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PAGEPAGE3782023年法学硕士考试备考题库大全-下(简答题汇总)简答题1.简述宪法的发展趋势。答案:【分析】本题考查宪法的发展趋势。此前宪法的历史发展多考查英、美宪法的产生及内容和我国《宪法修正案》的内容,宪法的发展趋势不是重点知识。所以,随着考试的深入,无论是否属于重点知识,在备考时都要没有遗漏地进行复习,不能抱有侥幸心理。本知识点还可以通过多选题的方式考查。
随着人类社会的发展,人类对人权内涵认识的不断深化,宪法也在不断地发展变化,宪法的发展趋势主要表现在以下几个方面:
1)宪法越来越强调对人权的保障,不断扩大公民基本权利的范围。2分)
2)宪法在授予政府更多权力的同时,更加注重对政府权力的监督。政府权力的扩大,是社会发展的必然。各国宪法一方面确认和授予政府更多的权力,另一方面也更加注重通过设定多种监督机制对政府权力加以限制,以防止政府权力的滥用。3分)
3)为维护宪法的权威,违宪审查制度在越来越多国家得以确立。各国越来越重视通过建立违宪审查制度来维护宪法的最高权威。各国普遍认为,必须建立完善违宪审查的机构与制度,行使违宪审查的职能,保障宪法的实施。3分)
4)宪法发展的国际化趋势更加明显。许多国家的宪法出现了同国际法相结合的内容,在人权的国际法保障方面尤为明显。
2分)2.论述我国中央人民政府和特别行政区的关系。[2017年真题]答案:1)特别行政区,是指在统一的中华人民共和国范围内,根据我国宪法和法律所设立的具有特殊的法律地位,实行特别的政治、经济制度的行政区域。特别行政区是我国享有高度自治权的地方行政区域,直辖于中央人民政府。中央人民政府和特别行政区的关系是单一制国家结构形式下中央和地方的关系。
2)中央对特别行政区行使的权力有:负责管理与特别行政区有关的外交事务,负责管理特别行政区的防务,任命特别行政
区的行政长官和行政机关的主要官员,决定特别行政区进入紧急状态,解释特别行政区基本法,修改特别行政区基本法等。
3)特别行政区享有高度自治权,具体如下:
①行政管理权。特别行政区依基本法的规定自行处理特别行政区的行政事务,包括经济、财政、金融、贸易、工商业、土地、航运、民航、教育、科学、文化、体育、宗教、劳工和社会服务等事项。
②立法权。特别行政区的立法机关依据基本法的规定,有权制定适用于特别行政区的法律。
③独立的司法权和终审权。特别行政区法院独立进行审判,不受任何干涉,在特别行政区发生的案件由特别行政区法院进行审理,特别行政区终审法院享有终审权。
④全国人大及其常委会、中央人民政府授予的其他权力。3.15分)赵某涉嫌杀人,一审法院以故意杀人罪判处其无期徒刑;赵某提起上诉,二审维持原判。多年后,真凶落网。此事经媒体跟踪报道,在社会上引起强烈反响。检察机关继而提起抗诉,经再审,赵某被宣告无罪。
请结合上述材料,运用法理学中法律监督的知识和原理,回答下列问题:
1)从监督主体角度看,材料中涉及哪些法律监督?
2)法律监督对我国社会主义法治有何意义?答案:【分析】本题考查法律监督的相关知识,涉及法律监督的分类和法律监督对法治的作用和意义。
1)从监督主体角度来看,材料中涉及两种法律监督:
①司法监督。它是指由国家司法机关依据法定职权,依照法定程序,对法律实施的情况进行监督。主体的特定性是司法监督的显著特征。司法监督的主体就是国家司法机关,我国国家司法机关仅指人民法院和人民检察院。在本案中体现为二审法院对一审法院的监督、检察院对法院的监督,该监督属于司法监督的范畴。3分)
②社会监督。它是指由公民、法人或其他组织对行政机关及其工作人员的行政行为进行的一种没有法律效力的监督。如社会舆论监督、新闻媒体监督、信访、申诉等。在本案中表现为媒体的跟踪报道。3分)
2)广义上的法律监督是指所有的国家机关、社会组织和公民对各种法律活动的合法性进行的监督。法治是一种治国方略,
是依法办事的原则,是将国家权力的形式和社会成员的活动纳入完备的法律规则体系。法律监督是现代法治不可缺少的组成部分,它贯穿于法律运行的全过程,对社会生活和经济生活有着广泛的影响,有利于法治目标的实现。法律监督对我国社会主义法治的意义有:
①法律监督是社会主义民主政治的保障和重要组成部分,是维护国家法治统一的需要,有利于发展社会主义民主政治、建设社会主义政治文明。2分)
②法律监督是制约权力滥用的基本手段。法律监督有利于促进国家机关及其工作人员正确行使权力,全心全意为人民服务。
2分)
③法律监督是全面推进依法治国的重要保证,是完善国家法制的内在要求,有利于人民行使监督权,有利于巩固人民当家作主的政治地位,有利于促进法治逐步趋于完善。3分)
④法律监督是建立和完善社会主义市场经济的需要。2分)4.从法律与国家关系的角度论述建设社会主义法治国家的必要性和重大意义。答案:法律与国家的关系,可以概括为两点:
1)国家是法律存在的基础
①法律是由国家制定或认可的,没有国家就没有法律。
②法的实现以国家政权的运行为必要条件。法的实现有三种基本的途径,即行政执法、司法和守法(法的遵守),这三种途径的运用都是以国家政权的存在和运行为基础的。
③国家的政权组织形式和结构形式,影响着法的形式。
2)法律保障国家职能的实现
①法律确认和宣告国家权力的合法性,组织和完善国家权力机构体系。宪法对于国家的政权和各项具体权力的确认和宣称,赋
予了国家权力以公共利益、社会福利为名义的权威,确立了国家权力对社会进行管理和约束的正当性和合法性。
②法律促进国家职能的实现。通过法律实现国家职能有一定的优越性。首先,国家的要求表现为法律,使得国家的权威和法律的权威得以结合,有助于提升国家意志在道德上的正当性,容易为社会接受。其次,法律具有稳定性、公开性,可以在一定程度上克服权力行使的任意性给社会带来动荡和反复。再次,法律是一种规范性调整,对于同一类型的人和事规定了相同的权利义务模式,有助于提高国家管理活动的效率,增强社会生活的稳定性和可预期性。
③法律制约和监督国家权力的运行。法律对国家权力的规范和制约,主要有两种方式。其一是用法律明确规定各级、各类国家机关及其工作人员的分工和权限。其二是明确规定各项权力行使的具体程序,通过程序来防止权力腐败和恣意。
由此可见国家和法律是两种不同的社会现象,它们各有自己特殊的性质。然而,这两种现象又有着十分密切的联系,表现为相辅相成的一致性和共生性。这体现为法律与国家阳互作用、相互制约、互为条件、相互依存的关系。依法治国就是广大人民群众在党的领导下,依照宪法和法律的规定,通过各种途径和形式管理国家事务,管理经济文化事业,管理社会事务,保证国家各项工作都依法进行,逐步实现社会主义民主的制度化、法律化,使这种制度和法律不因领导人的改变而改变,不因领导人看法和注意力的改变而改变。依法治国作为党领导人民治理国家的基本方略,其根本目的在于保证人民充分行使当家作主的权利,维护人民当家作主的地位。因此要建设社会主义就必须依法治国,即建设社会主义法治国家。
建设社会主义法治国家的必要性和重大意义表现在:依法治国的必要性在于:
1)依法治国有利于加强和改善党的领导,从制度上和法律上保证党的基本路线和基本方针的贯彻实施,保证党的领导核心
作用。
2)依法治国是建设社会主义民主政治、实现人民当家作主的基本保证。
3)依法治国是发展社会主义市场经济的客观需要。第四,依法治国是社会主义文明的重要标志。第五,依法治国是维护社会稳定和国家长治久安的重要保障。只有依法治国,才能保证人民充分享有民主权利,保证有力打击各种犯罪行为,保证正确处理各种社会矛盾,从而确保社会的稳定和国家的长治久安。
依法治国的重要意义在于:依法治国是党领导人民治理国家的基本方略,是党执政方式和国家治理方式的重大变革。它把坚持党的领导、发扬人民民主和严格依法办事统一起来,从制度上和法律上保证党的基本路线和基本方针的贯彻实施,保证党始终发挥领导核心的作用。这对于推进社会主义民主政治建设,促进社会主义市场经济的发展,确保国家长治久安和社会稳定等都有着极其重要的意义。5.材料1:A市土地管理局在依法发出有关土地使用的许可执照后,为了以更高价位将土地出让给他人,便以公共利益为由将已经生效的土地使用许可收回,从而使市财政收入较往年有大幅度增加。
材料2:B市卫生防疫站对该市某一食品店进行了卫生突击检查,并作出了行政处罚的决定。该食品店的负责人当场进行了申
辩。卫生防疫站认为负责人的申辩系态度不好,遂作出了加重处罚的决定。
材料3:根据《专利法》的有关规定,国务院专利行政部门收到发明专利申请后,经初步审查认为符合专利法要求的,自申请日起满18个月,即行公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。C市某发明专利申请人提出申请后,
该市专利局并未按照《专利法》规定的期限作出答复,经发明申请人几经申请,3年后,申请人的专利权最终予以公布。请阅读上述材料,运用法理学知识和原理回答下列问题:
1)材料1中表述的问题具体违反了执法活动中的哪项原则?为什么?
