全国《法考》试卷（二）第二次检测试卷（附答案及解析）

PAGE页码52全国《法考》试卷（二）第二次检测试卷（附答案及解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、根据刑法规定与相关司法解释，下列哪一选项符合交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”?A、交通肇事后因害怕被现场群众殴打。逃往公安机关自首，被害人因得不到救助而死亡B、交通肇事致使被害人当场死亡，但肇事者误以为被害人没有死亡，为逃避法律责任而逃逸C、交通肇事致人重伤后误以为被害人已经死亡，为逃避法律责任而逃逸，导致被害人得不到及时救助而死亡D、交通肇事后，将被害人转移至隐蔽处，导致其得不到救助而死亡【参考答案】：C【考点】交通肇事罪中“因逃逸致人死亡”的认定【解析】本题考查最高人民法院<关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释>第5条和第6条的规定。该解释第5条第l款规定，“因逃逸致人死亡”，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。因此选项A、B都不属于这种情况。选项A中，行为人因害怕被现场群众殴打，逃往公安机关自首，不属于“为逃避法律追究而逃跑”；选项B中，被害人已经当场死亡。因此，选项A、B都不构成“因逃逸致人死亡”。选项C构成“因逃逸致人死亡”。虽然行为人误以为被害人已经死亡，但被害人当时并未死亡，而是因为得不到救助而死亡的，所以行为人仍然构成“因逃逸致人死亡”。选项D是该解释第6条明确规定的。该条规定：行为人在交通肇事后为逃避法律追究，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的，应当分别依照《刑法》第232条、第234条第2款的规定，以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。因此，选项D构成新的犯罪——故意杀人罪。2、根据我国合同法的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该规定采用的民事责任归责原则是什么？A、过错责任原则B、过错推定原则C、公平责任原则D、无过错责任原则【参考答案】：D【解析】：违约责任的归责原则《合同法》第107条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”对于违约责任的归责原则目前存在争议，通说认为是无过错责任原则。所谓无过错责任原则是指不以过错作为违约责任的构成要件。而过错责任原则和过错推定原则都是以过错作为违约责任的构成要件，只是在过错推定原则下实行举证责任倒置。笔者倾向于过错推定原则，但是考生在考试中要以通说为标准做答。3、法院对公诉案件进行审查后，应当根据不同情况作出处理。据此，下列哪一选项是正确的?(2007年试卷二第25题)A、对于不属于本院管辖的。应当通知检察院撤回起诉B、对于被告人不在案的，应当决定退回检察院C、法院裁定准许撤诉的案件，没有新的事实、证据，检察院重新起诉的，应当裁定驳回起诉D、法院作出了证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决的案件，检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的。法院应当根据禁止重复追诉原则不予受理【参考答案】：B【考点】对公诉案件的庭前审查【解析】《刑诉解释》笫117条规定，案件经审查后，应当根据不同情况分别处理：(1)对于不属于本院管辖或者被告人不在案的，应当决定退回人民检察院；(2)对于不符合本解释第116条第2-9项规定之一，需要补送材料的。应当通知人民检察院在3日内补送；(3)对于根据刑事诉讼法第162条第3项规定宣告被告人无罪.人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，人民法院应当依法受理；(4)依照本解释第177条规定.人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件，没有新的事实、证据，人民检察院重新起诉的，人民法院不予受理；(5)对于符合刑事诉讼法第15条第2-6项规定的情形的，应当裁定终止审理或者决定不予受理；(6)对于被告人真实身份不明。但符合《刑事诉讼法》第128条第2款规定的，人民法院应当依法受理。选项A属于上述情况(1)，法院应当将案件退回检察院而并非“通知检察院撤诉”，错误。选项B也属于上述情况(1)且法院处理正确。选项C属于上述情况(4)，法院应作出的处理为“不予受理”而非“驳回起诉”，错误。选项D属于上述情况(3)，在证据不足法院宣告无罪的情况下。如果检察院根据新的事实、证据材料重新起诉的.人民法院应当依法受理而并非选项所称“应当根据禁止重复追诉原则不予受理”，该项错误。因此只有B项正确。4、甲公司于6月5日以传真方式向乙公司提出以2万元的价格求购一台机床，要求“立即回复，该函6月20日之前有效”．乙公司当日回复“收到传真”．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约．对此，下列哪一种说法是正确的?A、买卖合同于6月5日成立B、买卖合同于6月10日成立C、买卖合同于6月15日成立D、甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任【参考答案】：D【解析】：要约是指希望和他人订立合同的意思表示．甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，且包含了标的(机床)、数量(一台)、价金(2万元)等合同主要条款，内容具体确定，6月20日之前有效，表明了要约人受此意思表示的约束，符合《合同法》第14条的规定，这种行为可以构成要约．《合同法》第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示．”乙公司当日回复“收到传真”，只是对“收到传真”这一事实的承认，但并没有表示同意甲公司提出的要约，所以乙公司的回复不能视为一种承诺，合同在6月5日尚未成立，A选项错误．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．因此，6月15日签订合同前，除报价之外的合同其他主要条款尚未确定．此时，双方达成的只是一个初步协议，对双方无真正的约束力，合同也并未成立，B选项错误．乙公司在6月15日，甲公司前往签约的时候，要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，双方未达成合意，合同不成立，C选项错误．《合同法》第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商：(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况：(三)有其他违背诚实信用原则的行为．”乙公司在6月15日甲公司前往签约的时候，要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，使甲公司遭受了信赖利益的损害，因此这种行为是一种违背诚实信用原则的行为，虽然合同末成立，甲公司不能要求乙公司承担违约责任，但乙公司依法应对甲公司承担缔约过失责任，D选项正确．5、甲1993年离家出走，1998年其妻乙向法院申请宣告甲死亡，1999年人民法院依法宣告甲死亡，其房屋由乙继承。2000年乙改嫁他人，2001年又与后夫离婚。甲离家后南下，做生意赚了200万元。1998年6月，甲和丙在教堂举行了婚礼，但没有办理结婚登记，1999年生子丁。2001年甲因病去世，则甲留下的200万元遗产的法定继承人是：A、乙B、丙C、丁D、以上都是【参考答案】：C【解析】：解题要点：主要应当认识到甲与丙没有产生婚姻关系，也不构成事实婚姻，因此丙无权继承财产。6、中国公民甲在美国旅游期间同美国公民乙结婚，。A、结婚的实质要件适用中国法律B、结婚的形式要件适用美国法律C、无论是结婚的实质要件还是形式要件，均应适用美国法律D、无论是结婚的实质要件还是形式要件，均应适用中国法律【参考答案】：C【解析】：本题考点是涉外婚姻的法律适用。