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文档简介

第六章仲裁程序通则法政学院法律系李建忠(副教授)主讲第一节仲裁当事人一、仲裁当事人概述(一)概念与特征1.仲裁当事人概念(1)裁当事人是指依据已经达成的仲裁协议,以自己的名义提起或参加仲裁,要求仲裁机构维护其合法权益,并接受仲裁裁决约束的公民、法人以及其他组织。(2)仲裁当事人的称谓:仲裁申请人(申请人)和被申请人;申请执行人和被申请执行人。(3)仲裁当事人与仲裁参与人的区别:仲裁参与人一般包括仲裁当事人、仲裁代理人、证人、鉴定人与翻译人员等。2、仲裁当事人的特征:(1)仲裁当事人的法律地位平等。(2)仲裁当事人之间存在合法有效的仲裁协议。(3)仲裁当事人之间的纠纷具有可仲裁性。(4)仲裁当事人受仲裁裁决的约束。(二)仲裁当事人权利与义务1、仲裁当事人的权利(1)专属申请人的权利:申请权、放弃或变更仲裁请求权;撤回权。(2)专属被申请人的权利:承认或者反驳对方当事人仲裁请求的权利;提出反请求的权利。(3)共同享有的权利:其它仲裁程序中的权利。2、仲裁当事人的义务(1)在仲裁过程中依法行使权利;(2)按照规定缴纳仲裁费用;(3)对自己提出的主张提供证据;(4)按时出庭,并遵守庭审秩序;(5)自觉履行生效的仲裁调解书以及仲裁裁决书。二、仲裁当事人的适格(一)概念所谓仲裁当事人的适格(亦称正当当事人),是指在具体的仲裁过程中能够以自己的名义申请或者被申请参加仲裁并受本案裁决约束的资格。(二)仲裁当事人的种类1、签字当事人:亦称表面当事人,仲裁协议当事人。2、未签字当事人或非表面当事人(1)仲裁协议当事人的法定继受人按照法律规定承受仲裁当事人权利义务的人,包括自然人的继承人,法人、其他组织被合并、分立或终止时的继受人,设立分支机构的法人,破产管理人。(2)仲裁协议当事人的约定继受人在合同转让、提单转让等情况下,其中的仲裁协议也随之对合同和提单的受让人产生法律效力,此为仲裁协议的转移。仲裁协议的转移,当事人也相应的发生变化,此时便存在仲裁协议的效力是否对变更后的当事人有效的问题,其具体情形有三:a.合同权利义务概括让与时的约定继受人:有效;(《合同法》第88条:合同权利义务的概括让必须征得对方当事人的同意);b.合同义务承担时的约定继受人:有效;c.合同权利转让时的约定继受人:有效。(《仲裁法》司法解释第9条:“债权债务全部或者部分转让的,仲裁协议对受让人有效,但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。”)三、仲裁第三人(一)仲裁第三人的概念与立法例1、概念仲裁第三人即对仲裁当事人及其继受人争议的仲裁标的认为自己有独立的请求权,或虽无独立的请求权,但案件的处理结果与其存在法律上的利害关系,为保护自己的合法权益而参加到正在进行的仲裁程序中来的人。2、立法例世界上大多数国家对仲裁第三人持否定态度,仅少数国家在立法中明确认可了仲裁第三人,如荷兰、比利时和伦敦国际仲裁院。我国立法对仲裁第三人未作出规定。(二)我国关于仲裁第三人的争议1、支持设立仲裁第三人的主要观点(1)有利于公平高效地彻底解决纠纷;(2)仲裁性质决定了仲裁员有权适时追加第三人;(3)契约相对性的限制为引入仲裁第三人提供了理论依据。2、反对设立仲裁第三人的主要观点(1)仲裁第三人制度有悖于当事人意思自治原则;(2)仲裁第三人制度将损害仲裁机构的民间性;(3)仲裁第三人制度与仲裁的保密性和经济性相冲突。案例:太阳公司经营房地产开发,在有偿取得某幅土地的使用权之后,由于资金困难,与月亮公司签订了合作开发合同,约定由双方共同投资并分享该开发项目的利润。但双方未实际履行。此后,环球公司就同一幅土地以更优惠的条件与太阳公司签订了一份合作开发合同并开始实际履行。三方之间由此发生纠纷。环球公司根据其与太阳公司签订的合同中的仲裁条款申请仲裁,请求裁决确认其与太阳公司签订的合同有效,并裁决太阳公司继续履行。双方在仲裁委员会受理后自行达成了继续履行合同的和解协议,请求仲裁委员会根据和解协议制作裁决书。仲裁庭三名仲裁员中一名认为应当否定和解协议,一名认为应当制作调解书,首席仲裁员认为应当制作裁决书,最后按照首席仲裁员的意见,根据和解协议的内容作出了裁决书并送达给了双方当事人。此后,月亮公司向法院起诉,请求确认本公司与太阳公司签订的合同有效并履行该合同。问题:1、月亮公司在得知环球公司申请仲裁后,能否申请参加太阳公司与环球公司正在进行的仲裁程序?为什么?2、环球公司在仲裁裁决书生效后,能否在太阳公司与月亮公司的诉讼中成为当事人?为什么?答案:1、不能。因为太阳公司分别与月亮公司和环球公司签订了合作开发合同,太阳公司与环球公司签订的合同其仲裁条款对月亮公司无效,月亮公司不是该仲裁协议的主体。2、不能。因为本案虽然存在两个有联系的合同关系,在仲裁裁决书生效后环球公司与诉讼案件的处理已经无法律上的利害关系,它与太阳公司之间的法律关系已经由生效的仲裁裁决所确定。本案不能形成有独立请求权的第三人,也不能形成无独立请求权的第三人。一、仲裁的申请(一)概念申请是指在自愿达成仲裁协议后,作为平等主体的公民、法人和其他组织,对发生的仲裁协议范围内的纠纷,以自己的名义提请有关仲裁委员会进行仲裁并作出裁决的行为。(二)条件1.有仲裁协议2.有具体的仲裁请求及所依据的事实和理由3.属于仲裁委员会的受理范围(符合《仲裁法》第2、3条)第二节仲裁的申请与受理(三)申请仲裁的方式