2)材料2中表述的问题具体违反了执法活动中的哪项原则?为什么?
3)材料3中表述的问题具体违反了执法活动中的哪项原则?为什么?
4)结合材料1、2、3说明依法行政原则的具体要求。答案:1)材料1中,A市土地管理局的做法违反了依法行政原则。
A市土地管理局以更高价位将土地出让给他人,随意撤回已经生效的许可,假借“为公共利益”之名,而行“违反法律之实”,无视法律规定的许可范围、许可条件、许可程序,滥用行政权,侵犯了公民的合法权益,进而违反了依法行政原则。
2)材料2中,B市卫生防疫站加重处罚的做法违反了执法的合理性原则。
执法的合理性原则要求执法要做到程序公正,不单方面接触行政相对人,不在事先未通知和听取行政相对人申辩意见的情况下作出对相对人不利的处理;对于不适当、不合理等显失公平的执法行为应该依法及时予以纠正,宣布无效并予以撤销。材料2中的卫生防疫站不听当事人的陈述和申辩,反倒以此为由加重处罚,违反了执法的合理性原则。
3)材料3中,专利局的做法不仅违反了依法行政原则,而且违反了讲求效率原则。
行政执法要强调效率,要求执法主体从保护公民权利和国家权益出发,对行政相对人的各项请求及时作出相应反应,对各种行政事务及时通过执法作出反应。执法主体必须严格按照法定程序和法定权限执法,不能借口效率而违反法律规定。材料3中,专利行政部门没有按照《专利法》规定的时限授予专利申请人专利权,直至3年后才公布,专利局的这种做法违反了讲求效率原则,从而侵犯了专利权人的合法权益。
4)依法行政原则的具体要求是:
①执法的主体合法。国家行政机关的设立及其职权必须有法律依据,必须在法律规定的职权范围内活动,越权违法,越权无效。
②执法的内容合法。执法活动是根据法律的规定进行的,采用的具体方式也要符合法律的规定。
③执法的程序必须合法。要严格按照法定的步骤、顺序和时限进行执法,不得任意改变、省略和超越。6.2011年10月中旬,某市香湖区举行人民代表大会代表换届选举。该区某高校作为一个选区公布了7260人的选民名单。该选区居民甲曾因刑事犯罪被剥夺政治权利两年,至2011年9月23日期满。甲在选民名单中发现没有自己的名字。11月15日,该选区共有3630人参加了投票。在投票过程中,教师乙接受了另外4名教师选民的委托代为投票。选举委员会最终确认并宣布丙以3203张选票当选人大代表。[2013年真题]
请结合我国宪法和选举法相关规定,指出本次选举中的不合法之处,并说明理由。答案:1)甲未被列入选民名单的做法是不合法的。《宪法》第34条规定,中华人民共和国年满十八周岁的公民,不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限,都有选举权和被选举权;但是依照法律被剥夺政治权利的人除外。在公布选民名单前,甲被剥夺政治权利的期限已满,依法应享有选举权,有权参加本次选举。
2)乙接受4名教师的委托代为投票的行为是不合法的。《选举法》第40条规定,选民如果在选举期间外出,经选举委员会同意,可以书面委托其他选民代为投票。每一选民接受的委托不得超过3人,并应当按照委托人的意愿代为投票。
3)选举委员会确认丙在本次选举中当选是不合法的。《选举法》第43条规定,在选民直接选举人民代表大会代表时,选区全体选民的过半数参加投票,选举有效。代表候选人获得参加投票的选民过半数的选票,始得当选。该选区共有选民7260人,实际参加投票的选民为3630人,未超过全体选民的半数,故本次选举当属无效。尽管丙获得参加投票的选民过半数的选票,但因本次选举无效,所以选举委员会不应确认丙的当选。7.某乡政府通知所辖村村委会,要求村委会向每户村民收取500元用于修建村文化活动中心,村民认为修建文化活动中心的决定没有通过他们讨论同意,不愿交款。村委会告知村民,如不按期交款,就不发放防洪工程补助款。村民对此强烈不满,欲罢免村委会成员。
请结合上述材料,根据现行宪法和法律回答下列问题:
1)乡政府要求村委会向村民收费的做法是否合法?为什么?
2)村民欲罢免村委会成员,需经过何种程序?
3)谈谈如何完善农村基层群众自治制度。答案:【分析】本题以案例为引入,考查了基层群众自治制度的基础知识。第1小问要求考生对村民委员会的性质、任务有所了解,方能做出该行为是否合法的判断。第2小问要求考生对《村民委员会组织法》的内容比较熟悉,方能了解罢免村委会成员的程序要求。第3小问是教材原文中的知识点,即“基层群众性自治制度的发展与完善”,考生要做到准确识记,方能完整作答。
1)乡政府要求村委会向村民收费的做法不合法。《村民委员会组织法》第5条规定,乡、民族乡、镇的人民政府对村民委员会的工作进行指导、支持和帮助,但不得干预依法属于村民自治范围内的事项。本题中,村里是否修建村文化活动中心,是村民自治范围内的事项,乡政府无权干涉,乡政府强行要求村委会收费的做法是不合法的。
2)根据《村民委员会组织法》第16条规定,本村1/5以上有选举权的村民或者1/3以上的村民代表联名,可以提出罢免村民委员会成员的要求,并说明要求罢免的理由。被提出罢免的村民委员会成员有权提出申辩意见。罢免村民委员会成员,须有登记参加选举的村民过半数投票,并须经投票的村民过半数通过。村民欲罢免村委会成员,需经过的程序为:①提出要求。提出主体需为1/5以上有选举权的村民或者1/3以上的村民代表联名,且要说明罢免理由。②被罢免人提出申辩意见。③投票。须有登记参加选举的村民过半数投票,且经投票的村民过半数通过,才可罢免。
3)完善基层群众自治制度的主要途径有:①尊重宪法和法律规定的关于基层群众自治组织的自治权和法律地位,避免将其当作人民政府的派出机关;②提高基层群众自治组织干部的素质;③帮助基层群众自治组织增加经济来源;④搞好基层群众自治组织的制度建设,规范自治组织的行为;⑤拓宽基层群众自治的途径和形式;⑥增强村民与村委会之间的沟通。8.对比各国主要立法体制类型之特点,论述我国的立法体制及其完善思路。答案:立法体制就是指立法权限,特别是中央和地方立法权限的划分问题,即立法主体的权限划分和组织体系。
我国的立法体制是“一元制二级多层次”,即全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使国家立法权。国务院有权制定行政法规,但必须根据宪法与法律;地方各级国家权力机关和民族自治机关有权制定地方性法规与民族自治条例、单行条例,必须以宪法、法律和行政法规为依据,并报请全国人大常委会备案或批准。而且,中央一级有权力机关立法,行政机关的授权立法和制定行政规章三个不同效力等级的层次;地方一级则有地方省级和授权的市级权力机关立法和地方政府制定规章多个不同效力等级的层次。
1)我国现行立法体制存在的主要问题有
①立法整体较粗糙,为当事人考虑的少,为管理者考虑的多,容易侵犯当事人权力。
②立法权限难以划分。
③重复立法造成资源浪费。
④冲突的国内规范造成“立法打架”。
⑤立法效力似是而非,特别是行政法规和部门规章的效力等级模糊不清。
⑥立法程序不规范,提案的主体比较多,立法审议中辩论环节不充分,还没有形成一部立法程序法来统一规范立法程序。
2)完善立法体制的思路
①应该充分考虑到我国的立法原则,即遵循实事求是,从实际出发的科学原则;遵循从最大多数人的最大利益出发,立足全局,统筹兼顾原则;遵循法制统一原则;坚持总结实践经验和科学预见、超前立法相结合原则;坚持原则性与灵活性相结合的原则。
②减少立法层次,去掉市及市以下层次较低的地方立法权限,保留中央和省级的立法权限。
③地方立法实行核准制,发现与上位法冲突或于上位法重复的则不予通过。
④明确法的渊源的效力。
⑤强化法规、规章的备案审查制度。
⑥完善立法程序。9.结合我国的实际,论述法的社会作用。答案:法的社会作用包括相互联系的两方面:
1)维护阶级统治。是指统治阶级利用国家制定和实施法律,使自己在社会生活中的统治地位合法化,使阶级冲突和矛盾保持在统治阶级的根本利益所允许的界限之内,建立有利于统治阶级的社会关系和社会秩序。
表现在:
①调整统治阶级与被统治阶级之间的关系。a.统治阶级用法律在经济上确认和维护自己赖以存在的经济基础,在政治上维护统治阶级对被统治阶级的政治统治(包括镇压),在思想意识形态上维护有利于统治阶级的思想、道德和意识形态。b.统治阶级在一定条件和限度内,也在法律中规定一些对被统治阶级有利的条款,向被统治阶级作出让步,以维护统治阶级
的根本利益。
②调整统治阶级内部的关系。统治阶级也需要用法律来规定和确认他们自己内部各阶层、集团的相互关系,以此建立起个人意志服从整个阶级意志的关系,通过这种服从,确保其成员的权利的实现,解决其内部因财产、婚姻等问题而引起的矛盾和纠纷,保证其内部和谐一致。
③调整统治阶级与其同盟者之间的关系。因为统治阶级与其同盟者之间存在着共同的利益,又有着利益冲突,统治阶级需要用法律的形式确定与其同盟者之间的关系,适当给予同盟者在政治、经济上的某些权利和利益,同时对同盟者滥用其权利甚至与统治阶级进行政治对抗的行为,实行法律上的制裁。
2)执行社会公务。法律在执行社会公共事务上的作用具体表现在下列方面:
①维护人类社会的基本生活条件,包括维护最低限度的社会治安,保障社会成员的基本人身安全,保障食品卫生、生态平衡、环境与资源合理利用、交通安全,等等。
②维护生产和交换条件,即通过立法和实施法律来维护生产管理、保障基本劳动条件、调节各种交易行为等。
③促进公共设施建设,组织社会化大生产。即通过一系列法律来规划、组织像兴修水利、修筑道路桥梁以及开办工业、组织农业生产等活动,对这些活动实行管理。
④确认和执行技术规范,包括执行工艺和使用机器设备的标准,规定产品、服务的质量和标准,对高度危险物品(易燃易爆品、枪支弹药)和危险作业(高空作业、高压作业、机动作业)的控制和管理,对消费者权益的保护等。
⑤促进教育、科学和文化事业的发展,如通过法律对人们的受教育权加以保护,鼓励兴办教育和科技发明,保护人类优秀的文化遗产,要求政府兴办各种图书馆、博物馆等文化设施。
法的两方面社会作用的关系:总起来讲,执行社会公务的法律,在主要方面体现着社会性(非政治性),但按照马克思主义法学的观点,它在本质上与法律在维护阶级统治方面的作用并不矛盾。因为,至少从统治阶级的角度看,调整和维护社会公共事务方面的法律,在根本上与维护政治统治的法律是一致的。
同时,尽管二者是手段与目的的关系,即法执行社会公务的职能是手段,维护阶级统治是目的,但是这一关系并非等同于法的规范作用与社会作用之间的手段与目的的关系,即所有的法律都要通过规范作用来实现社会作用,但并不是所有的法律都要通过执行社会公务的职能来维护阶级统治,也就是说,有一部分法律直接维护阶级统治,还有一部分法律通过直接执行社会公务来间接维护阶级统治。这里考生要特别注意的是,法律的作用多种多样,但法律作用的目的最终却只有一个——维护阶级统治,这是由法的本质决定的。10.为什么说法的制定是法的形成的关键性的结尾阶段?答案:1)法的形成和法的制定既有联系又有区别。在法的形成过程中包含了法的制定活动,法的制定是法形成的结尾阶段的创造性活动。所以,法的形成是比法的制定外延更为广泛的概念。
2)法的制定是法的形成中非常重要和关键的一个阶段。如果不经历这个阶段,或者在这个阶段的工作没有做好,社会发展
的客观需要再迫切,人们的法律意识再正确,也还是不能有效地转化为人人普遍遵守的法律形式,也还是不能使法在社会生活中充分发挥作用。所以,在法的制定阶段,必须将社会发展的客观需要和人们通过国家的自觉、正确的立法活动结合起来,才能最终使法形成。
3)当经济、政治、文化和社会发展的客观需要已经明确,工人阶级和广大人民群众的共同意志已经形成,将法律动机转变
为法律规范的条件已经成熟时,有关国家机关就应当及时地进行有关法律、法规和规章的制定工作。11.简述法律全球化的主要表现。答案:【分析】法律全球化是2017年大纲新增加的知识点,且在2017年的考试中法学和非法学考了相同的题目,这在历年法硕考试中是很难出现的。本题要求回答法律全球化的主要表现。回答的思路是从定义着手,然后从四个方面来分别叙述主要表现。
1)法律全球化,是指法律跨越国家的疆界,在世界范围传播、流动。具体而言,是指法律的各种要素如法律原则、法律理
念、法律价值观、法律制度、执法标准与原则等在全球范围内的趋同,并在全球范围形成一个法治的标准或模范。
2)法律全球化的主要表现为:
①法律的“非国家化”。指法律并非都是由主权国家制定的,越来越多的法律由各种经济联合体、知识产权组织、环境保护组织、新闻媒介联合体等“非国家”的机构制定。2分)
②法律的“标准化”。又称法律标本化,是指为了方便国际交往,扫清交往中制度障碍,由联合国、国际组织、经济联合体制定
法律范本,提供给各个国家作为立法的参照,各个国家调整本国的国内法,使之与国际通行做法相类似或一致,从而使国际交往有统一或相类似的行为规则可以遵循。2分)
③法律的“趋同化”。法律趋同化,是指调整相同类型社会关系的法律规范和法律制度趋向一致,既包括不同国家的国内法的趋
向一致,也包括国内法与国际法的趋向一致。世界范围内的法律趋同首先表现在民商法领域。在商务、金融、知识产权等领域,法律的趋同速度之快、程度之高,超出了人们的预料和想象。3分)
④法律的“世界化”。法律世界化,是指全球范围内法律规范的相互联结,国际法与国内法之间的界限正在变得模糊不清,而这种联结的实现就在于国际法高于国内法的信念已得到普遍的确认。法律世界化还意味着某些“全球性法”、“世界性法”的出现。
3分)12.对法学专业的学生来说,学习法理学有什么必要性?答案:学习法理学对任何一个高等教育法学专业的学生来说,大体上有以下几方面的意义:
1)对学习其他法学学科或课程具有普遍指导意义。
法理学研究的直接对象是有关一般法律特别是本国法律的基本概念、原理和知识,它们是比较抽象的,主要是通过各部门法法律规范的中介同社会生活联系的。这些基本概念、原理和知识是各门应用法学共同适用的。它们是从应用法学中概括出来又用以指导应用法学的。学习各门应用法学,总应该了解法律的产生、本质、特征、作用(功能)、形式;应该了解法律与社会、经济、政治、国家、道德等现象的关系;应该了解法律的制定和实施、法律上的权利(权力)和义务、法律的效力和解释、守法与违法等概念和原理。因此,法理学对学习其他法学学科或法学课程来说,具有普遍指导意义。
2)有助于提高自己的法律意识,增强民主与法治观念。
社会主义精神文明建设包括理想建设、道德建设、文化建设、民主法制观念建设以及对这些建设具有指导作用的马克思主义的理论建设。提高法律意识、增强民主法制观念,是对我国社会主义社会成员的共同要求。对我们法学专业的学生来说,其重要性更可想而知。人们的法律意识、民主法制观念的水平,同他对法律的理论和知识的了解程度是有联系的,但衡量一个人是否有较强的法律意识或民主法制观念,主要是看他是否能将法律的理论和知识变成他的牢固的信念,能真正体现在为维护社会主义民主法制的行动上。认真学习法学基础理论将有助于我们培养这种信念。13.我国行政立法概况是:1989年通过《中华人民共和国行政诉讼法》,1994年通过《中华人民共和国赔偿法》,1996年通过
《中华人民共和国行政处罚法》,1997年通过《中华人民共和国行政监察法》,1999年通过《中华人民共和国行政复议法》,2004年通过《中华人民共和国行政许可法》。
问题:
1)我国行政立法概况所反映的执法与法治原则是什么?