我国《民法通则》第147条规定，中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。根据该规定，中国公民和外国人无论是在中国境内还是中国境外结婚，均适用婚姻缔结地法。具体而言，中国公民和外国人在中国境内结婚的，无论是结婚的实质要件还是形式要件，应一律适用中国法律。中国公民和外国人在中国境外结婚的，原则上适用婚姻缔结地法，但以不违背中华人民共和国公共秩序为限。故选C。7、下列说法正确的是：（）A、甲带着邻居乙家的小孩去游乐园，但甲却谎称其绑架乙的小孩，让乙交付赎金3万元。甲的行为构成绑架罪B、甲在公共汽车上发现乙在偷自己的钱，就抓住乙偷钱的手并呼喊“你要干吗？”。乙见状，一边恶语威胁，一边用力向外拽钱。甲拼命护住钱包，乙用拳头猛击甲的头部。后由于甲仍拼命护住钱包，乙见难以得逞，在车到站时下车逃走。甲的行为属于转化型抢劫C、甲携带管制刀具尾随他人，乘他人不备，使用管制刀具将他人背着的背包带划断，取得他人背包中的财物。甲的行为属于转化型抢劫D、甲某日深夜潜入距离市区5公里的郊区农民某乙家，盗窃狼狗一只，之后逃回市区。不料遇到正在值勤的警察丙某，丙某对甲进行盘问，甲做贼心虚，竟丢下狗就跑，丙某立即追赶，甲拿出身藏的尖刀将丙刺伤。甲的行为成立抢劫罪【参考答案】：C【考点】诈骗罪；敲诈勒索罪；绑架罪；转化型抢劫【解析】A中甲的行为的性质认定比较混淆的有这三种。敲诈勒索罪与诈骗罪区别的要点不在于有无欺骗行为，在敲诈的场合，也可能虚构加害的事实恐吓他人。要点在于是通过欺骗使他人自愿交付财物还是通过恐吓迫使他人违心交付财物，即交付财物的自愿和非自愿。敲诈勒索罪与绑架罪的区别在于有无实际的绑架行为。所以A项应该是敲诈勒索。《刑法》第269条规定，“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的”，依照抢劫罪定罪处罚。理论上也称这一规定为准抢劫罪的规定。行为人的目的是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证。如果出于其他目的，不能构成转化型抢劫罪。这有两种情况：一是直接定抢劫罪。这是指行为人在盗窃、诈骗、抢夺过程中，被人发现或者发现现场有人或者遇到了反抗等阻力，不是出于窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证的目的．而是出于临时转变的强行非法占有财物的目的。当场以暴力或者以暴力相威胁手段来非法夺取财物的，就是典型的抢劫罪。二是应认定为故意杀人、伤害罪。这是指行为人在实施盗窃、诈骗、抢夺行为后，不是出于窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证的目的，而是出于灭口、报复等其他动机杀害、伤害他人的情况。所以，B中甲的行为属于典型的抢劫罪。《刑法》第269条的另一个条件是行为人必须是当场使用暴力或者以暴力相威胁。所谓当场，是指犯罪分子实施犯罪的现场，或者刚一离现场就被人发觉追捕的过程。即使行为人在被抓捕过程中乘机藏匿于一隐蔽处或者混入人群，暂时脱离了追捕人的视线，但是，追捕人立即进行搜索，并发现行为人的，仍应视为当场。只有行为人在被追捕中藏匿或者拦截汽车迅速逃跑，追捕人无法发现行为人，不得不停止追捕行动，在事后(包括在通缉过程中)被发现进行抓捕的，才不能转化为抢劫罪。也就是说本条中的暴力、以暴力相威胁行为，与先行的盗窃等行为在时空上具有连续性和关联性，时间上是前后连续而未问断的，地点上可以是同一场所，也可以是前行为场所的延展。如果当时追捕已经中断或者结束，或者在盗窃、诈骗、抢夺犯罪完成以后隔了一段时间．在其他地方被发现，当对其抓捕时，犯罪分子行凶抗拒，不适用本条。其暴力行为构成犯罪的，应实行数罪并罚。所以，D是不正确的。携带凶器抢夺的两种情况，都必须是行为人在抢夺时没有显示、使用所携带的器械才成立。如8、甲市乙区公安局对甲作出了治安拘留10天的处罚决定，随后立即执行。甲申请复议，甲市公安局作出了维持原处罚的复议决定。甲向法院提起诉讼，第一审法院判决维持原决定。甲在上诉中又提出了行政赔偿的请求。二审人民法院经审理，认定公安局对甲的拘留违法。则下列关于二审法院处理决定的说法正确的是：（）A、撤销一审的维持判决，并撤销拘留决定判定公安局赔偿甲的损失B、撤销一审的维持判决，并确认拘留决定违法，就赔偿问题进行调解，调解不成应将全案发回重审C、确认一审的维持判决违法，并确认拘留决定违法，就赔偿问题进行调解，调解不成应将行政赔偿部分发回重审D、撤销一审的维持判决，并撤销拘留决定，并就赔偿问题进行调解，调解不称告知甲就赔偿的问题另行起诉【参考答案】：C【解析】确认一审的维持判决违法，确认拘留决定违法，就赔偿问题进行调解，调解不成应将赔偿部分发回重审。9、户口是山东省A县的王某与陈某是夫妻，2003年3月王某离开家乡来到北京B区甲公司工作，同年12月王某又因工作搬到北京C区居住。2005年9月，王某随单位又搬到北京D区居住，2006年3月陈某向人民法院起诉要求与王某离婚，下列哪个法院有管辖权?A、北京B区法院B、北京C区法院C、北京D区法院D、山东省A县人民法院【参考答案】：D【解析】：《民诉意见》第12条规定：“夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖;没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。”本案中，王某离开住所地超过一年，陈某起诉离婚，应该由原告住所地的人民法院管辖，即山东省A县的人民法院。所以，D选项正确，ABC选项错误。10、根据《保护工业产权巴黎公约》的规定，下列哪一标志可以在成员国之间取得优先权保护？A、商品商标B、服务标记C、厂商名称D、产地标记【参考答案】：A【解析】：优先权的保护《保护工业产权巴黎公约》第4条。11、甲装修公司欠乙建材商场货款5万元，乙商场需付甲公司装修费2万元。现甲公司欠款已到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以装修费充抵货款。下列哪一种说法是正确的？A、甲公司有权主张抵销B、甲公司主张抵销，须经乙商场同意C、双方债务性质不同，不得抵销D、乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销【参考答案】：B【解析】：注：本题为2005年国家司法考试真题，当年司法部公布的答案为A，在答案公布以后，好多考生及专家提出了异议，认为“甲公司欠款已到期，乙商场欠费已过诉讼时效”有歧义，都认为答案为B。相关解释如下：C：甲乙双方同意，性质不同也可抵消，但一般因为同一性质物。D：不对，诉讼权是请求权，诉讼失效丧失只是胜诉权利的丧失，实体权利并没有丧失，债务人主动履行的不视为不当得利，因此，乙公司欠甲公司的2万元装修费虽然已经超过时效，如果乙公司愿意与甲公司的拖欠货款抵消，法律允许。A：的表述太绝对化，所以A错误。除非乙放弃时效利益，否则甲不得主张单方面抵消，而B的表达是正确的。理由：第一，抵销权是一种实体权利，而不是诉权，抵销权的主张与实现不是必须通过诉讼程序实现，只要符合法律规定，债权到期、合法、有效等即具有抵销权。第二，法定抵销权是形成权，只需单方意思表示即可成立，符合法定条件的抵销权不需要经过对方同意，即可主张抵销。第三，是否具有抵销权要看债权人的债权是否是主动债权，即是否到期，是否合法，是否有效，等等。显然，未到期的或者已过诉讼时效的债权不能作为主动债权直接主张抵销，只能作为被动债权，在对方放弃利益主张抵销的情况下才可以抵销，换句话说，未到期的或已过诉讼时效的债权不能主张抵销，只有对方才具有抵销权。本题中，“乙商场欠费已过诉讼时效”，就是说，甲公司的债权已过诉讼时效，不受法律保护。根据上述理由，甲公司因而不具有抵销权。如果作个逆向推理答案更加明确：假设甲公司有权主张抵销，那就意味着甲公司不需要乙商场同意即可直接抵销，这个结论明显不符合法律规定，并侵害了乙商场的利益。因此，本案例中，只有乙商场具有抵销权。B选项可以理解为：甲公司不具有抵销权，乙公司具有抵销权，所以甲公司主张抵销须经乙商场同意，否则不可抵销。《合同法》第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。