对当事人申请顺延诉讼期间的处理【参考答案】：A,B,C,D【解析】：民事决定，是指人民法院在民事诉讼过程中，为保护诉讼活动的顺利进行，对诉讼程序中发生的特殊事项所作出的断定。民事决定主要适用于：对当事人申请回避问题的处理：对妨害民事诉讼行为的处理；对当事人申请顺延诉讼期间的处理；对人民法院提起再审案件的处理：对缓、减、免交诉讼费的处理。6、下列哪引起救助行为不能获得救助报酬？A、对遇险的普通货轮进行积极救助，但被施救船舶，货物没有因救助而减少或避免损失的B、有义务进行的救助行为C、正常履行拖航合同或者其他服务合同的义务进行的救助行为D、不顾遇险船舶的船长，船舶所有人或者其他财产所有人明确和合理的拒绝，仍然进行救助的行为【参考答案】：A,B,C,D【解析】：见《海商法》第179条，第186条。第179条规定：救助方对遇险的船舶和其他财产的救助，取得效果的，有权获得救助报酬；救助未取得效果的，除本法第182条或者其他法律另有规定或者合同另有约定外，无权获得救助款项。此外，第186条规定；遇有下列情况之一的，救助方不能获得救助报酬；（1）有义务进行的救助行为；（2）正常履地拖航合同或者其他服务合同的义务进行的救助行为；（3）不顾遇险船舶的船长，船舶所有人或者其他财产所有人明确和合理的拒绝，仍然进行救助的行为。7、航次租船合同与提单的区别是()A、航次租船合同就是运输合同本身，而提单在承运人与托运人之间仅是运输合同的证据B、航次租船合同不适用有关提单的国际公约C、航次租船合同主要受国内法的调整,而提单则主要受《海牙规则》《维斯比规则》及《汉堡规则》的约束。D、航次租船合同属于财产租赁合同【参考答案】：A,B,C【解析】：光船租赁合同可称得上是财产租赁合同，但航次租船合同不属财产租赁合同，而属于运输合同。8、在国际贸易支付中，托收支付方式是以一般商业信用为基础的，收款人以自己开出的汇票为凭证委托第三者（银行）代为收款的行为。托收分为哪些？A、光票托收B、跟单托收C、付款交单托收D、承兑交单托收【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题涉及国际贸易中的托收支付制度。托收是由收款人开立汇票，委托银行向付款人收取货款的结算方式。托收根据汇票是否附有单据分为光票托收和跟单托收，根据托收阶段分为付款变单托收和承兑交单托收。9、甲将自己的房屋租与乙，双方就使用期间的维修费用和风险责任朱作约定，为此，引起纠纷。下列表述不正确的是。A、租赁期间房屋的维修费用应由甲承担B、租赁期间房屋的维修费用应由乙承担C、租赁期间房屋的维修费用应由双方平均分担D、租赁期间的风险责任应由双方平均分担【参考答案】：B,C,D【解析】：本题涉及租赁期间的维修费用和风险责任问题。对于维修费用，依照《合同法》第211条规定，应由出租人承担。对于风险责任，合同法未作规定，但依《合同法》第222条、第231条推论，以及按照风险由所有权人承担的原理，在租赁期间，风险责任未作约定的情况下，应由所有权人承担。故本题选项为BCD。10、某电力公司管理的一台变压器位于路旁20米处，为防止他人接近，电力公司建造围墙将变压器围起，仅留一道小门供检修人员出入，门上挂有“高压危险”的标志，平时用锁将小门锁住，钥匙由检修工林某持有。一日林某将钥匙丢失，只得撬开锁进入墙内检修，离开时将门关上并用铁丝将门拴住。次日，赵某（11岁）等四名儿童因好奇，扭断铁丝进入围墙内玩耍，赵某不幸被电流击中受伤，经抢救后双臂截肢。关于此案的表述中正确的是：A、电力公司应承担全部赔偿责任B、赵某致伤的损失应由电力公司承担大部分赔偿责任，小部分由赵某的父母负担C、电力公司承担赔偿责任后，可以向林某部分追偿D、赵某对损害有过错【参考答案】A,C,D11、某小区在全部业主入住以后，物业公司擅自将小区内一块公共绿地改建为停车场，出租给外单位使用。经查，该小区设立了业主委员会，在业主与物业公司签订的物业合同中并未约定仲裁条款。对此，小区业主可以采取的救济方式有：()A、可以业主委员会的名义提起诉讼B、可以个别业主的名义提起诉讼C、只能以业主委员会的名义提起诉讼D、只能以业主个人的名义提起诉讼【参考答案】：A,B【解析】：本题涉及侵害业主共同权益行为的救济方式。小区的绿地归业主共有，物业公司擅自将其挪作他用，侵犯了业主的共同权益，业主既可以业主委员会的名义提起诉讼，也可以业主的名义提起诉讼。12、业务员张某受甲商场委托，以不高于每台价格2000元的标准购进l500台彩电。张某的妻子在乙家电厂工作。张某遂与乙家电厂家协商签订了一买卖彩电的合同。合同约定，甲商场向乙家电厂购买2000台彩电，每台价格l900元，共计380万元。由于张某的妻子在此次买卖合同中所起的作用，乙家电厂给予张某每台彩电100元的回扣。则下列说法中，正确的有：（）A、张某多采购了500台彩电，属于超越代理权，为无权代理，本部分合同无效B、张某以1900元的价格购进彩电，给被代理人甲商场增加了利益，其代理行为不属于代理权的滥用C、设若乙家电厂是张某的妻子开设的私营企业，则张某的行为构成自己代理D、本案中，张某应该把20万元的回扣返还给甲商场【参考答案】B,D【解析】本题涉及超越代理权、代理行为的利益归属以及滥用代理权的问题。