2)从实现法治国家的角度分析上述行政立法概况。答案:1)我国行政立法概况所反映的执法原则是依法行政,即国家行政机关在全部行政管理中要严格依法办事,使国家的行政管理活动完全建立在法治的基础上。具体来说要做到以下几点:
①执法的主体合法。
②执法的内容合法。
③执法的程序合法。
我国行政立法概况所反映的法治原则是权力制约原则。法治原则特别强调对国家行政权力的制约,要求严格依法行政。因为行政机关执掌着大量日常公共生活的组织指挥权力,代表公权力,通过各种抽象和具体行政行为直接干预公民和社会组织的活动,行政权力行使的广泛性、主动性、强制性和单方面性等都使得对行政权力的约束成为法治的重点。
2)从法治的实质要求看,建设有中国特色社会主义法治国家,应当加强以下两个方面的制度建设:
①法律与政治相互关系的制度。这方面的制度建设具体主要包括:a.大部分政治行为应纳入法律调整的范围,非理性的权力习惯应通过立法修正为理性的政治经验,政治活动逐步走向程序化。b.加强法律对国家权力的控制,通过权力的具体分工及相应职责的制度化、法律化、程序化制约国家权力;以社会成员的权
利制约国家权力,抵制国家对公民和社会组织的不适当的干预,提高公民和社会组织监督国家权力、参与社会生活的意识和能力。
②政府权力与责任制度。这方面的制度建设具体主要包括:a.建立政府权力与责任相统一制度,如国家赔偿制度、行政诉讼制度等,不能行使权力而回避责任。b.凡需要行使权力者,就必须预设责任。无论哪种权力主体,不管是具体权力行为还是抽象权力行为,也不管是自己执行或是受托代行,只要启动了权力就应预设相应的责任。c.立法机关应当经常检查,及时发现和补充被遗漏的政府责任,避免权力侵害发生后却找不到归责依据的现象。14.恩格斯曾将古希腊的雅典城邦国家称为“高度发达的国家形态”,其原因主要在于,与同一历史时期的其他典型专制国家相比,雅典的民主政治和法律制度都得到比较充分的发展,具有现代民主政治和法治的某些特点。尽管当时的民主仅仅局限在狭小的城邦和男性公民,而且是一种“群众大会式的直接民主”,当时的法治也并不包含现代法治的许多重要价值,如自由、人权、权利保障等,但有关国家制度的根本问题毕竟是以法律形式确认的,执政官的权力受到法律的制约,而且雅典公民在法律上是平等的,政治生活的制度化、程序化也有一定程度的体现。
进人中世纪以后,欧洲占统治地位的国家政体形式是君主专制。在这种制度下,法律成为统治者的附庸和贯彻独裁者个人意志的工具,“古代文明、古代哲学、政治、法律一扫而光”,曾经在雅典存在过的某些“法治”因素荡然无存。
请运用法理学的有关知识对此作出分析。答案:民主政治与法治的联系密切,二者相互依存,相互支持,具有内在的共生关系。可以说,较高水平的法律制度和依法治理的原则是雅典民主制度的依据、体现和保障。现代意义上的民主和法治理念同时发端自启蒙运动,并在资产阶级革命后逐步转化为现实的政治结构和制度现实,这绝非偶然,而是由二者的内在联系所决定的。历史发展的轨迹说明了民主与法治的共生性,一方面,民主政治的构建和运行必然要实行法治,离开法治就没有民主政治;另一方面,民主又是法治的政治基础,
没有民主也不可能有现代意义上的法治。
总之,民主政治与法治的一般关系是:民主是法治的前提和基础,法治是民主的体现和保障。15.结合我国社会主义法治建设的实际,论述社会主义民主与社会主义法治的关系及其在我国社会主义现代化建设的实践中如何正确认识和处理这一关系。答案:社会主义民主与社会主义法治相互影响、相互作用,表现在:
1)社会主义民主是社会主义法治的前提和基础
①从民主作为一种国家制度来看,社会主义民主是社会主义法治的政治前提和基础;
②从民主作为一种公共决策方法和机制来看,社会主义民主决定法的创制的质量;
③社会主义民主是社会主义法治的力量源泉;
④社会主义民主在促进社会主义法治发展方面也有重大作用。
2)社会主义法治是社会主义民主的体现和保障。社会主义民主内在地需要法治,要求法治原则贯穿于民主发展的全过程,应当通过发展来积极推进民主的进程。社会主义法治对社会主义民主的积极作用表现在:
①社会主义法治确认人民群众当家作主的地位、确认国家的基本民主体制及其活动原则的合法性;
②社会主义法治确认和保障广大人民群众享有广泛的民主权利和自由,为政治参与提供畅通的渠道;
③社会主义法治确认和规范社会主义民主的范围,并为其实现规定了程序、原则和方法;
④社会主义法治保障社会主义民主。社会主义法治通过制裁违法犯罪行为体现和保障社会主义民主。
基于这种关系,在社会主义现代化法治建设实践中,应当正确认识和处理社会主义民主与社会主义法治的关系:
1)正确认识二者关系:社会主义民主与社会主义法治是密切结合、不可分割的。离开民主,法治就会变成专制,民主就会落空,代之而起的将是无政府主义的泛滥甚至动乱的出现。由此,离开社会主义民主的法治决不是社会主义法治,离开社会主义法治的民主也决不是社会主义民主。必须正确地认识和处理民主和法治的关系,把民主建设和法治建设统一起来,逐步通过民主法治化和法治民主化的途径,促进民主和法治的同步发展。
2)正确处理二者关系。就我国社会主义现代化建设来说,一个基本调整和发展规律是从不完善到初步完善的过程,因此必须做到:
①本土化:在引进西方民主经验的时候,必须考察它特定的孕育背景,仔细研究它与本国国情的契合条件,防止西方极端个人主义和无政府主义乘虚而入。
②稳步走:在增强民主参与意识的同时增强法治观念,逐步扩大自由、完善民主,让社会在稳定的环境中逐步实现民主政治。只有民主与法治相互结合、相互促进,我国才能实现依法治国,建设社会主义法治国家,人民当家作主才能得到最终保障。16.材料一:
取妻如之何?必告父母。(《诗·齐风·南山》)取妻如何?匪媒不得。(《诗·豳风·伐柯》)
昬(婚)礼者,合二姓之好,上以事宗庙,而下以继后世也,故君子重之,是以昬礼,纳釆、问名、纳吉、纳征、请期,皆主人筵几于庙,而拜迎于门外,入揖让而升,听命于庙,所以敬慎重正昬礼也。(《仪礼·昬义》)
取妻不取同姓,故买妾不知其姓则卜之。(《礼记·曲礼》)
材料二:
妇有七去:不顺父母去,无子去,淫去,妒去,有恶疾去,多言去,窃盗去……妇有三不去:有所取,无所归,不去;与更三年丧,不去;前贫贱,后富贵,不去。(《大戴礼记·本命》)
请运用中国法制史的知识和理论,分析上述材料并回答下列问题:
1)根据材料一,概括西周婚姻成立的条件。
2)材料二中“七去三不去”的离婚原则是如何体现宗法伦理精神的?