1、仲裁申请书《仲裁法》第22条:当事人申请仲裁,应当向仲裁委员会递交仲裁协议、仲裁申请书及副本。《仲裁法》第23条:仲裁申请书应当载明的事项包括:(1)当事人的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所,法人和其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;(2)仲裁请求和所根据的事实、理由;(3)证据和证据来源、证人姓名和住所。2、申请仲裁所需准备的材料(1)仲裁申请书(一式五份)(2)合同(即仲裁协议)复印件(一式五份)(3)相关证据材料(一式五份)(4)申请人是自然人的需提交身份证复印件一份,申请人是法人或其他组织的需要提交营业执照副本复印件一份(5)申请人是法人或其他组织的需提交本单位出具的法定代表人或主要负责人身份证明书一份(6)申请人委任了仲裁代理人的,需填写授权委托书,并写明代理权限。仲裁申请书范例申请人:mm公司地址:______

法定代表人:姓名:______职务:______________

住址:________________电话:____委托代理人:姓名:______性别:_____年龄:____工作单位:______________职务:____

住址:________________电话:____被申请人:vv有限公司地址:_____

法定代表人:姓名:______职务:_____________住址:________________电话:____申请人申请仲裁所依据的仲裁协议:____________________基本案情与争议要点:________________________申请人的仲裁请求:___________________________仲裁请求所依据的事实和证据:______________________为此,特向你会申请仲裁。

此致**仲裁委员会

申请人:________(盖章)

法定代表人:______(签章)