第一百条当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。《民法通则》第一百三十八条超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。再次12、甲向乙借款，约定以自己的皇冠车抵押与乙。双方为此签订了抵押合同，但在抵押登记时，登记为甲的奥迪车抵押给乙。因甲未能及时还款，乙欲行使抵押权。下列表达正确的是。A、乙只能对甲的皇冠车行使抵押权B、乙只能对甲的奥迪车行使抵押权C、乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权，由乙决定D、乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权．由甲决定【参考答案】：B【解析】：本题涉及抵押合同记载的抵押财产与登记机关登记的财产不一致时以什么为准的问题。依据《担保法解释》第61条之规定，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。13、周某与林某协议离婚时约定，孩子归女方林某抚养，周某每年给付1000元抚养费。离婚后，因林某将孩子由姓周改姓林，周某就停止给付抚养费。因这一年年景不好，周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了希望工程，自己出去打工了。林某能请求法院撤销该赠与吗？A、不能，因为赠与物已经交付B、不能，因为是公益性捐赠C、不能，因为周某处分的是自己的合法财产D、能，因为周某逃避法定义务进行赠与【参考答案】：D【解析】：债的保全《最高人民法院关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）》（以下简称《民法通则意见》）第130条：“赠与人为了逃避应履行的法定义务，将自己的财产赠与他人，如果利害关系人主张权利的，应当认定赠与无效。”本题中周某与林某之间是法定之债的关系。周某在没有履行自己的法定义务时即赠与财产的行为损害了债权人林某的债权，因此，林某能够向法院申请撤销该赠与。14、根据我国合同法规定，融资租赁合同出租人的下列行为中不属于违约行为的是。A、出卖人不履行买卖合同义务，承租人行使索赔权，但出租人不协助的B、根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同，未经承租人同意，出租人变更与承租人有关的合同内容的C、出租人并未干预租赁物的选择，但租赁物不符合使用目的的D、出租人不履行租赁物的维修义务的【参考答案】：D【解析】：本题考查融资租赁合同出租人的义务。合同法第240条规定，“出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。”据此，A项属违约行为。合同法第241条规定，“出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同，未经承租人同意，出租人不得变更与承租人有关的合同内容。”据此，B项属违约行为。合同法第244条规定，“租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。”据此，C项属违约行为。合同法第247条规定，“承租人应当妥善保管、使用租赁物。”“承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。”据此，D项正确。15、股东不按照《公司法》规定缴纳所认缴的出资，应当A、向公司承担违约责任B、向已足额缴纳出资的股东承担违约责任C、向公司承担赔偿责任D、向其他股东承担赔偿责任【参考答案】：B【解析】：依照规定，股东不按照《公司法》规定缴纳所认缴的出资，应当按照发起人协议的约定承担违约责任。16、在国际海上货物运输保险中，保险人承保何种险方可赔偿被保险货物在运输途中由于遭受自然灾害所造成的单独海损?A、只有承保～切险”才可能B、只有承保～切险”或“水渍险”才可能C、只有承保附加险才可能D、只要承保～切险”、“水渍险’或“平安险”郡有可能【参考答案】：B【解析】：海洋货物运输保险的主要险别有三种，即平安险、水渍险和一切险．平安险的英文意思为“单独海损不赔”．单独海损指货物由于意外造成的部分损失．对被保险货物在运输途中由于遭受自然灾害所造成的单独海损，不是平安险的责任范围，但水渍险和一切险赔偿这种损失．附加险是投保人在投保主要险别时，为补偿因主要险别范围以外可能发生的某些危险造成的损失所附加的保险．故B选项正确，ACD选项错误．17、下列行为应该构成数罪并罚的有：（）A、警察甲收受犯罪嫌疑人家属3万元钱，明知犯罪嫌疑人有罪还是伪造其不在犯罪现场的证据，并放走该犯罪嫌疑人B、人贩子乙见被拐卖的妇女长得漂亮，便心生邪念，将该女强奸C、保险合同中的受益人丙为了骗取保险金而杀死已投保的妻子D、丁为了进行合同诈骗，伪造公司印章在合同上签章【参考答案】：C【考点】一罪与数罪【解析】A项中，根据刑法第399条的规定，司法工作人员收受贿赂，同时又构成本法第385条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。B项中，刑法240条规定，奸淫被拐卖的妇女的是一种加重处罚情节。C项中，刑法第198条规定：保险诈骗时，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。D是牵连犯，刑法没有明文规定，则根据刑法理论，从一重罪处罚。18、采取协议收购方式的，收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到时，继续进行收购的，应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。但是经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外。A、二十B、三十C、四十D、五十【参考答案】：B【解析】：“证券法第88条规定：通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。”19、某甲与某乙订立一买卖合同，甲为供方，乙为需方，合同履行地为乙方所在地，合同对标的物的价格约定不明确？A、应按照合同订立时，甲地的市场价格履行B、应按照合同订立时，乙地的市场价格履行C、应按照合同履行时，甲地的市场价格履行D、应按照合同履行时，乙地的市场价格履行【参考答案】：B【解析】：详见《合同法》第62条。20、甲向乙借款10万元，并以自己的轿车为乙的债权办理了抵押，但是并末登记，后来因资金不足甲又向丙借款10万，并要求甲提供担保，甲于是又将该轿车给丙办理了质押，并交付，后来，甲对乙丙的债务均到期，但是甲无力还款，乙丙分别要求行使抵押权和质押权，对此，下列说法正确的是：A、乙丙与甲的其他债权人按照债权比例受偿B、乙优先于丙受偿C、丙优先于乙受偿D、乙与丙优先于其他的债权人受偿，但是乙和丙按债权比例受偿【参考答案】：C【解析】：抵押权、质权作为担保物权，其特征就是在债务人不能清偿债务时，以设立抵押，质押的财产优先受偿，故A选项错误．《物权法》第188条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立：末经登记，不得对抗善意第三人．”其中第180条第6项即交通运输工具，因此，甲乙之间的抵押权成立，但不能对抗善意的丙．根据占有的物权优于末占有的物权理论，故丙优先于乙受偿，所以BD选项错误，C选项正确．21、张某因盗窃被判处有期徒刑5年，在交付执行前。突患严重疾病，需保外就医。有权决定张某暂予监外执行的是哪一个机关?(2007年试卷二第27题)A、省监狱管理机关B、负责交付执行的公安机关C、负责监所监督的检察院D、作出生劳判决的法院【参考答案】：D【考点】暂予监外执行【解析】暂予监外执行，是指对被判处有期徒刑或者拘役的罪犯，具有法律规定的某种特殊情况不适宜在监狱或者拘役所等场所执行刑罚，暂时采取不予关押的一种变通执行方法。对于暂予监外执行，《刑事诉讼法》第214条倒了明确规定，对于被判处有期徒刑或者拘役的舔犯，有下列情形之一的，可以暂予监外执行：(1)有严重疾病需要保外就医的；(2)怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女。