3)西周婚姻制度对于后世婚姻立法有什么影响?答案:【分析】本题考查西周婚姻制度。西周是中国法制史上比较重要的朝代,其法律制度也是法硕考试的重要考点。西周的立法指导思想、宗法制度、主要刑法原则、契约和婚姻的相关规定对后世影响深远。西周的知识点,既可以考客观题,可以考得很细,比如司法制度中的狱、讼,“五听”,也可以考主观题,比如本题考查的婚姻制度。考生要全面掌握。
1)材料一反映出西周婚姻成立的条件有:
①婚姻必须遵从“父母之命,媒妁之言”。男女双方缔结婚姻关系的前提条件,是必须听命于父母,并由媒妁充当媒介。未经父母做主同意,不通过媒妁从中传达,男女双方当事人是不能自主或自由结婚的。否则,属于违法无效婚姻,是严重的违法行为。2分)
②婚姻必须履行“六礼”的聘娶程序。所谓“六礼”,实际是指男女双方缔结婚姻的六项聘娶仪式。包括纳釆、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。2分)
③婚姻实行“同姓不婚”的原则。在周礼所确立的宗法伦理道德秩序下,西周实行同姓不婚的婚配原则,从客观上提高了人口质量,促进了中华民族的健康发展。2分)
2)材料二中,“七去三不去”的离婚原则从两方面体现了宗法伦理精神:
①西周婚姻关系的解除遵循“七去”原则,其内容的设置和权利的行使都以男方家族利益的保护为中心,旨在保障家族的稳定和延续,也体现出明显的男尊女卑观念。4分)
②“三不去”对男方单意休妻有一定的限制,但实质并非维护女子权益,出发点仍然是维护礼治和倡导宗法伦理道德。4分)总之,无论是“七出”,还是“三不去”,在根本上都是出于维护宗法伦理的需要。
3)西周婚姻制度对后世的婚姻立法产生了深远影响。1分)汉唐乃至明清,各朝法律中关于婚姻成立和解除的规定,大体没有超出西周婚姻制度的内容。3分)后世婚姻立法均是在西周婚姻制度的基础上增减而成。2分)17.15分)联系我国实际,论述法治国家的主要标志。答案:【分析】法治包含两个部分,即形式意义的法治和实质意义的法治,是两者的统一体。形式意义的法治,强调“以法治国”、“依法办事”的治国方式、制度及其运行机制。实质意义的法治,强调“法律至上”、“法律主治”、“制约权力”、“保障权利”的价值、原则和精神。回答本题注意从法的制定、法的运行、法律意识等多个方面来回答。
法治代表某种包含特定价值规定性的社会生活方式,法治不是单纯的法律秩序,而是有特定价值基础和价值目标的法律秩序。国家是法律存在和发展的政治基础。法律的产生、制定和实施,法律的性质、内容和表现形式以及法律的发展变化都依赖国家。法律促进国家职能的实现,保障和规范国家政权的正常行使。法治国家的主要标志包括以下几点:
1)完备而良善的法律体系
对于我国来讲,完备良善的法律体系的建立要求形式上和内容上具有如下特点:
①形式要求是:重要的社会关系必须有法律调整;法律规范必须明确、肯定、具体,具有可诉性和可操作性;法律体系应当结构严谨、内部和谐、内容完备,各部门法之间、各种不同渊源的规范性法律文件之间要彼此衔接、和谐一致。
②内容要求是:立法必须体现民主政治、权利保障和权力制约原则。3分)
2)健全高效的法律运行体制
法律运行包括执法、司法和法律监督等活动,健全高效的法律运行体制是法治国家的重要标志之一。严格的执法体制和公正的司法体制要求有:
①健全高效的行政执法体制。在行政执法体制建设上,应当建立行政权力分工和制约制度,包括行政权力的具体分工及职责的制度、规范行政行为的制度、公务员制度、行政程序制度、行政赔偿制度等。
②健全高效的司法体制。在司法体制方面,必须健全和完善保障司法独立和公正的各项制度,如司法人事和经费独立制度、独立审判的相关制度等。
③完善的法律监督制度。法律监督是实现法治的必要保障,离开有效的监督,国家权力很容易日益膨胀而摆脱法律的约束,为此必须进一步完善各种法律监督机制,并为监督活动的实施提供可靠的途径和保障条件。3分)
3)高素质的法律职业队伍
法律终究需要人来执行,高素质的法律职业队伍是法治国家的组织保证。因此,对于我国而言,培养大批忠于法律和人民利益,高度知识化、专业化的公务员队伍和法律职业群体是建立社会主义法治国家的当务之急。3分)
4)较高的全民法律意识
法治社会的基础归根结底在于民众,广大公民自觉行使权力、履行义务的动机和行为是依法治国的最根本动力所在。特别是在我国现阶段,更是急需提高全民素质,培养自由、民主、人权和宪政理念、法律至上观念,努力在全民中普及法律知识。3分)
5)良好的法律秩序
法治最终表现为一种良好的法律秩序,实现良好的法律秩序既是法治的目标和结果,也是检验是否厉行法治的一个重要指标,也是建设法治国家的稳定性条件,是法治国家的基本要求。良好法律秩序具体表现为:①社会生活的基本方面已经法律化和制度化;②社会成员和社会组织都有明确的权利和义务;③每个法律主体都忠实地履行法律义务,积极而正确地行使和维护法定权利;④有条不紊、充满生机的社会秩序建立在法律秩序基础之上。3分)18.简述《中华民国训政时期约法》的主要内容。答案:【分析】清末至民国时期一系列立宪活动所产生的宪法文本是历来的常考点。回答此类题目并不需要特别细致,重点把握基本结构、特点和主要内容即可。《中华民国训政时期约法》是南京国民政府时期制定的宪法性文件,考的比较偏,提醒考生对知识点的掌握要尽量全面,不能遗漏。
《中华民国训政时期约法》于1931年5月5日由“国民会议”制定,同年6月由南京国民政府公布施行。《中华民国训政时期约法》共8章89条。第一章总纲,第二章人民主权义务,第三章训政纲领,第四章国民计生,第五章国民教育,第六章中央与地
方之权限,第七章政府之组织,第八章附则。概括起来,主要有以下几个方面:
1)以根本法的形式确认了“党治”原则,规定国民党全国代表大会和中央执行委员会为最高权力机关,建立了国民党一党专政的体制。3分)
2)规定了五院制的政府组织形式。2分)
3)仿照资产阶级宪法形式,写进了一些民主的条文。规定了一系列公民权利与自由,同时多加限制。3分)
4)规定了以国家资本主义为核心的基本经济制度。利用国家的名义,发展官僚资本。2分)19.15分)某夫妇婚后多年未育,盼子心切,遂与保姆达成“借腹生子”协议。医院提取夫妇双方的精子和卵子培育受精卵后,植入保姆子宫。保姆成功妊娠生育后,该夫妇按协议付给保姆10万元。此事件在社会上引起热议。赞同者认为,“试管婴儿”技术实现了那些不能生育者的生育梦想,法律应予肯定;反对者认为,通过此项技术“借腹生子”,容易引发社会伦理紊乱,法律应予以干预。
根据法律与科技关系的基本原理,结合上述材料分析并阐述:
1)科技发展对立法有何影响?
2)立法应如何规范科技成果的应用?答案:【分析】本题是对课本知识的记忆性考查,重点掌握立法与科学技术的关系。
1)科技发展对立法的影响,主要包括:
①科技拓宽了法律的调整范围,产生了新的法律部门。科学技术使大量新的立法领域出现,产生了众多的法律部门,典型的如科技法。
②科技在一定程度上影响和改变了法的内容和原理,如禁止近亲结婚,婚姻法这一限制性规定显然是建立在生理学和医学的基础之上的。材料中试管婴儿等医学技术的进步引发“借腹生子”等事件,冲击着传统的婚姻家庭关系、父母子女关系及相关的法律法规。
③科技影响了法律技术和法律调整机制。在法律技术上,科技发展不仅产生大量法律技术规范,还把大量的技术性的、专业性术语带到法律术语中,从而影响了法律技术水平,而现代科技在法律适用方面发挥的作用也越来越显著,如现代刑侦手段、运用现代技术对证据的认定等,都体现了科技对法的影响。
④科技影响了立法方法和立法体制,如科技提高了立法技术和委托立法水平。
⑤科技对法律调整提出了许多新问题和新挑战,如克隆技术和安乐死。
⑥科技进步对法律的评价标准产生影响。如人们会根据医学技术的进步,确立新的法律评价标准,并要求法律不断完善。9分)
【分析】注意从主体、条件、适用范围、程序、法律责任几个角度来回答。
2)科技成果的应用具有双重性,立法应使其向积极方面发展,并控制其消极方面。立法对科技成果的应用要合理规范,使
其符合社会基本伦理和社会发展的需要。具体措施包括:
①通过立法规定科技成果的主体、条件和适用范围,以及规范科技成果的范围,以保证法律规定能够更全面地规范和调节科技成果的运用。
②通过立法规范相关程序,比如科技成果的权利转让、科技成果向科技产品的转化以及科技产品销售过程中的一系列监督和问题解决途径。
③通过立法规定相应的法律责任及制裁措施,既要保证科技成果运用过程中权利人的合法权益,又要惩罚非法行为,进而让科技成果的运用更加合理。6分)20.简述马克思主义法学的特征。答案:马克思主义法学产生于19世纪40年代,是以马克思主义为指导,来研究法律现象的学科的总称。与以往法学相比,马克思主义法学具有鲜明的特征:
1)马克思主义法学以辩证唯物主义为指导,认为法是国家意志的体现,归根到底是由社会物质生活条件决定的。而以往法
学不同程度上以唯心史观为基础。