__年_月_日附:本申请书副本____份。合同副本______份。仲裁协议书_____份。其它有关文件____份。

二、受理程序(一)审查仲裁申请

《仲裁法》第24条:仲裁委员会应在收到仲裁申请书之日起5日内进行审查并作出决定。审查的内容:(1)申请是否符合法定的三个条件;(2)审查仲裁申请人申请的手续是否完备。审查的方式:表面审查。(二)作出受理的决定仲裁申请人的申请符合法定条件且手续完备,仲裁委员会应立即(5-15天)向被申请人发出仲裁通知,并将申请人的仲裁申请书及其附件,连同仲裁委员会的仲裁规则、仲裁员名册和仲裁费用表各一份,一并发送给被申请人,同时也将仲裁通知、仲裁规则、仲裁员名册和仲裁费用表送交申请人。“一事不再理原则”的严格理解:相同当事人、相同身份、相同争议、相同仲裁请求。三、答辩与反请求(一)答辩(消极抵抗方式)仲裁答辩是指仲裁案件的被申请人为了维护自身的合法权益,针对仲裁申请书的内容,予以回答和辩解的行为。《仲裁法》第25条:仲裁委员会受理仲裁申请后,应当在仲裁规则规定的期限内将仲裁规则和仲裁员名册送达申请人,并将仲裁申请书副本和仲裁规则、仲裁员名册送达被申请人。(国务院《仲裁委员会仲裁暂行规则示范文本》和一些仲裁委员会的仲裁规则为15日,中国海事仲裁委员会为45日,《贸仲规制》为45日)被申请人收到仲裁申请书副本后,应当在仲裁规则规定的期限内向仲裁委员会提交答辩书。仲裁委员会收到答辩书后,应当在仲裁规则规定的期限内将答辩书副本送达申请人。被申请人未提交答辩书的,不影响仲裁程序的进行。(7-15天)(二)反请求(积极抵抗方式)仲裁反请求是指在已经开始的仲裁程序中,被申请人依据同一仲裁协议,以仲裁申请人为被申请人,向仲裁委员会提出的与仲裁请求之标的存在事实上或者法律上的牵连,旨在抵消、吞并或者排斥仲裁请求的独立请求。1.提出反请求的程序(1)提出反请求的期限:《贸仲规制》(2005)为45天,《中国海事仲裁委员会仲裁规则》为30天,武汉为15日。对超过此期限提出反请求申请的,仲裁庭组成前由仲裁委员会决定是否接受,仲裁庭组成后由仲裁庭决定是否接受。(2)提出反请求应履行的手续被申请人提出反请求时,应在其书面反请求书中写明具体的反请求及其所依据的事实和理由,并附有关的证明文件,且按照仲裁委员会制定的仲裁费用表在规定的时间内预缴仲裁费。2.仲裁委员会对反请求的处理仲裁委员会认为被申请人提出反请求的手续已完备的,应将反请求书及其附件发送给申请人。申请人接到反请求书及其附件后,应在规定的时间内对被申请人的反请求进行答辩。申请人的仲裁请求和被申请人的仲裁反请求应合并审理。四、仲裁协议效力异议仲裁协议异议是指当事人通过对作为仲裁基础的仲裁协议的效力表示异议,使得仲裁程序无法启动或阻止正在进行的仲裁程序继续推进的行为。(一)仲裁协议效力异议的提出

1、提出的方式(1)当事人向人民法院提出仲裁协议效力异议:一是直接就有关争议向有管辖权的人民法院提出民事诉讼(《民事诉讼法》司法解释第148条);二是向人民法院提出仲裁协议异议,请求人民法院作出裁决。(2)当事人向仲裁委员会提起仲裁协议效力异议,由仲裁委员会作出决定。(3)一方向法院申请,一方向仲裁委员会申请的,由人民法院裁定,但仲裁委员会已作出决定的除外。2、提出的时限《仲裁法》第20条第2款规定:“当事人对仲裁协议的效力有异议的,应当在仲裁庭首先开庭前提出(书面审理则应在首次答辩期限届满前提出)。”