对于适用保外就医可能有社会危害性的罪犯，或者自伤自残的罪犯不得保外就医。对于罪犯确有严重疾病，必须保外就医的，由省级人民政府指定的医院开具证明文件，依照法律规定的程序审批。发现被保外就医的罪犯不符合保外就医条件的，或者严重违反有关保外就医规定的，应当及时收监。对于被判处有期徒刑、拘役。生活不能自理，适用暂予监外执行不致危害社会的罪犯，可以暂予监外执行。对于暂予监外执行的罪犯，由居住地公安机关执行，执行机关应当对其严格管理监督，基层组织或者罪犯的原所在单位协助进行监督。《刑诉解释》第353条规定，被判处有期徒刑或者拘役的罪犯，有《刑事诉讼法》第214条第1、4款规定的情形之一，人民法院决定暂予监外执行的，应当制作《暂予监外执行决定书》，载明罪犯基本情况、判决确定的罪名和刑罚、决定暂予监外执行的原因、依据等内容，并抄送人民检察院和罪犯居住地的公安机关。可见，对具备暂予监外执行条件的罪犯，人民法院在交付执行前，可以决定暂予监外执行。因此选项D正确，选项ABC的说法不符合法律规定，是错误的。[陷阱点拨]在不同阶段，暂予监外执行的批准、决定机关是不同的。对具备暂予监外执行条件的罪犯，人民法院在判决时，可以直接决定暂予监外执行。而在判决、裁定执行过程中，如果罪犯具备暂予监外执行的条件，则由监狱提出书面意见，报省、自治区、直辖市监狱管理机关批准(见《监狱法》第26条)。在看守所、拘役所服刑的罪犯需要暂予监外执行的，应由看守所或拘役所提出书面意见。报主管的县级以上公安机关审查决定(见《公安部规定》第291条)。批准暂予监外执行的机关应当将批准的决定抄送人民检察院。22、陈某申请领取最低生活保障费，遭民政局拒绝。陈某诉至法院，要求判令民政局履行法定职责，同时申请法院先予执行，对此，下列哪一说法是正确的?A、陈某提出先予拙行申请时．应提供相应担保B、陈某的先予执行申请，不属于《行政诉讼法》规定的先予执行范围C、如法院作出先予执行裁定，民政局不服可以申请复议D、如法院作出先于产执行裁定，情况特殊的可以采用口头方式【参考答案】：C【考点】申请先予执行的条件、形式、范围【解析】行政诉讼先予执行，是指人民法院在诉讼过程中，根据当事人的申请裁定一方当事人预先付给另一方当事人一定数额的金钱或其他财物，或者根据被告或相关权利人的申请，对被诉具体行政行为先给予执行的一种法律制度。根据《行诉解释》第48条第2款的规定，人民法院审理起诉行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金、最低生活保障费等案件，可以根据原告的申请。依法书面裁定先予执行。由此可见，陈某申请领取最低生活保障费的先予执行申请属于《行诉解释》规定的先予执行的范围，B项不应选。同时．裁定先予执行应与依法采用书面形式，任何情况下都不得采用口头方式，D项不应选。另外．《行政诉讼法》及相关规定并未要求原告应当提供担保，故选项A错误。不以申请人提供相应的财产担保为先予执行的前置条件，A项不应选。根据《行诉解释》第48条第3款规定，当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议。复议期间不停止裁定的执行。由此可见，民政局如果不服可以申请行政复议，C项为正确答案。[陷阱点拨]本题的陷阱在于申请先予执行是否需要提供相应的担保，行政诉讼先予执行分为需要提供担保和不需要提供担保两种。(1)需要提供担保的先予执行，根据《行诉解释》第94条。需要满足下列条件：具体行政行为确定的权利人提出申请：如果不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失；提供相应的财产担保。(2)不需要提供担保的先予执行，根据《行诉解释》第48条，人民法院审理起诉行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金、最低生活保障费等案件，可以根据原告的申请，依法书面裁定先予执行，不以申请人提供相应的财产担保为先予执行的前置条件。23、关于停止执行死刑的程序，下列哪一选项是正确的?(2009年试卷二第36题)A、下级法院接到最高法院执行死刑的命令后，执行前发现具有法定停止执行情形的，应当暂停执行并直接将请求停止执行报告及相关材料报最高法院B、最高法院审查下级法院报送的停止执行死刑报告后.应当作出下级法院停止或继续执行死刑的裁定C、下级法院停止执行后。可以自行调查核实，也可以与有关部门一同对相关情况进行调查核实D、下级法陀停止执行并会同有关部门调查或自行调查后，应当迅速将调查结果直接报最高法院【参考答案】：B【考点】停止执行死刑【解析】选项A涉及暂停执行后将请求停止执行报告及相关材料报最高法院的方式。最高人民法院《关于适用停止执行死刑程序有关问题的规定》第2条规定：“下级人民法院在接到最高人民法院执行死刑命令后、执行前，发现有刑事诉讼法第二百一十一条第一款、第二二百一十二条第四款规定的情形的，应当暂停执行死刑，并立即将请求停止执行死刑的报告及相关材料层报最高人民法院审批。”选项A错在执行机关应当将请求停止执行报告及相关材料层报最高法院，而非直接报最高法院。选项A错误。选项B涉及最高法院审查停止执行死刑报告后的处理结果。根据上述《规定》第3条，最高人民法院经审查，认为不影响罪犯定罪量刑的，应当裁定下级人民法院继续执行死刑；认为可能影响罪犯定罪量刑的，应当裁定下级人民法院停止执行死刑。选项B正确。选项C涉及停止执行的调查核实问题，根据上述《规定》第3条，下级人民法院停止执行后，应当会同有关部门调查核实。而不是“可以自行调查核实，也可以与有关部门一同对相关情况进行调查核实”。选项C错误。选项D涉及停止执行并调查后将调查结果报最高法院的方式问题。根据上述《规定》第4条，最高人民法院在执行死刑命令签发后、执行前，发现有《刑事诉讼法》第211条第1款、第212条第4款规定的情形的，应当立即裁定下级人民法院停止执行死刑，并将有关材料移交下级人民法院。下级人民法院会同有关部门调查核实后，应当及时将调查结果和意见层报最高人民法院审核。所以将调查结果和意见报最高法院的方式是层报而不是直接。选项D错误。24、中国公民甲乙系夫妻，甲定居在美国，乙居住在国内。现双方欲离婚，下列选项哪个是错误的？A、无论甲乙哪一方提起离婚诉讼，我国法院有管辖权B、如果甲在美国起诉，乙就不能再在我国起诉C、甲在美国起诉后，乙也可以在我国起诉D、甲在美国起诉后，乙可以在我国法院起诉，也可以在美国法院应诉【参考答案】：B【解析】：本题考点是我国法律关于涉外离婚的规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见，中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。故选B。25、《多边投资担保机构公约》承保的“违约险”中的“约”是指下列选项中的哪一种？A、东道国公司与外国投资者签订的契约B、东道国公司与外国投资者所属国政府签订的契约C、东道国政府与外国投资者签订的契约D、东道国政府与多边投资担保机构签订的契约【参考答案】：C【解析】：《多边投资担保机构公约》承保的“违约险”的涵义1985年《多边投资担保机构公约》第11条承保险别（a）（iii）违约规定：“东道国政府不履行或违反与被保险人签订的合同，并且（a）被保险人无法求助于司法或者仲裁机关对其提出的有关诉讼作出裁决，或（b）该司法或仲裁机关未能在担保合同根据机构的条例规定的合理期限内作出裁决，或（c）虽有这样的裁决但未能执行。”根据上述公约有关规定，违约险是指东道国政府不履行或违反与被保险人签订的合同，并且使被保险人无法求助于司法或者仲裁机关对其毁约或违约提出的有关诉讼作出裁决，或该司法或仲裁机关未能在依多边投资担保机构细则订立的担保合同所规定的合理期限内作出裁决，或虽有这样的裁决但无法执行。这里的被保险人指的就是外国投资者。故应选C项。26、甲与乙订立了一份合同，约定甲供给乙狐皮围脖200条，总价6万元，但合同未规定狐皮围脖的质量标准和等级，也未封存样品。甲如期发货，乙验收后支付了贷款。后乙因有20条围脖未能销出，便以产品质量不合格为由，向法院起诉，其诉讼代理人在审理过程中又主张合同无效。本案中，下列哪一表述是正确的？