2)马克思主义法学认为法是有阶级性的,是占统治地位的阶级意志体现,是国家意志;剥削阶级的法学否认法的阶级性,认为法是掌握国家政权阶级的意志体现。
3)马克思主义法学认为法是有一定发展规律的,从产生到发展到消亡,是一定历史阶段的产物。它是随着私有制、阶级和国家的出现而出现,随着国家的消亡,阶级意义上的法将会趋于消亡。21.简述我国现行宪法的修改制度。[2011年非法学真题]答案:宪法修改,是宪法制定者或者是依照宪法的规定享有宪法修改权的国家机关或其他特定的主体对宪法规范中不符合宪法制定者利益的内容加以变更的宪法创制活动。我国的宪法修改制度主要包括三个方面的内容:
1)规定了宪法修改的机关是全国人大常委会;
2)规定了宪法修改的提案主体,即宪法修改须由全国人大常委会或五分之一以上的全国人大代表的提议;
3)规定了宪法修改的通过程序,即宪法修改须由全国人大以全体代表的2/3以上多数通过。22.联系我国的法治实践,论述“将权力关进制度的笼子里”的内涵与意义。答案:【分析】本题考查的是“法治”一章,借用“将权力关进制度的笼子”这一名言考查法治相关的知识点。考生要联想到权力制约原则、正当程序原则的知识点进行作答。对于“内涵”,可以联系教材知识对关键词进行解释作答。对于意义,可以联想到法治的意义,从权力运行、反腐败、监督、人权保障等角度予以作答。
1)“将权力关进制度的笼子里”的内涵
将权力关进制度的笼子里,是指加强对权力的制约和监督,使权力在正确的轨道上运行,保证权力正确行使。“权力”主要包括立法权、行政权、司法权,“制度”主要指法律制度,“关进笼子”是指通过制度合理规制权力的行使,包括通过立法、监督机制将权力的行使限制在合理范围内。这体现了我国法治基本原则中的权力制约原则与正当程序原则。具体分析如下:
①权力制约原则。法治的内在要求对国家权力进行合理的分工和有效的制约。之所以强调权力的分工和制约,是因为法治的目的就在于运用法律防止国家权力的专横、恣意和腐败,保障公民的权利和自由。法治所强调的对国家权力进行制约,是权力之间的相互制约。让权力之间互相监督,是维护法的权威、保证国家权力的执行者不违背法律的有力措施。权利制约原则特别强调对国家行政权力的制约,要求严格依法行政,因为行政机关执掌着大量日常公共生活的组织指挥权能,代表公权力,能够通过各种抽象和具体行政行为直接干预公民和社会组织的活动。行政权力行使的广泛性、主动性和强制性、单方面性等都使得对行政权的约束成为法治的重点。
②正当程序原则。正当程序原则包含不能作自己的法官和听取当事人的意见两项具体的内容。正当程序原则的理论根据主要是自然公正原则。自然公正原则要求,任何权力的行使都必须公正,对涉及当事人利益的事项作出裁判时要听取当事人的意见,平等地对待各方当事人,不偏袒任何一方。正当程序原则主要是针对国家公权力而言的,即国家机关在行使权力时,应当按照公正的程序采取公正的方法进行。随着我国依法治国方略的确立和实施,以自然公正为法律基础的正当程序原则将会被广泛地应用到立法、行政、司法等社会生活领域。
2)“将权力关进制度的笼子里”的意义主要包括:
①构建国家治理体系的必然要求。当前国家正在努力构建现代治理体系,治理必须先规范用权,让市场发挥调节经济的主体作用,必须大力推进行政审批制度改革,进一步简政放权,让权力规范运行。
②监督权力运行的关键举措。让权力在阳光下运行,就必须有制度保证,包括保障人民知情权、参与权、表达权、监督权,确保一切权利都有监督,确保只要用权就要公开,确保违法用权就要受到惩处。
③预防腐败的治本之策。习近平总书记在讲话中指出:“要加强对权力运行的制约和监督,把权力关进制度的笼子里,形成不
敢腐的惩戒机制、不能腐的防范机制、不易腐的保障机制。”构建预防和惩治腐败的制度体系,才能从根本上遏制和减少腐败行为的发生。反腐败既要治标,大力惩治腐败分子,也要治本,把各种制度建立健全,扎牢制度的笼子。23.简述我国现行宪法规定的土地制度。答案:【分析】宪法上规定的土地制度属于经济制度的一部分,主要包括国家所有,如矿藏、水流、城市土地,以及集体所有,如宅基地。在宪法规定上,土地制度还包括征收和征用两个方面,答题时不能忽略。
我国现行宪法规定的土地制度如下:
1)城市的土地属于国家所有。2分)
2)农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外,属于集体所有;宅基地和自留地、自留山,也属于集体所有。3分)
3)国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿。2分)
4)任何组织或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地的使用权可以依照法律规定转让。3分)24.广州都督裳(姓氏)仁弘尝率乡兵二千助高祖起,封长沙郡公。仁弘交通豪酋,纳金宝,没降獠为奴婢,又擅赋夷人。既还,有舟七十。或告其赃,法当死。帝(太宗)哀其老且有功,因贷为庶人,乃召五品以上,谓日:“赏罚所以代天行法,今朕宽仁弘死,是自弄法以负天也。人臣有过,请罪于君,君有过,宜请罪于天……”房玄龄等日:“宽仁弘不以私而以功,何罪之请?”百僚顿首三请,乃止。
——《新唐书·刑法志》
根据上述材料,请运用中国法制史的知识,回答以下问题:
1)仁弘被控何罪?唐太宗是如何处理此案的?
2)按照唐朝的八议制度,仁弘受到宽贷的原因是什么?
3)唐律关于八议的规定是什么?八议的历史渊源和影响是什么?答案:
【分析】本题考查唐朝的八议制度。唐朝的法律制度一直都是法制史部分的重点,应重点复习。本题直接以文言文作为案例,这就会导致部分考生存在理解困难等问题。建议考生先简单阅读提出的问题,确定相关朝代及相关法律制度,再阅读案例材料,最后带入相关知识点进行做答。即便忘记相关法律制度,大多数情况下,考生也能通过文言文案例信息推理出相关规定。
1)仁弘被控犯赃罪,应处死刑。2分)唐太宗宽贷了仁弘的死罪,免为庶人。2分)
2)按照唐朝的八议制度,仁弘受到宽贷的原因是:仁弘对国家有大功勋,属于八议中的“议功”。2分)
3)①唐律关于八议的规定:
八议是指议亲、议故、议贤、议能、议功、议贵、议勤、议宾,此八类贵族官僚犯罪,可受到减免刑罚等优待。2分)应八议者犯死罪,先由司法官将其罪行和符合议的条件上奏,再由大臣集议并提出处理意见,最后由皇帝裁决;犯流刑以下罪,依律减一等处刑。4分)犯“十恶”者,不在八议之列。2分)
②八议的渊源:八议源于西周的“八辟”,曹魏时正式入律。4分)
③八议的影响:八议是古代优遇贵族官僚的特权法律制度,至唐趋于系统化和完备化,对后世立法影响极大。2分)25.15分)联系我国实际,论述社会主义民主是社会主义法治的前提和基础。答案:【分析】本题考查社会主义法治的基本内容,需要考生准确记忆。
社会主义民主是社会主义法治的前提和基础,社会主义法治是社会主义民主的确认和保障。社会主义法治与社会主义民主有着非常密切的关系,两者相互依存,不可分离。2分)
1)从民主作为一种国家制度来看,社会主义民主是社会主义法治的政治前提和基础。人民民主专政的国家性质和国家制度
决定了社会主义法治建设的基本框架和发展模式。法治是一种以民主宪政为核心的政治法律制度,法治与民主息息相关,没有民主就没有法治。作为一种政治法律制度,法治必须建立在民主基础上,民主化是实现法治的先决条件。3分)
2)从民主作为一种公共决策方法和机制来看,社会主义民主决定着法的创制的质量。
3)社会主义民主决定社会主义法治的基本价值取向和基本要求。我国是人民当家做主的社会主义国家,扩大人民的民主权利,确认和保障民主制度,规范民主政治运行,是社会主义法治的基本目标和落脚点。2分)
4)社会主义民主是社会主义法治的权威性和合法性的来源。社会主义法治权威性与合法性的确立,需要以人民的广泛认同和参与为基础。2分)
5)社会主义民主是社会主义法治的力量源泉。加强民主立法有助于提高法律质量,人民群众的支持有助于宪法和法律的贯彻实施,也有助于全面提升法治的社会公信力。3分)
6)社会主义民主在促进社会主义法治发展方面具有重大作用。社会主义民主的确立和实行,使得社会主义法治的实现具有充足的群众力量和后备军。而且法律的权威得到维护,有利于推动社会法治的发展。3分)26.2018年8月,全国人大常委会对《个人所得税法》作出修改。根据修改后的《个人所得税法》第六条,居民个人的综合所得,以每一纳税年度的收入额减除费用六万元以及专项扣除、专项附加扣除和依法确定的其他扣除后的余额,为应纳税所得
额。其中,专项附加扣除包括子女教育、继续教育、大病医疗、住房贷款利息或者住房租金、赡养老人等支出,具体范围、标准和实施步骤由国务院确定。
2018年12月,国务院印发《个人所得税专项附加扣除暂行办法》,该办法明确了专项附加扣除的范围、标准、方式以及保障措
施等内容。
请结合上述材料,根据宪法学理论和实践,回答下列问题:
1)《个人所得税法》规定专项附加扣除制度的宪法依据是什么?