3、不及时提出异议的后果

《仲裁法解释》第13条规定:“依照仲裁法第20条第2款的规定,当事人在仲裁庭首次开庭前没有对仲裁协议的效力提出异议,而后向人民法院申请确认仲裁协议无效的,人民法院不予受理。仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后,当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的,人民法院不予受理。”(二)对仲裁协议效力异议的处理

1、人民法院对仲裁协议效力异议的处理

《仲裁法解释》第15条规定:“人民法院审理仲裁协议效力确认案件,应当组成合议庭进行审查,并询问当事人。”

2、仲裁委员会对仲裁协议效力异议的处理如果当事人的异议成立,则应当认定仲裁协议不存在或者无效。3、对于有仲裁协议的涉外案件,法院在受理案件前应逐级报批。国内仲裁案件当事人协议放弃仲裁的,法院应当受理。五、仲裁临时措施在仲裁中,为保障程序的顺利推进及仲裁裁决的执行,仲裁机构或者法院在必要时有权发出财产保全、证据保全或以其他方式在仲裁结束之前保持现状的裁决,此为仲裁临时措施。(一)财产保全

1、概念仲裁中的财产保全是指在仲裁程序中,为确保将来生效的裁决得以执行,经一方当事人的申请,仲裁委员会提请有管辖权的人民法院或直接由有管辖权的人民法院对另一方当事人的财产或争议的标的物采取的强制措施。财产保全措施并非对当事人之间争议的权利义务关系作出实体上的判定,而只是临时采取的一种强制措施,但是财产保全制度能够有效地维护当事人的合法权益,保障仲裁程序的顺利进行,也有利于仲裁裁决的执行,并且充分体现了司法权对仲裁权的支持。2、财产保全的条件(1)存在使将来生效的裁决难以执行的情形。(2)当事人提出申请。仲裁庭组成前,当事人向仲裁委员会提出申请;仲裁庭组成后,当事人向仲裁庭提出申请。3、财产保全的范围因财产保全由人民法院依照民事诉讼法来进行,故必须遵循民事诉讼法关于财产保全的具体规定。(1)限于请求的范围(2)与本案有关的财物4、财产保全的程序(1)申请当事人必须以申请书的形式提出申请,在申请书中应写明请求采取保全措施的原因何在,并说明请求保全的标的物或有关财物的品名、规格、数量、价额以及存放地点等。(2)审查仲裁委员会接受申请后,依据我国民事诉讼的规定,应提交被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院审查并执行。(3)采取财产保全措施假如情况紧急,人民法院应在48小时之内作出采取财产保全措施的裁定;对于情况不紧急的,则可适当延长。如果因为申请有错误,使得被申请人因采取财产保全措施而遭受损失的,申请人应当赔偿。案例:山东省仁发公司与驰达公司于2009年6月签订了一份融资租赁合同,约定由仁发公司进口一套化工生产设备,租给驰达公司使用,驰达公司按年交付租金。山东省A银行出具保函,为驰达公司提供担保。后来仁发公司与驰达公司因履行合同发生争议。请根据下列设问所给出的假设条件回答问题:(1)如果仁发公司与驰达公司签订的合同中约定了以下仲裁条款:“因本合同的履行所生的一切争议,均提交济南仲裁委员会仲裁”,仁发公司因驰达公司无力支付租金,向济南仲裁委员会申请仲裁,将驰达公司和A银行作为被申请人,请求裁决被申请人给付拖欠的租金。仁发公司的行为是否正确?为什么?(2)如果存在上问中所说的仲裁条款,仁发公司能否向人民法院起诉驰达公司和A银行,请求支付拖欠的租金?为什么?(3)如果本案通过仲裁程序处理,仁发公司申请仲裁委员会对驰达公司的财产采取保全措施,仲裁委员会应当如何处理?(4)如果本案通过仲裁程序处理后,在对仲裁裁决执行的过程中,法院裁定对裁决不予执行,在此情况下,仁发公司可以通过什么法律程序解决争议?(5)在仲裁过程中,仲裁委员会3人中2人认为仁发公司应承担责任,而另一人(首席仲裁员)认为仁发公司不应承担责任。那么裁决应依谁的意见作出?答案:(1)仁发公司的行为正确。因为双方约定的仲裁条款有效,A银行作为连带保证人,可以被列为被申请人。《担保法》第19条规定,当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。因此,本案中A银行为连带责任保证人,不享有先诉抗辩权,债权人仁发公司可以直接将驰达公司与A银行列为被申请人,请求其承担连带责任。(2)仁发公司可以向人民法院起诉。当事人虽然定有仲裁条款,但是并未排斥一方当事人的起诉权。