A、合同不具备质量条款，合同未成立B、合同不具备质量条款，合同无效C、合同有效，但甲应承担违约责任D、合同有效，甲不应承担违约责任【参考答案】：D【解析】：合同的成立与生效《合同法》第61条：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”第157条：“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”第158条第2款：“没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者目标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。”本题实际上涉及两个问题，一个是合同的成立和生效问题，只要双方对合同的必要条款达成一致，合同即告成立，而合同的必要条款因合同的性质不同而有所不同，但依据第61条的规定，质量条款并不是合同的必要条款，因此该条款的缺少不影响合同的成立和生效；二是违约的判断问题，本题的焦点在于标的物的检验，依据第157条和第158条的规定，本题中的买方对标的物质量提出异议显然已过了合理的期限，因此可视为标的物质量符合约定。27、甲与乙经口头协议，租门面房合伙经营餐厅。不久，房主丙同意将门面房折价1万元加入合伙，但不参与经营，只每半年收取经营收益的10％。后甲购买海鲜时钱被抢走3万元，导致经营陷入亏损。乙知道后想把餐厅的桌子拉走抵作自己的出资。下列哪一说法是正确的?A、丙没有参加合伙的经营，应当认定入伙无效，不承担还款义务B、甲被抢，其后果由自己承担C、丙入伙虽无效，但仍应以其所得收益为限对合伙债务承担连带责任D、餐厅桌子属于合伙财产，是共有关系，乙无权擅自处分【参考答案】：D【解析】：《民通意见》第46条规定：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。”而且丙的入伙显然是经甲乙同意的，因此，丙是合伙人，AC选项错误。《民法通则》第34条规定：“个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。”因为甲属于执行职务行为，损失应共担，B选项错误。《民法通则》第32条规定：“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。”因此D选项正确。28、下列哪个选项组合对第三人的特征表述是准确的？①第三人与被诉具体行政行为有法律上的利害关系②第三人一般均具原告资格，只是未起诉而已③第三人参加行政诉讼的时间一般为法院一审受理后至终审判决作出前④第三人有类似于原告地位的第三人与类似于被告地位的第三人两种⑤第三人与被诉具体行政行为之间的利害关系限于直接的利害关系（）A、①③④⑤B、①⑤C、①②③D、①③④【参考答案】：D【解析】第三人是指因与被诉具体行政行为有利害关系，通过申请或法院通知形式，参加到诉讼中来的除原告、被告外的其他公民、法人或组织。其特点可以概括为：(1)与本诉具体行政行为有利害关系；(2)参加到他人诉讼中来；(3)在法律上有独立的诉讼地位。②错在第三人也可有被告资格。⑤错在并不是一定要求有直接的利害关系，也可以是间接的。利害关系包括与行政行为的利害关系和与诉讼结果的利害关系。29、甲公司就其全部财产向保险公司投保企业财产保险，交纳保险费5万元，约定保险金额500万元。当年夏天，因洪水灾害致甲公司财产损失700万元。有关该事件的下列表述哪个正确的？A、甲公司与保险公司的保险合同自甲公司交纳全部保险费时成立B、保险公司应向甲公司赔付保险金500万元C、保险公司应向甲公司赔付保险金700万元D、因洪水为不可抗力，保险公司不承担赔付责任【参考答案】：B【解析】：B。《保险法》第12条第1款规定：“投保人提出保险要求，经保险人同意承保，并就合同的条款达成协议，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证，并在保险单或者其他保险凭证中载明当事人双方约定的合同内容。”据此，保险合同为诺成合同，双方意思表示一致即成立，无须标的物的授受，故A项不正确。保险责任是指保险人按照保险合同的约定，在保险合同事故发生时或者在保险合同约定的给付保险金的条件具备时，应当承担的给付保险金的责任旷保险人并不对保险标的的所有风险承担责任，仅对其和投保人约定的特定风险承担责任。一般而言，除非保险合同已有明文限定，保险人对因不可预料的事故或者不可抗力所造成的损害承担保险责任。《中国人民保险公司企业财产保险条款》规定，被保险财产因为下列原因发生的损失，保险人负赔偿责任：（1）火灾、爆炸；（2）雷击、暴风、龙卷风、暴雨、洪水、……据此，D不正确。《保险法》第39条规定：“保险标的的保险价值，可以由投保人和保险人约定并在合同中载明，也可以按照保险事故发生时保险标的的实际价值确定。”“保险金额不得超过保险价值；超过保险价值的，超过的部分无效。”“保险金额低于保险价值的，除合同另有约定外，保险人按照保险金额与保险价值的比例承担赔偿责任。”本题中，甲公司的全部财产是保险标的，．500万元是保险金额，由于财产损失700万元，故其保险价值显然大于500万元，保险金额未超过保险价值，此约定有效。但是，题中未明确给出保险价值为多少，如果700万就是保险价值，则保险公司应赔付保险金500万元，如果700万不是全部保险价值，则保险公司就按保险金额与保险价值的比例承担赔偿责任，因此，赔付的保险金就应小于500万元。但是，由于D不正确，故只能在B和C中选一，在这两者之中，只能选B。30、上级人民法院接到当事人的再审申请后，首先应：()A、告知当事人向原审人艮法院申请再审B、立即作出中止原判决或裁定执行的裁定C、指令下级人民法院再审D、审查当事人申请，决定是否再审【参考答案】：D【考点】再审申请的审查处理详解：《民事诉讼法意见》第205条规定，向上一级人民法院申请再审的，上级人民法院经审查认为符合《民事诉讼法》第179条规定条件的，可以指令下级人民法院再审，也可以提审。因此，上级人民法院接到当事人的再审申请后，首先应当审查当事人申请以决定是否再审，即D项正确。31、某地公安机关在办理一起高楼盗窃案件时，侦查人员对于犯罪嫌疑人是否有可能从A楼楼顶进入相邻5米远的B楼12层甲房间存在不同意见。为了查明案情，侦查人员一致认为需要进行侦查实验。依据法律的规定，如进行侦查实验，首先应当（）A、由本案侦查人员按少数服从多数的原则表决决定B、须经公安局长批准C、须经同级人民检察院检察长批准D、须经同级人民检察院检察委员会讨论决定【参考答案】：B【解析】本题考查对侦查措施的法律规定的掌握情况。《刑事诉讼法》第108条规定：“为了查明案情，在必要的时候，经公安局长批准，可以进行侦查实验。”“侦查实验，禁止一切足以造成危险、侮辱人格或者有伤风化的行为。”据此，本题的正确答案应当是B。考生还须注意的是在检察机关立案侦查的案件中有关侦查实验的法律规定，《人民检察院刑事诉讼规则》第171条规定：“为了查明案情，在必要的时候，经检察长批准，可以进行侦查实验。”“侦察实验，禁止一切足以造成危险、侮辱人格或者有伤风化的行为。”考生应当注意两者的区别。32、在我国，典权属于。A、担保物权B、用益物权C、动产物权D、完全物权【参考答案】：B【解析】：典权，是指典权人支付典价，对他人的不动产进行占有、使用和收益的权利。典权的内容是占有、使用和收益，因此属于用益物权，而非担保物权。典权的客体是不动产，因此排除选项C。典物的所有权仍为出典人享有，因此典权仅仅是定限物权。33、下列关于国际借贷协议的表述哪一项是正确的？A、国际借贷协议是指不同国籍的国际经济法主体之间为借贷一定数额的货币而明确相互之间权利义务关系的书面合同B、国际借贷协议是指跨越国境的当事人之间为借贷一定数额的货币而明确相互间权利义务关系的书面文件C、国际借贷协议的标的是某一国家的货币而不是其他实物，任何国家的法定货币都可以成为国际借贷协议的标的D、国际货币基金组织创设的特别提款权和欧洲经济共同体制订的欧洲货币单位虽然具有国际货币的某些职能，但因其是记账单位，所以不能作为国际借贷协议的标的【参考答案】：B【解析】：考察国际借贷协议的主要内容及贷款货币。34、甲乙两家曾因宅基地纠纷诉至法院，尽管有法院生效裁判，但甲乙两家关于宅基地的争议未得到根本解决。一日，甲、乙因各自车辆谁先过桥引发争执继而扭打，甲拿起车上的柴刀砍中乙颈部，乙当场死亡。对此，下列哪一选项是不需要用证据证明的免证事实？（）A、甲的身份状况B、甲用柴刀砍乙颈部的时间、地点、手段、后果C、甲用柴刀砍乙颈部时精神失常D、法院就甲乙两家宅基地纠纷所作出的裁判事项【参考答案】：D35、桥西区法院在开庭审判许某交通肇事案的过程中，许某的辩护人请求通知新的证人到庭并请求重新勘验。