2)全国人大常委会和国务院在个人所得税立法方面的权限划分是什么?答案:
【分析】本题考查公民的基本权利、义务以及立法权限划分。宪法关于公民的基本权利和义务的规定虽然不多,却是常考点,考生应直接熟背宪法相关的法条规定,具体做答时要能通过三段论方法确定正确答案。同时,还应当掌握国家各个机构的权限,尤其是立法方面的权限。本题就具体考查了全人常和国务院的立法权限划分。
1)《个人所得税法》规定专项附加扣除制度的宪法依据有:
①宪法规定公民在法律面前一律平等。专项附加扣除制度考虑到公民不同的经济负担,承担不同的纳税义务,体现了合理差别,是对平等原则的落实。2分)
②宪法规定国家保护公民的财产权,专项附加扣除制度减轻了公民的纳税负担,是对公民财产权的保护。2分)
③宪法规定了公民的社会权利,专项附加扣除制度减轻了公民在教育、医疗、住房、赡养老人等方面的经济负担,体现了国家对公民的生存照顾,履行了国家的社会权利保障义务。2分)
2)全国人大常委会和国务院在个人所得税立法方面的权限划分如下:公民有依法纳税的宪法义务是《个人所得税法》制定的规范基础。2分)
税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度只能由全国人大及其常委会制定法律。2分)
国务院为执行《个人所得税法》的规定可以制定行政法规,可以根据全国人大常委会的授权就授权事项作出规定。2分)国务院在制定行政法规时必须根据宪法和法律,不得违背《个人所得税法》税收征收管理的精神或授权立法应遵循的原则。
3分)27.15分)某高校新生小张在自学法理学知识后,对我国《物权法》进行了分析,并写了如下四点学习体会:
①《物权法》是由全国人大制定的法律文件,从法律渊源角度分析,该法应属于我国的根本法。
②《物权法》所调整的对象是平等主体的财产关系,因此物权法属于民商法部门。
③《物权法》第10条规定:“国家对不动产实行统一登记制度。统一登记的范围、登记机构和登记办法,由法律、行政法规规定。”从法律规则的角度理解,该条规定属于准用性法律规则(规范)。
④原建设部在《物权法》生效后制定和出台的《房屋登记办法》是行政法规。
请指出小张观点中的不正确之处,并运用法理学知识和原理阐述理由,对不正确的观点进行改正。答案:【分析】本题形式比较新颖,但本质上很简单,主要考查法律渊源、法律规则的分类及法律体系。小张的观点①③④不正确。3分)具体分析如下:
1)观点①认为,“《物权法》属于我国的根本法”,是错误的。物权法只是民事法律部门的一个法律类别,其法律地位和效力都要远远低于宪法。因此,只有宪法可以称为我国的根本法。该观点应改为“物权法属于我国的基本法律”。4分)
2)观点③认为,《物权法》第10条的规定属于“准用性法律规则”,是错误的。准用性法律规则是指内容本身没有规定人们
具体的行为模式,而是援引或参照其他相应规定。委任性规则是指内容尚未确定,只规定某种概括性指示,由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。此法条应属于委任性规则。4分)
3)观点④认为,“《房屋登记办法》是行政法规”,是错误的。行政法规是由我国最高行政机关即国务院制定的规范性法律文件。原建设部只是属于国务院下属的部委,其制定的《房屋登记办法》是部门规章。4分)28.简述宪法的发展趋势。[2016年真题]答案:随着人类社会的发展,人类对人权内涵认识的不断深化,宪法也在不断地发展变化,宪法的发展趋势主要表现在以下几个方面:
1)宪法越来越强调对人权的保障,不断扩大公民基本权利的范围。
2)宪法在授予政府更多权力的同时,更加注重对政府权力的监督。政府权力的扩大,是社会发展的必然。各国宪法一方面确认和授予政府更多的权力,另一方面也更加注重通过设定多种监督机制对政府权力加以限制,以防止政府权力的滥用。
3)为维护宪法的权威,违宪审查制度在越来越多国家得以确立。各国越来越重视通过建立违宪审查制度来维护宪法的最高权威。各国普遍认为,必须建立完善违宪审查的机构与制度,行使违宪审查的职能,保障宪法的实施。
4)宪法发展的国际化趋势更加明显。许多国家的宪法出现了同国际法相结合的内容,在人权的国际法保障方面尤为明显。29.自由是做法律所许可的一切事情的权利……在一个有法律的社会里,自由仅仅是:一个人能够做他应该做的事情,而不被强迫去做他不应该做的事情。
——孟德斯鸠:《论法的精神》(上)
自由意味着不受他人的束缚和强暴,而哪里没有法律,哪里就没有自由。
——洛克:《政府论》(下)
请结合上述材料,回答以下问题:[2014年真题]
1)除了材料中出现的自由价值外,现代法律还有哪些主要价值?
2)什么是法律的自由价值?
3)自由与法律的关系主要体现在哪些方面?答案:1)法的价值是法存在的伦理正当性依据,它构成一个社会的法律主体尤其是法律职业人的精神存在的核心成分,直接决定着社会的法律主体的法律思维方式与法律实践。法律的主要价值还有秩序、效率、正义等。
2)法律的自由价值包含两方面内容:
①依法保护主体的意志自由;
②依法保护主体的行为自由。
3)法律与自由具有密切的关系:
①自由是现代法律精神的基本内容,自由不仅仅表现为主体有在法律规定的范围内进行活动的权利,也表现为主体在法律规定之外不被强迫的权利。
②自由的实现在很大程度上要依赖于社会的法律环境,法律通过约束义务主体的自由保障权利主体自由的顺利实现,是现代社会自由实现的最主要形式。
③在受法律支配的社会中,没有法律也就没有自由的实现。30.某法学教师在课堂讲授中提出:“在我国现行法律制度中,法律有广狭两层含义。广义的法律与狭义的法律仅有范围大小之别,无内容和效力之异。”
运用所学的法学理论知识,对该讲授内容进行分析。[2003年非法学真题]答案:该法学教师的说法是错误的。
在我国现行法律制度中,法律确实有广狭两层含义。广义的法律与狭义的法律,不仅在范围大小上有区别,而且在内容和效力等级上也是存在区别的:
1)在范围方面,广义的法律是指包括宪法、狭义的法律、行政法规在内的一切具有法律约束力的规范性法律文件;而狭义
的法律专指拥有国家立法权的机关(全国人大及其常务委员会)依照立法程序制定的规范性法律文件。
2)在内容方面,某些事项依法只能由全国人大及其常委会通过制定法律加以规定,其他规范性文件无权规定。
3)在效力方面,广义的法律中的宪法、狭义的法律、行政法规、地方性法规、规章等规范性法律文件的效力是不一样的。其中,宪法的效力最高;狭义的法律其次,行政法规再次。31.试论社会主义法治理念的基本内容。答案:法治理念是指关于社会主义法治的理想、信念和观念,是对社会主义法治的内在要求、精神实质和基本原则的概括和反映。社会主义法治理念有以下五个方面的内容:
1)依法治国。依法治国是社会主义法治的核心内容,是中国共产党领导人民治理国家的基本方略。只有坚持依法治国,才
能使广大人民群众在党的领导下依照宪法和法律规定,通过各种途径和形式管理国家事务,管理经济文化事业,管理社会事务,保证国家各项工作都依法进行,逐步实现社会主义民主政治的规范化、程序化和法制化。
2)执法为民。执法为民是社会主义法治的本质要求,这是党全心全意为人民服务的根本宗旨和立党为公、执政为民的执政理念在政法工作上的体现。执法为民要求按照邓小平理论和“三个代表”重要思想的本质要求,把切实维护广大人民的根本利益
作为执法工作的出发点和落脚点,在各项执法工作中切实做到以人为本、执法公正、一心为民。执法为民理念的理论基础和现实意义表现在:执法为民是党“立党为公、执政为民”的执政理念对政法工作的必然要求;执法为民是“一切权力属于人民”的宪法原则在政法工作中的要求和体现;执法为民是政法工作始终保持正确方向的思想保证。
3)公平正义。公平正义是社会主义法治的价值追求,是构建社会主义和谐社会的重要任务。法治有两项基本要求:第一,