《仲裁法》第26条和《民事意见》第148条规定,当事人虽定有仲裁协议或条款,一方仍可向人民法院起诉。起诉时未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。因此,虽然存在仲裁条款,当事人并不因此丧失起诉权。(3)仲裁委员会应提交财产所在地人民法院采取财产保全措施;(4)仁发公司可依双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁,也可以向人民法院起诉。民诉法第217条5款规定,仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的,当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁,也可以向人民法院起诉。(5)按照多数仲裁员意见作出,首席仲裁员的不同意见可记入笔录。

《仲裁法》第53条规定,裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。(二)证据保全

1、概念证据保全是指对有可能灭失或者以后难以取得的证据,人民法院直接根据当事人的申请或经当事人申请并有仲裁委员会提交而决定预先采取相应措施加以固定和保护。采取证据保全的理由,作为客观物质材料的证据受到物理、化学和生物等因素的影响,不可能长时间存在或持续维持原状而不产生任何变化。有些证据若不采取事宜的措施及时提取,将会因毁损而不复存在;而另有一些证据如果不尽快提取,则有可能难以取得甚至无法取得。2、证据保全的实质条件(1)需要保全的证据与证明对象具有关联性,也既是该证据能够证明案件中的争议事实;(2)需要保全的证据确实存在以后难以取得或灭失的可能性。3、证据保全的形式要件(1)采取证据保全措施的动因必须符合法律规定,即只能是依仲裁当事人的申请而进行,不能由仲裁委员会主动提请人民法院或者人民法院主动采取证据保全措施;(2)当事人申请采取证据保全措施应当在仲裁程序开始以后,如果仲裁尚未开始,则由公证机关承担证据保全的任务。4、证据保全的具体措施高院《关于民事诉讼证据的若干规定》第24条规定:“人民法院进行证据保全,可以根据具体情况,采取查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。人民法院采取措施保全证据,可以要求当事人或者诉讼代理人到场。”仲裁中的临时保全措施证据保全证据所在地基层法院应申请仲裁委员会将申请提交法院法院决定和实施仲裁程序进行中财产保全财产所在地基层法院应申请仲裁委员会将申请提交法院法院决定和实施仲裁程序进行中案例:甲公司与乙公司签订了一份加工承揽合同,合同约定“如因合同发生纠纷,则向A市仲裁委员会申请仲裁”。后双方产生纠纷,于是甲公司向A市仲裁委员会申请仲裁。在A市仲裁委员会受理仲裁申请后,甲公司发现乙公司正在销毁有关证据。在这种情况下,甲公司应当采取什么措施?

A、甲公司可以向自己所在地法院提出证据保全的申请;

B、甲公司应该向乙公司所在地基层人民法院提出证据保全的申请;

C、甲公司应该向A市仲裁委员会提出证据保全的申请,由仲裁委员会提交A市仲裁委员会所在地的基层人民法院决定是否执行;

D、甲公司应该向A市仲裁委员会提出证据保全的申请,由仲裁委员会向乙公司所在地的基层人民法院决定是否执行。(三)其他仲裁临时措施1、海事强制令海事强制令是指海事法院根据海事仲裁当事人的申请,为使其合法权益免受侵害,责令被申请人作为或者不作为的强制措施。