依照法律规定，法庭正确的做法是什么?（）A、应当决定延期审理B、应当决定中止审理C、可以决定延期审理D、可以决定中止审理【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第159条规定：“法庭审理过程中，当事人和辩护人、诉讼代理人有权申请通知新的证人到庭，调取新的物证，申请重新鉴定或者勘验。法庭对于上述申请，应当作出是否同意的决定。”第l65条规定：“在法庭审判过程中，遇有下列情形之一，影响审判进行的，可以延期审理：(一)需要通知新的证人到庭，调取新的物证，重新鉴定或者勘验的；(二)检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查，提出建议的；(三)由于当事人申请回避而不能进行审判的。”因此，选C。36、关于民事权利，下列哪个选项是不正确的？A、甲被乙的狗咬伤，甲要求乙赔偿的权利具有排他性B、丙公司与丁公司协议，丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑，丁对丙享有的此项权利具有支配性C、张某与刘某签订供货合同，没有约定履行顺序，张某要求刘某交货，刘某以张某未支付货款为由拒绝履行，刘某行使的权利是抗辩权D、合同的一方当事人因受欺诈订立的合同要求撤销合同的权利不受诉讼时效的限制【参考答案】：A【解析】：A选项甲行使的权利为损害赔偿请求权，不具有排他性，错误，当选。B选项丁对丙享有的权利为地役权，作为物权的一种，具有支配性，正确，不当选。C选项刘某行使的权利为同时履行抗辩权，正确，不当选。根据《合同法解释（一）》第8条规定：“合同法第五十五条规定的“一年”、第七十五条和第一百零四条第二款规定的“五年”为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。”D选项正确，不当选。37、人民法院在接受利害关系人财产保全的申请后情况紧急的，应当在多少小时之内作出决定？A、12B、24C、48D、72【参考答案】：C【解析】：详见《民事诉讼法》第92条第三款：人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。38、关于缓刑的适用，下列哪一选项是错误的?A、被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内再犯罪的，应当数罪并罚，且不得再次宣告缓刑B、对于被宣告缓刑的犯罪分子，可以同时禁止其从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人C、对于黑社会性质组织的首要分子，不得适用缓刑D、被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合【参考答案】：D【考点】缓刑的适用【解析】本题主要考查的是《刑法修正案(八)》对缓刑的适用修改的内容。选项A是法律没有明文规定的内容。《刑法》第77条第l款仅规定“应当撤销缓刑，数罪并罚”。从立法本意来看，既然撤销缓刑，当然表示执行实刑。那么即使数罪并罚的结果低予3年有期徒刑，也不应该再次宣告缓刑，因为这会使撤销缓刑变得没有意义。更重要的是，根据《刑法》第77条第2款的规定，只要违反行政法规或者国务院关于缓刑的监督管理规定，即使不构成新的犯罪，也要被“撤销缓刑，执行原判刑罚”。那么，举轻以明重，又犯新罪、被发现漏罪的，当然不应该被再次宣告缓刑。选项A还涉及体系解释。体系解释是指将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。体系解释能够维护刑法条文内部以及与刑法以外法律的协调，保证解释结论的妥当性和刑法正义的实现。选项A就是一种体系解释，它是考虑了《刑法》第77条第l款和第2款的协调后做出的解释。选项B是《刑法修正案(八)》新增的内容。由于被判处缓刑的人不需要实际服刑，所以他们有可能继续实行原来的犯罪行为。也有可能去伤害本案的证人等。所以，《刑法修正案(八)：》特别增加了这一规定。这一规定对督促犯罪分子改过自新和防止犯罪分子伤害他人是有实际作用的。例如：因为犯赌博罪而被判处缓刑的人就可能会被法院判处“不得在缓刑考验期间参与赌博、进入赌场”，这对防止其再次犯赌博罪显然很有帮助。选项C也是《刑法修正案(八)》新增的内容。原来的刑法仅规定对于累犯不适用缓刑。但是犯罪集团的首要分子罪行一般都很严重，对他们适用缓刑，会导致罚不当罪，影响法律的公正，会使人民不相信法律。而且，他们的再犯可能性很大，并不符合缓刑的实质条件。所以，《刑法修正案(八)》增加规定“对于犯罪集团的首要分子，不适用缓刑”。选项D是《刑法修正案(八)》删除的内容。原来规定“被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合。”现在则要求被判处缓刑的人接受社区矫正，对其的考察也相应由社区矫正机构进行。【重点点拨】请考生注意选项A。以前的观点认为被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内再犯罪的，如果数罪并罚的结果符合缓刑的适用条件的，可以再次宣告缓刑。现在则认为不能再次宣告缓刑。现在的观点更为合理。39、由人民检察院提起附带民事诉讼时，其特别之处在于：（）。A、被害人遭受的精神损害也要赔偿B、不可调解或自行和解C、人民检察院并不具有民事原告人的身份D、在附带民事诉讼中，人民检察院的诉讼地位要高于被告人【参考答案】：B【解析】《高法解释》第96条规定：“审理附带民事诉讼案件，除人民检察院提起的以外，可以调解调解应当在自愿合法的基础上进行。经调解达成协议的，审判人员应当及时制作调解书。调解书经双方当事人签收后即发生法律效力。”由此可见，人民检察院提起附带民事诉讼不适用调解或和解应选B、人民检察院在附带民事诉讼中，同样作为民事原告人，与民事被告人诉讼地位相同，且只能要求赔偿物质损失。故A、C、D均不选。40、某公司欲申请其发行的公司债券上市交易，下列哪项不符合上市交易条件A、公司的净资产为2000万元B、债券的期限为2年C、债券的拟发行额为6000万元，实际发行额为5000万元D、公司的累计债券余额为公司的净资产的35%【参考答案】：A【解析】：《证券法》第57条规定：“公司申请公司债券上市交易应当符合下列条件：(一)公司债券的期限为一年以上：(二)公司债券实际发行额不少于人民币五千万元：(三)公司申请债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件．”《证券法》第16条规定：“公开发行公司债券，应当符合下列条件：(一)股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元：……”由此可知，A选项项中发行公司债券的公司的净资产不符合法律规定的最低限额要求，因此也不符合上市交易的条件，所以A选项应当选．B选项中符合“公司债券的期限为一年以上”这个条件，不应当选．C选项符合“公司债券实际发行额不少于人民币五千万元”这个条件，不应当选．《证券法》第16条规定：“公开发行公司债券，应当符合下列条件：……(二)累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十：……”D选项中公司的累计债券余额没有超过公司净资产的40%，所以不应当选．二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、根据仲裁法的规定，下列哪种情形下，AB两公司作为当事人提出仲裁员回避的申请应当得到准许？（）。A、发现某仲裁员私自会见对方当事人的代理人B、发现某仲裁员虽是会计师，但法律知识欠缺C、发现某仲裁员曾经做过律师，但现任公务员D、发现某仲裁员的配偶是对方公司职工【参考答案】A,D【解析】《仲裁法》第34条规定：“仲裁员有下列情形之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：(一)是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属；(二)与本案有利害关系；(三)与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；(四)私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。”