要有制定得良好的法律;第二,这种法律得到普遍的服从。所谓“良好的法律”,就是体现社会公平和正义的法律。所谓“普遍的服从”,就是法律的实体正义和程序正义都得到全面的实现。公平正义是人类社会文明的重要标志,是社会主义和谐社会的关键环节。只有树立公平正义的理念,才能使宪法规定的建设社会主义法治国家的任务落到实处,才能真正维护人民的利益,促进社会和谐发展。
4)服务大局。服务大局是社会主义法治的重要使命。服务大局,就是要保障社会主义经济建设、政治建设、文化建设与和谐社会建设,为全面建设小康社会,建设富强、民主、文明的社会主义国家,创造和谐稳定的社会环境和公正高效的法治环境。法治作为国家治理的方式,必须服务于国家的根本任务。社会主义法治的重要使命就是保障和服务于建设富强、民主、文明的社会主义国家这一根本目标。要树立大局观念,坚持自觉服从服务于党和国家的工作大局和社会主义经济建设。
5)党的领导。党的领导是社会主义法治的根本保证。在我国,中国共产党是执政党,党的方针、政策集中反映了党的基本政治主张,蕴涵着先进的社会主义法治理念和深刻的政治内涵,是制定法律的根据,是执行法律的灵魂。要全面理解和准确把握党的路线方针政策的精神实质,自觉地把执行党和国家的政策与执行法律统一起来,既要防止用政策代替法律,又要坚持以党和国家的一系列重要政策、策略为指导,坚定不移地依靠和接受党的领导和监督。要坚持把党的领导与严格依法办事,把执行法律与执政党的政策有机结合起来。
当代中国社会主义法治理念是马克思主义关于国家与法的理论同中国国情和现代化建设实际相结合的产物,是中国社会主义民主与法治实践经验的总结,是党的领导、人民当家作主、依法治国思想的统一体。牢固树立和自觉践行社会主义法治理念,对于保障社会主义法治的正确方向,推进依法治国进程,具有重大的现实意义和深远的历史意义。32.简述宪法规范的概念和特点。答案:宪法规范是指具有宪法效力的法律规范。宪法规范具有如下特点:
1)内容的政治性。这是宪法规范较之其他法律规范最主要的特点。宪法规范的内容主要是有关国家权力、政治过程、平衡各种政治利益的规则,规范国家与公民及各种政治力量之间的关系。宪法规范内容的实现和变化都要受到各种政治力量对比关系的决定性影响。
2)效力的最高性。宪法规范是有关国家和社会生活的最根本的规则,是国家的根本法和总章程,它在整个法律体系中居于最高的法律地位,具有最高的权威性,构成宪法的每一个规范自然就具有最高性的特点。
3)立法的原则性。宪法是国家的根本法和总章程,宪法规范在内容设计上要囊括国家生活和社会生活的各个方面。如果宪法在立法上过于具体庞杂,必然会导致规范主次不分明和经常性修改,不利于保护宪法的权威性和稳定性。所以,宪法的原则性是宪法的概括性、适应性和相对稳定性的基础和综合体现。
4)实施的多层次性。大部分宪法规范只提供调整社会关系的宏观性原则,宪法规范的实现不可能是直接的一次性调整具体社会政治事项和个人间的权利义务关系,从而形成宪法秩序。宪法规范的调整和规范职能,要根据实际需要进行多层次性的具体化,包括立法的具体化和宪法解释,使其成为一种具有直接的可操作性的行为规范,这样才能通过社会主体的自觉守宪行为和有权机关的违宪审查行为而最终实现。33.阅读下列名言,阐述其中的法理意蕴。
“法律所尊重的东西,在我看来就是神圣的。如果出于权宜之计的考虑,即使是为了公众的便利,突破了法律的防线,我们将不再有任何确定的东西。仅仅是因为处于改革的时代就以其为理由牺牲法律原则是不值得的。”
——柏克:《自由与传统》答案:这句话体现了法理学中的法律规则与法律原则的适用问题。
1)法律规则的适用
法律规则都具有确定性,没有确定性则难以被重复使用,也很难保障法的稳定与安全。在一般情况下,在处理法律问题时首先应适用的是法律规则。法律规则的确定性要求人们必须遵守法律规则的规定。因此,柏克说“法律所尊重的东西,在我看来就是神圣的。”
2)法律原则适用的条件
在一些特殊情况下,适用法律规则存在弊端和不合理之处,但是柏克认为法律原则的适用需要严格的条件,“如果处于权宜之计的考虑,即使为了公众的便利,突破了法律的防线”时,无疑是对法律规则确定性的破坏,这必将难以保障法的稳定性和安全性。同时柏克也强调了“仅仅是因为处于改革的时代就以其为理由牺牲法律原则是不值得的”。说明了柏克不是反对法律原则的适用,而是强调法律原则的适用会对法律规则的确定性造成破坏,因此,在适用法律原则时应由严格的条件限制,不能随便适用法律原则。
①只能适用法律原则,禁止适用道德原则、政治原则等非法律原则。这是因为法律是一个独立的规则和原则体系,如果适用非法律的原则,将破坏法律本身的存在,法律无法有效地对社会进行调整,无法保障权利。
②法律规则优先适用。在选用法律的时候,优先选择法律规则,适用法律原则是例外,即所谓“禁止向一般条款逃逸”。因为法
律原则的抽象性程度高于规则,法律规则是法律原则的细化与具体化,因此,在理论上,应当假定法律规则正确体现了法律原则的精神,在存在法律规则的场合下,应当适用法律规则。特殊情况下才允许排斥法律规则而适用法律原则,否则便否定了立法与判例的正当性。
③严格说明理由。在没有可适用的规则而适用法律原则时,特别是在排斥规则而适用法律原则时,法律适用者有充分说明理由的义务。适用原则有相当的主观性。为了最大限度地限制适用者个人主观因素对法律的侵害,保障法的安定与当事人的权利,适用者有义务向社会与当事人充分说明理由。34.简述近代宪法产生以来在内容上发展的基本标志?答案:1)英国宪法。17世纪出现的英国宪法是近代宪法的先驱,揭开了世界宪政运动的序幕,尽管它在内容和形式上都不太成熟。从内容上看,英国宪法扩大了议会的权力,确立了议会至上的宪法原则;确立了议会制君主立宪制的政治体制,把国王纳入必须受法律约束的范围;规定了公民的基本权利,强化了权利保护措施。它没有统一完整的法典,由宪法性文件、宪法性惯例、宪法性判例构成。
2)美国宪法。1789年生效的美国宪法在形式上表现为统一完整的法典,成为世界上最早的成文宪法之一。在内容上它确立
了分权制衡、联邦主义、代议制政府等原则,即规定了三权分立的资产阶级民主共和政体;规定了宪法修改的特别程序;于
1791年通过一个由10条宪法修正案组成的《权利法案》,规定了公民的基本权利。
3)法国宪法。法国革命经历了几个阶段,每个阶段都有作为革命纲领和革命成果的宪法文件和宪法颁布。法国宪法在形式上采用完整统一的法典形式,是欧洲大陆第一部成文宪法。法国大革命的性质、进程和特点决定了法国宪法内容上的特点:第一,法国宪法充分贯彻了进步的资产阶级的宪法要求,宣告废除封建等级特权和贵族爵位、称号;确立人民主权原则、保护公民权利和自由原则,三权分立原则和共和制。第二,随着大革命的深人进行,经历了从宣布一般原则到制定君主立宪宪法,到最后颁布共和宪法的过程。第三,启蒙思想家的观点不仅是革命的指导思想,而且被写入宪法。法国宪法赋予公民迁徙、集会、请愿和宗教信仰等自由,民主气息浓厚;其序言《人权宣言》明确宣告了“人民主权”、“天赋人权”、“权力分立”、“法律面前人人平等”等资本主义民主法治原则;宣告了“私有财产神圣不可侵犯”。
总之,如果说17世纪出现的英国宪法在内容和形式上都还不太成熟的话,那么美国宪法和法国宪法的诞生,则使宪法无论在形式上还是在内容上都已经与普通法律有了明显的区别,它们所确立的内容和形式为日后宪法在世界范围内的发展奠定了基本框架,标志着宪法作为法的一个独立部门的已经形成。35.20分)《唐律疏议·杂律》:“诸买奴婢、马牛驼骡驴,已过价……立券之后,有旧病者三日内听悔,无病欺者市如法。”
《疏议》曰:“若立券之后,有旧病,而买时不知,立券后始知者,三日内听悔。三日外无疾病,故相欺罔而欲悔者,市如法,违者笞四十;若有病欺,不受悔者,亦笞四十。”
请运用中国法制史的知识,分析上述文字并回答下列问题:
1)上述所引唐律条文规定了买卖契约中规范反悔行为的何种制度?
2)
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