《中国海事仲裁员会仲裁规则》第22条第3款作出具体规定。2、设立海事赔偿责任限制基金

《中国海事仲裁委员会仲裁规则》第23条作出规定。第三节仲裁庭组成一、组织形式与组成程序(一)组织形式1、合议制仲裁庭:由三名仲裁员组成仲裁庭。2、独任制仲裁庭:由一名仲裁员组成仲裁庭。我国《仲裁法》第30条规定,合议制仲裁庭由3名仲裁员组成,并设首席仲裁员。通常情况下,适用普通程序的仲裁庭由三名仲裁员组成,适用简易程序的仲裁庭由一名仲裁员组成。(二)仲裁庭的组成程序1、约定合议制仲裁庭的程序(1)当事人从仲裁员会提供的仲裁员名册中各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员;(2)当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任制定第三名仲裁员,第三名仲裁员为首席仲裁员。如果双方当事人未在仲裁规则规定的期间内选定仲裁员或者未委托仲裁委员会主任指定仲裁员的,仲裁委员会主任可行使职权进行指定。2、约定独任制仲裁庭的程序由双方当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。倘若双方当事人在仲裁规则规定的期间内未选定仲裁员的,则由仲裁委员会主任行使其权利,指定仲裁员。二、仲裁员的回避(一)回避的法定事由

1、是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属(直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系)2、与本案有利害关系此处的利害关系是指案件的裁决结果会直接或间接涉及仲裁员本人的利益。3、与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的。4、私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。(二)回避的方式1、自行回避;2、申请回避(三)申请回避的程序

1、申请当事人提出回避申请,必须说明理由,而且一般应在首次开庭前提出。回避事由在首次开庭后知道的,可以在最后一次开庭终结前提出。

2、通知与决定当事人提出回避申请后,秘书应当及时将回避申请转送另一方当事人和仲裁庭全体成员。仲裁员是否回避,由仲裁委员会主任决定;仲裁委员会主任担任仲裁员时,由仲裁委员会集体决定。3、回避的法律后果(1)延期审理(2)重新选定或指定仲裁员(第37条)仲裁员因回避或者其他原因不能履行职责的,应当依照本法规定的重新选定或者指定仲裁员。(3)已进行的程序的处理(第37条)当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行,是否准许,由仲裁庭决定;仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。案例题:美国A公司与中国B公司在履行合同过程中发生了纠纷。按合同中的仲裁条款,A公司向中国某仲裁委员会提交了仲裁申请。问该仲裁委员会的组成可以有哪几种形式?

A、由双方当事人各自选定一名仲裁员,第三名仲裁员由当事人共同选定;

B、三名仲裁员皆由当事人共同选定;

C、三名仲裁员皆有当事人委托仲裁委员会主任指定;

D、双方当事人各自选定一名仲裁员,第三名仲裁员由当事人共同委托仲裁委员会主任指定。案例题1、根据《仲裁法》的规定,在下列哪些情形下,A、B公司作为当事人提出仲裁员回避的申请应当得到准许?

A、A公司经理发现某仲裁员私自会见B公司的代理人;

B、B公司代理人发现某仲裁员虽是会计师但法律知识欠缺;

C、A公司董事长发现某仲裁员曾经做过律师,但现任公务员;

D、B公司经理发现某仲裁员的配偶是A公司高级主管。2、香港A公司与四川B公司因合资争议在中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁。仲裁过程中,首席仲裁员李某因与仲裁案件有利害关系,请求回避,仲裁委员会主任决定李某实行回避。王某担任本案首席仲裁员后,仲裁程序如何进行?