3、1998年，周玲收养了李波（4岁），一直共同生活，周玲于2002年因病去世，2003年，李波的生父母也相继去世。则下列表述正确的有哪些A、周玲去世后，李波与生父母的权利义务关系自行恢复B、周玲去世后，李波与生父母的权利义务关系不能自行恢复C、李波有权继承其生父母的财产D、李波无权继承其生父母的财产【参考答案】：A,C【解析】：依照收养法第29条规定”收养关系解除后，养子女与养父母及其他近亲属间的权利义务关系即行消除，与生父母及其他近亲属间的权利义务关系自行恢复，但成年养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系是否恢复，可以协商确定。“根据题干信息，收养关系双方”周玲“和”李波“因周玲的死亡使收养关系维系的必要条件缺失，所以收养关系自动解除。有些非常激烈的评论说“收养法没有明文规定养父母死亡，收养关系自动解除。”可正因为收养法没有明确规定，所以我们更应该从“收养应当有利于被收养的未成年人的健康成长原则”出发，同时，你也可以根据题干的意思试着身临其境的想想”一个未成年人，收养他的双亲都死亡了，孤苦伶仃，这个时候你还要一个没有任何依靠的未成年人去和已经死亡的收养父母办理收养解除手续才能恢复与生父母的权利义务关系”，你说可能吗？现实吗？回答是否定的。因此，父母死亡，收养关系自行解除。同时根据“李波1998年为4岁，则2002年仍然只有8岁，属于未成年”这一情况，结合收养法29条”周玲去世后，李波与生父母的权利义务关系自行恢复，李波有权继承其生父母的财产，AC选项正确，当选。最后，笔者想提醒大家的是，不要看到别人的评论就人云亦云，应该有自己的观点，毕竟司法考试的通过率到目前为止还没有超过30%，那就是一道题目很有可能是70%的人都是会做错的。还有，如果有一道题的确是争议非常大，大家都不好把握，笔者建议还是暂时跳过吧，因为大家不好把握的时候，司法部等出题专家也是不好把握的。在这个时候把时间花在一些知识点非常明确的问题上会更好，你们说呢？最最后，祝大家都能顺利通过司法考试！4、甲将盗窃物卖给乙并为交付，乙又私下转卖给丙并为交付，则下列表述不正确的是（）A、乙善意取得所有权，丙从乙继受取得所有权B、乙不能善意取得所有权，丙能善意取得所有权C、乙不能善意取得所有权，丙也不能D、上述说法都不对【参考答案】A,B,C【解析】盗窃物是禁止流通物，所以是不能善意取得的。如果把盗窃物的善意取得作为一般规则的话，就会在客观上鼓励盗窃行为。盗窃物不能善意取得，有一个例外，就是在公开交易市场出售，买受人可以善意取得。此时，是为了维护人们对市场的信任。在公开交易市场出售是禁止流通物转化为流通物的一种途径。但题中并未指明在公开交易市场出售。5、家住A区的王丹诉家住B区的李仁明违约一案，合同履行地在B区，A区法院未予受理，下列A区法院向当事人提出不受理的理由，哪些是不正确的？A、王丹的起诉请求不符合《民法》的规定B、王丹的起诉请求证据不足C、王丹的起诉超过诉讼时效D、A区法院和B区法院都有管辖权，但B区法院审理更方便【参考答案】：A,B,C,D【解析】：民事诉讼起诉的条件、合同纠纷的管辖和法院不受理的法定情形。《民事诉讼法》第24条：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”第108条：“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”第111条：“人民法院对符合本法第一百零八条的起诉，必须受理；对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机构申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告按照申诉处理，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理：（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。”A项表述“起诉请求不符合《民法》的规定”而不是不符合《民事诉讼法》的规定，显然错误。证据不足可能丧失胜诉权并不丧失诉权，B项表述亦不正确。超过诉讼时效，丧失胜诉权但不丧失诉权，C项的表述不正确。法院对不属于本院管辖的案件，只能告知原告向有管辖权的人民法院起诉，而不能以审理更方便为由不予受理，故D项表述错误。所以，本题各选项均符合题目要求。6、下列关于保证债务诉讼时效的哪些表述是正确的？A、保证期间届满后，不必再起算保证债务的诉讼时效B、保证债务的诉讼时效起算后，不必再计算保证期间C、保证债务的诉讼时效随主债务诉讼时效中止而中止D、保证债务的诉讼时效随主债务诉讼时效中断而中断【参考答案】A,B,C7、根据我国的《反补贴条例》进行调查、采取反补贴措施的补贴，必须具有专向性。下列补贴中哪些属于具有专向性的补贴?A、由出口国政府明确确定的某些企业、产业获得的补贴B、由出口国法律、法规明确规定的某些企业、产业获得的补贴C、以出口实绩为条件获得的补贴，包括反补贴条例所附出口补贴清单列举的各项补贴D、以使用本国或本地区产品替代进口为条件获得的补贴【参考答案】：A,B,C,D【解析】：[测试点]补贴的专项性。【解析】：我国《反补贴条例》第4条规定：“依照本条例进行调查、采取反补贴措施的补贴，必须具有专向性。具有下列情形之一的补贴，具有专向性：(一)由出口国(地区)政府明确确定的某些企业、产业获得的补贴；(二)由出口国(地区)法律、法规明确规定的某些企业、产业获得的补贴；(三)指定特定区域内的企业、产业获得的补贴；(四)以出口实绩为条件获得的补贴；(五)以使用本国(地区)产品替代进口产品为条件获得的补贴。”8、下列关于个人独资企业的说法哪些是正确的?（）。A、个人独资企业以其主要办事机构所在地为住所B、个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任C、个人独资企业不设工会D、个人独资企业不能设分支机构【参考答案】A,B【考点】个人独资企业住所、分支机构，投资人责任范围【解析】根据《个人独资企业法》第2条，本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。B对。第3条规定，个人独资企业以其主要办事机构所在地为住所。A对。第6条规定，个人独资企业应当依法招用职工。职工的合法权益受法律保护。个人独资企业职工依法建立工会，工会依法开展活动。c的表述错误。第14条规定，个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。D错。本题选AB项9、下列纠纷，当事人可申请仲裁的有A、李某的房屋被赵某倒车时撞坏的侵权纠纷B、周某委托赵某代理其事务而发生的纠纷C、孙某因公开散布王某的隐私而与王某发生的侵害人格权纠纷D、何某的父母因车祸遇难，其姨与其姐就其抚养问题发生纠纷【参考答案】：A,B【解析】：《仲裁法》第2条规定：平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。第3条规定：下列纠纷不能仲裁：(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；(二)依法应当由行政机关处理的行政争议。依此，AB项为正确答案。10、赵林、赵祺诉赵恒继承遗产纠纷一案，赵永以有独立请求权第三人的身份参加诉讼。一审法院依法作了判决，在向当事人送达判决时，赵林当场日头表示不上诉，但在上诉期内又向审法院提交了上诉状；赵祺当场口头表示上诉，但在上诉期内未提交上诉状；赵恒当场日头表示上诉，但在上诉期内未直接到一审法院提交上诉状，而是在上诉期届满前的头一天到邮局以挂号的方式向一审法院邮寄了上诉状，法院收到上诉状时，上诉期已过了两天；赵永当场口头表示要上诉，并在上诉期内向上一级人民法院提交了上诉状。在上述情况下，对本案判决提出了上诉的人有（）A、赵林B、赵祺C、赵恒D、赵永【参考答案】A,C,D【解析】本题考查上诉的有关规定。根据《民事诉讼法》第148条规定，上诉应当递交上诉状。