本题中，张某超越代理权多购买了500台彩电，对于该500台彩电，张某的行为属于无权代理行为，但无权代理行为属于效力未定的民事行为，不为无效民事行为，故A选项不正确。滥用代理权有自己代理、双方代理、与第三人恶意串通三种，张某并未损害被代理人的利益，故不构成滥用代理权，故B选项正确。本题C选项中，设乙厂为张某妻子所开的私营企业，张某虽然是从该私营企业进货，也不构成自己代理，因为该企业是独立的民事主体，故C选项不正确。张某所得回扣应返还给甲商场，因为回扣既涉及公法，又涉及私法。如果张某将回扣据为己有，则违反刑法的规定，应承担刑事责任；在私法层面上，回扣属于附属利益，代理人从事代理行为所获得的一切利益均归被代理人享有，因此，张某应将回扣返还给甲商场。13、下列选项中所列情形，必然导致督促程序终结的有：（）A、债务人在支付令送达之日起15日内向债权人清偿债务的B、人民法院受理支付令申请后，债权人就同一债权关系又提起诉讼的C、人民法院在发出支付令之日起30日内无法送达债务人的D、人民法院发出支付令之前，申请人撤回申请的【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。14、下列各选项中，哪些不属于民法上的孳息？A、出租柜台所得租金B、果树上已成熟的果实C、动物腹中的胎儿D、彩票中奖所得奖金【参考答案】：B,C【解析】：评析：解析：所谓孳息，是指基于对原物的所有或占有而产生的效益，分为法定孳息和自然孳息。法定孳息基于法律原因而产生，例如存款产生的利息；自然孳息基于自然原因而产生，母牛产下幼仔即为自然孳息。自然孳息的产生无损于原物，且能通过人工方式或自然与原物分离成为独立的物。租金是一种因为租赁关系产生的法定孳息，而成熟的果实和动物腹中的胎儿均是自然孳息，因此BC是正确答案。15、某会计师事务所为特殊的普通合伙企业，合伙人张某在对某企业进行资产评估时收受贿赂，提供了虚假评估报告，给利害关系人造成50万元的损失，合伙人王某在为某企业提供的验资报告有不实记载，给利害关系人造成20万元的损失，经查，王某对不实记载不具有故意或重大过失，只有轻过失，下列说法正确的有：()A、张某对50万元的债务承担无限责任，其他合伙人承担有限责任B、张某和其他合伙人对50万元的债务均承担无限连带责任C、王某对20万元的债务承担无限责任，其他合伙人承担有限责任D、王某和其他合伙人对20万元的债务均承担无限连带责任【参考答案】：A,D【解析】：《合伙企业法》第57条规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。所以AD选项正确。16、甲某将鱼塘中的鱼捞起，托本村拖拉机手乙某将鱼运往县城并嘱咐鱼价为2元/斤。乙某在途中，一卡车司机违反交通规则撞了他的拖拉机，被迫等待交警处理。时值盛夏，乙某怕鱼变质，又无法与甲联系，就托认识的另一拖拉机手丙某运输，并告知鱼价，丙某走了一半路，拖拉机坏了，丙某只得拦了一辆三轮车，出车费100元把鱼送到镇里，但因温度高，已有部分鱼变质。丙将变质部分鱼降价出售，一车鱼平均卖了8角/斤，回去后，丙某将鱼款交给乙某并告知其扣了100元车费，乙将事情告诉甲某，甲某觉得100车费太贵，两人发生争执。请回答：乙某将鱼交给丙某处理的行为性质和有效性如何？（）A、乙某将鱼交给丙某处理的行为是转委托的行为，该行为未经甲某同意一律无效B、丙某是乙某在紧急情况下为甲某选定的复代理人，可不经甲同意C、丙某的复代理行为无效D、丙某的复代理行为有效【参考答案】B,D【考点】复代理【解析】所谓复代理，是相对于本代理而言的，指的是由本人的代理人基于复任权，再为本人选任代理人的代理，又称再代理。《民法通则》第68条规定，委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外.该条的紧急情况，根据《民通意见》第80条的规定，指的是由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的情况。本题中，乙某因卡车司机的交通事故，自己无法完成甲某的委托，又无法与甲联系，时值盛夏，继续耽搁只能导致甲某的鱼全部腐烂，乙某委托另一拖拉机手丙某运输，并告知鱼价，符合紧急情况下的再代理。因此本题选BD、17、选项所列哪些情形下，保险人不能行使代位求偿权?（）A、财产保险的被保险人的家庭成员过失造成保险责任范围内的事故发生的B、财产保险中的保险人赔偿后，被保险人决定放弃对第三者的请求赔偿权利的C、人身保险中致使被保险人死亡或是伤残的第三者D、责任保险的保险人在对被保险人给第三者造成的损失赔偿后【参考答案】A,C,D【解析】A选项当选。《保险法》第62条规定：“除被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成本法第六十条第一款规定的保险事故以外，保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求赔偿的权利。”