A、A公司可以申请以前进行过的审理重新进行;

B、仲裁庭可决定以前进行过的全部审理或部分审理重新进行;

C、王某可决定以前进行过的全部或部分审理是否重新进行;

D、仲裁庭可决定以前进行过的全部或部分审理不重新进行。三、仲裁员信息披露仲裁员信息披露是指在仲裁过程中,仲裁员对于可能影响仲裁程序公正进行的情事及时地自行向仲裁委员会及当事人予以披露。世界各国的仲裁法和众多的国际商事仲裁机构大都设立这一制度,但我国仲裁法尚未对此作出规定,只有一些仲裁机构规定了仲裁员披露制度,如北京仲裁委员会,武汉仲裁委员会。四、仲裁员的更换《仲裁法》第37条规定,除了因仲裁当事人及其代理人提出回避的情形之外,仲裁员还可能由于其他原因而不能履行职责,这时应依照法律规定对仲裁员进行更换,重新选定或者指定。(一)仲裁员更换的其他原因1.仲裁员因死亡或者健康原因不能从事仲裁工作;2.仲裁员被仲裁委员会除名或者解聘;3.仲裁员主动提出退出仲裁庭;4.双方当事人一致要求其退出案件审理;5.人民法院通知重新仲裁的案件,当事人请求更换仲裁员等。(二)仲裁员更换的后果

1、重新选定的仲裁员或者指定仲裁员

2、当事人可以申请仲裁程序重新进行,但是否必要由仲裁庭决定,仲裁庭也可以自行决定是否重新进行。第四节仲裁审理与裁决一、庭审前的准备(一)证据的调查与收集为了证明自己的仲裁主张或者查明案件事实,仲裁当事人及其代理人和仲裁庭有权按照法律规定的程序及方法,发现、提取与固定证据。调查、收集证据的主体当事人:对自己的主张应当提供证据加以证明,代理人予以协助;

仲裁庭:认为有必要收集证据,也可以自行收集;对于需要鉴定的专门性问题,仲裁庭可以交由当事人约定的鉴定部门鉴定,也可以由仲裁庭指定的鉴定部门鉴定;

人民法院:对特定证据采取保全措施也为证据收集方法之一,从而成为调查、收集仲裁证据的主体。(二)证据交换1、举证时限负有证明责任的当事人在调查、收集证据之后,应适时地提交证据,具体时限有不同的仲裁机构予以规定。2、证据交换在举证期间届满时,仲裁机构召集双方当事人交换证据材料。交换证据有利于仲裁庭在审理前对当事人的争议焦点及其证据机型整理,从而提高庭审效率。二、仲裁审理未能达成仲裁和解或调解的情形下,仲裁庭开始庭前准备阶段:(1)确定确定开庭日期、地点并通知通知双方当事人。(2)仲裁庭制订审理计划(一)审理形式和审理原则1、审理形式开庭审理和书面审理:《仲裁法》第39条规定,仲裁庭审理案件以开庭审理为原则,只有当事人协议不开庭的,或者仲裁庭认为可以不开庭并征得当事人双方同意的,仲裁庭方可进行书面审理。2、审理原则不公开审理:《仲裁法》第40条规定:“仲裁不公开进行。当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外。”(二)开庭审理1、预备阶段(1)仲裁庭秘书查明当事人、代理人和其他仲裁参与人是否到庭;(2)首席仲裁员或者独任仲裁员核对当事人身份;(3)首席仲裁员或者独任仲裁员宣布案由和仲裁组成人员,告知当事人有关仲裁权利义务并询问当事人及其代理人是否申请仲裁员回避;(4)首席仲裁员或者独任仲裁员宣布正式开庭。2、庭审调查和辩论(1)当事人陈述;(2)当事人出示证据,相互质证;(3)仲裁庭认证;(4)庭审辩论。3、仲裁庭评议庭审辩论终结,如若当事人不同意调解,合议制仲裁庭应当休庭对案件进行不公开的评议。仲裁庭的评议过程及结果应当记入笔录,由参加评议的仲裁员进行签署。(三)开庭笔录开庭笔录应由仲裁员、记录人员、当事人和其他参与人签名。三、仲裁和解与调解(一)仲裁和解