《民诉法意见》第178条规定：“一审宣判时或判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内提出上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提出上诉。，，因此，赵祺并未对判决提出上诉，而赵林则提出了上诉。根据《民事诉讼法》第149条第2款规定，赵永直接向第二审人民法院提交上诉状，也应当视为提出了上诉。《民事诉讼法》第75条第4款规定：“期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。，’因此，赵恒也提出了上诉11、甲向乙购买两头牛，钱已交付，约定一星期后由乙将牛交付甲，一星期后，乙交牛时，甲以牛比一星期前瘦了为由拒绝接受，并要求乙返还其已支付的牛钱。乙不答应，将牛交有关部门提存。以下说法正确的是：A、乙的行为应认定为已履行了债务B、乙的行为不应认定为履行了债务C、该牛在有关部门提存期间支出的费用，应由甲承担D、该牛在有关部门提存期间支出的费用，应由乙承担【参考答案】：A,C【解析】：【解析】：《合同法》第101条规定：有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：(一)债权人无正当理由拒绝受领；(二)债权人下落不明；(三)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；(四)法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。第103条规定：标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孽息归债权人所有。提存费用由债权人负担。在本题中，甲和乙之间的合同已经成立，乙在履行合同时甲无正当理由拒绝接受履行，则乙可以通过提存的方式履行债务。依此，可知AC为正确答案12、周某与某书店因十几本工具书损毁发生纠纷，书店向法院起诉，并向法院提交了被损毁图书以证明遭受的损失。关于本案被损毁图书，属于下列哪些类型的证据？（）。A、直接证据B、间接证据C、书证D、物证【参考答案】A,D13、下列哪些标志不得作为商标注册？A、仅有本商品的通用名称、图型、型号的B、仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的C、带有民族歧视性的D、缺乏显著特征的【参考答案】：A,B,C,D【解析】：见《商标法》第11条。C项是《商标法》第10条规定的“不得作为商标使用”的情况之一。14、下列关于物业服务合同的说法，不正确的是：（）A、建设单位与物业服务企业签订的前期物业服务合同，对业主不具有约束力B、物业服务企业向业主委员会提出物业费主张的，人民法院应当告知其向拖欠物业费的业主主张权利C、物业服务合同终止后，物业服务企业不需要退还已经预收的物业费D、物业服务合同终止后，物业服务企业可以以存在事实上的物业服务关系为由请求业主支付物业费=^_^=(^_^)【参考答案】A,C,D【解析】考点：物业服务合同讲解：根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第1条规定：“建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同，以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同，对业主具有约束力。业主以其并非合同当事人为由提出抗辩的，人民法院不予支持。”据此，A项错误。第8条第2款规定：“物业服务企业向业主委员会提出物业费主张的，人民法院应当告知其向拖欠物业费的业主另行主张权利”，所以，B选项正确。第9条第1款规定：“物业服务合同的权利义务终止后，业主请求物业服务企业退还已经预收，但尚未提供物业服务期问的物业费的，人民法院应予支持，”c选项错误。第10条规定：“物业服务合同的权利义务终止后，业主委员会请求物业服务企业退出物业服务区域、移交物业服务用房和相关设施，以及物业服务所必需的相关资料和由其代管的专项维修资金的，人民法院应予支持。物业服务企业拒绝退出、移交，并以存在事实上的物业服务关系为由，请求业主支付物业服务合同权利义务终止后的物业费的，人民法院不予支持”，所以，D选项错误。15、关于人民陪审员，下列哪些选项是正确的？A、各级法院审判第一审刑事案件，均可吸收人民陪审员作为合议庭成员参与审判B、一审刑事案件被告人有权申请由人民陪审员参加合议庭审判C、执业律师不得担任人民陪审员D、高级人民法院审判案件依法应当由人民陪审员参加合议庭审判的，在其所在城市的中级人民法院的人民陪审员名单中随机抽取【参考答案】A,B,C16、关于起诉与受理的表述，下列哪些选项是正确的？A、法院裁定驳回起诉的，原告再次起诉符合条件的，法院应当受理B、法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，法院应当受理C、判决不准离婚的案件，当事人没有新事实和新理由再次起诉的，法院一律不予受理D、当事人超过诉讼时效起诉的，法院应当受理【参考答案】A,C,D17、下列行为中不属于民事代理的是：A、代为书写遗嘱B、代拟发言稿C、代买办公用品D、代为主持会议【参考答案】：A,B,D【解析】：民事代理是指代理人在代理权限内，以被代理人名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。可以被代理的行为是民事法律行为，依照法律规定或者按照双方当事人的约定，应当由本人实施的民事法律行为不得代理。代为书写遗嘱、代拟发言稿、代为主持会议不是民事法律行为，也就不属于民事代理，ABD选项当选；C选项代买办公用品，就是以本人的名义实施的民事法律行为，其后果对属于本人，因此属于民事代理，不当选。18、中国甲公司与美国美利公司签订了一出口红枣的合同，合同约定货物品质为三级，信用证支付。交货时甲公司因库存三级红枣缺货，便改装二级货，并在发票上注明货品二级，货款仍按原定三级货价格计收。在办理议付时，银行认为发票注明该批货物的品级与信用证规定的三级品质不符，因而拒绝收单付款。美利公司认为该货有特殊用途，因而不能接受甲公司所交的二级货，并主张甲公司应承担未按合同规定交货的责任。下列表述哪些是正确的？A、银行可以发票与信用证不符为由拒绝收单付款B、甲公司所交货物品级比合同规定的高，甲公司不应承担任何责任C、银行不应拒绝收单付款D、本案信用证的受益人为中国甲公司【参考答案】：A,D【解析】：信用证的定义与特征（1）根据UCP500的规定，信用证是指一项约定，不论其名称或描述如何，由一家银行（开证行）依照客户（申请人，通常是进口商）的要求和指示或以自身名义，在符合信用证条款的条件下，凭规定单据由自己或授权另一家银行向第三者（受益人，通常是出口商）或其指定人付款或承兑并支付受益人出具的汇票或授权另一家银行议付。所以选项D是正确的。（2）在国际贸易中，信用证有如下几个特点：①独立性。信用证是独立于买卖合同或任何其他合同之外的交易，开立信用证的基础是买卖合同，但银行与买卖合同无关，也不受其约束。因此，一家银行作出的付款、承兑、支付汇票或议付或履行信用证下其他义务的承诺不受申请人与开证行或与受益人之间关系而提出的索赔或抗辩的约束。②信用证交易的标的物是单据。对于出口商来说，只要按信用证规定条件提交了单据，在单单一致、单证一致的情况下，即可从银行得到付款；对进口商来说，只要在申请开证时，保证收到符合信用证规定的单据即行付款并交付押金，即可从银行取得代表货物所有权的单据。因此，银行开立信用证实际是进行单据的买卖。③银行提供信用。在信用证交易中，银行根据信用证取代买方承担了作为第一付款人的义务，日后只要卖方提供了符合信用证单据，即使买方破产，卖方也能从银行得到付款保证。另外根据UCP500的规定。银行对以下情况发生免责（银行审单中的“四不管”）：a．不管单据。银行只对单据表面真实性作形式上的审查，对单据的真实性、有效性不作实质性审查；b．不管货物。银行对单据中货物的描述、价值及存在情况概不负任；c．不管买卖合同。信用证开出后，对于买卖合同的内容的变更与修改乃至撤销，除非通知银行，否则银行一律不予考虑；d．不管买卖双方的资信与履约情况如何。信用证开出后，银行只按信用证条款审核单据，对买卖双方、运输行、保险人等其他任何人的诚信行为或履约情况概不负责。所以答案A正确，而选项B、C是错误的。19、下列关于特殊的普通合伙企业的说法不正确的是?（）A、会计师事务所可以