代位求偿权是财产保险中特有的问题，人身保险中因为人的生命无法以金钱计算与衡量，故不存在代位求偿权的问题。代位求偿权并非对任何第三人均可主张，对被保险人的家庭成员或者组成人员，如果不是故意制造了保险事故，保险人是不得行使代位求偿权的。在财产保险中如果第三人是被保险人的家庭成员或是组成人员，除非保险人能够证明他们是故意制造事故，否则也不能适用代位求偿权。B选项不选。《保险法》第61条规定：“保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。”财产保险中保险人赔偿之后，若被保险人未经保险人同意放弃对第三者的赔偿请求权的，该放弃行为无效，保险人依然可以代位求偿。C选项当选。《保险法》第50条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”责任保险中保险人承担责任后，是不能向被保险人追偿的。D选项当选。《保险法》第46条规定：“人身保险的被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不得享有向第三者追偿的权利。但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”人身保险的规定完全不同的，因第三者行为发生的事故保险人不得向第三者追偿!据此选项ACD是不能实行代位求偿权的情形。为正确的选项；选项B是可以行使代位求偿权的情形，为错误的选项。18、下列哪些权利可以质押？A、汇票、支票、本票B、债券C、股份、股票D、专利权【参考答案】：A,B,C,D【解析】：见《担保法》第75条。19、甲向乙借款，并将自己的汽车出质给乙。乙将该车存于丙的车库，费用为500元。对此，下列表述正确的是（）。A、无约定时，存车费500元应由甲承担B、无约定时。存车费500元应由乙承担C、无约定时，存车费500元应由甲、乙平摊D、有约定时，存车费承担依约定【参考答案】A,D【考点】动产质权当事人的权利和义务【解析】《物权法》第173条规定，“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定”。据此，当事人无约定时，质权担保的范围包括质物保管费用，这实际上是由质物的所有权人承担的。故本题中如当事人无约定，存车费应由汽车的所有权人甲承担；有约定时从约定。故本题正确答案为A、D。20、根据我国民事诉讼法及司法解释的规定，下列哪些案件当事人可以申请再审？（）。A、刘强因其养子刘晓强不尽赡养义务，诉至法院要求解除养父子关系，法院经过审理后判决解除养父子关系。双方均未上诉B、康某与肖某合同纠纷一案，区法院裁定驳回起诉。康某不服上诉至市中级人民法院，市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定C、孙某下落不明满4年，孙某的妻子向县法院申请宣告李某死亡。县法院依法定程序作出宣告孙某死亡的判决D、周某与张某合伙协议纠纷一案，经过区法院与市中级人民法院两审终审后，周某申请再审后，法院维持原判决【参考答案】A,B【解析】《民事诉讼法》第179条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：(一)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；(二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；(三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；(四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；(五)对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；(六)原判决、裁定适用法律确有错误的；(七)违反法律规定，管辖错误的；(八)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；(九)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；(十)违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；(十一)未经传票传唤，缺席判决的；(十二)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；(十三)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形，或者审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，人民法院应当再审。”故A项可以申请再审。《