1、概念仲裁和解即在仲裁委员会受理案件后、仲裁庭作出裁决之前,双方当事人在没有第三方参与的情况下,通过平等协商,自愿达成解决纠纷的协议的行为。《仲裁法》第49条规定:“当事人审理仲裁后,可以自行和解。达成和解协议的,可以请求仲裁听根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请。”2、仲裁和解效力的表现(1)根据和解协议作出裁决(但应审查其是否违反法律强行性规定)。(2)撤回仲裁申请,反悔的可重新申请仲裁。(二)仲裁调解1、仲裁调解仲裁调解即在仲裁程序中,双方当事人在仲裁庭的主持下,自愿协商、相互谅解,就争议的解决达成协议的活动。《仲裁法》第51条:仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。调解不成的,应当及时作出裁决。2、仲裁调解的程序仲裁中并不存在独立的调解程序,而是在仲裁裁决作出之前,当条件具备时,仲裁员皆可适时地进行调解,促使双方当事人平息争端。3、调解书及其效力经仲裁员主持,双方当事人达成调解协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。仲裁调解书与裁决书具有同等法律效力。调解书由仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章,送达双方当事人。仲裁调解书一经双方当事人签收后,即发生法律效力。(1)程序上的效力。仲裁调解书经当事人签收后,仲裁程序即告终结,仲裁机构不再对该案进行审理。当事人也不得对该案再申请仲裁或起诉。(2)争议的权利义务关系得以确定。在调解书签收前当事人可以反悔,此时调解书不发生效力,仲裁庭应及时作出裁决。四、仲裁裁决仲裁裁决即在仲裁过程中,或审理终结后,仲裁庭根据认定的证据,查明案件事实,依法对当事人提出的仲裁请求或反请求及与之相关的事项作出的具有法律效力的书面处理决定。(一)仲裁裁决的种类1、对席裁决与缺席判决2、部分裁决与全部裁决3、中间裁决与终局裁决4、补正裁决与补充裁决(1)裁决书的补正补正的事项:文字、错误、计算错误、仲裁庭已经裁决但裁决书中遗漏的事项。补正的启动:仲裁庭依据职权或依当事人申请(《仲裁法》规定应在收到裁决书之日起30日内提出申请)进行。(2)裁决书的补充:漏裁事项。(二)仲裁裁决的形成第53条:裁决应当按多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。(四)仲裁裁决书的制作1、裁决书的基本内容第54条:当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写。裁决书由仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员,可以签名,也可不签名。2、签署一般情况下,仲裁裁决书应由仲裁庭的全体仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章。但是,对裁决持不同意见的仲裁员,可以签名,也可以不签名。3、制作期限不同的仲裁规则规定了裁决书制作的不同期限,如《武汉仲裁委员会仲裁规则》第56条规定,仲裁庭应当在组成之日起4个月作出裁决。有特殊情况需要适当延长仲裁期限的,由仲裁庭提请本会主任批准。(五)效力1、约束力。仲裁裁决一经作出,即对当事人、仲裁机构及人民法院、社会公众产生约束力。2、执行力和形成力具有给付内容的仲裁裁决:生效后,义务人应当自动履行义务,否则权利人可以申请有管辖权的人民法院强制执行;以形成权为内容的仲裁裁决:具有能够引起民商事法律关系发生、变更或消灭的效力。五、对仲裁中特殊情况的处理(一)撤回仲裁申请1、撤回仲裁申请是指在仲裁委员会受理案件后、仲裁庭作出仲裁裁决之前,仲裁申请人放弃已提出的仲裁请求,撤回要求仲裁机构对争议案件进行审理并予以裁决的申请的行为。2、撤回仲裁申请的条件(1)撤回仲裁申请必须由合格的主体提出,即由仲裁申请人及其法定代理人或经过特别授权的委托人提出;(2)撤回仲裁申请必须采用书面形式;(3)撤回仲裁申请应在仲裁委员会受理案件后,仲裁庭尚未作出仲裁裁决或者制作仲裁裁决书之前;(4)撤回仲裁申请的意愿应当出于当事人的自愿,是当事人真实意思表示。3.种类及适用(1)当事人申请撤回:即仲裁委员会受理仲裁申请后,仲裁申请人主动撤回仲裁申请;(2)按撤回仲裁申请处理:即仲裁委员会受理仲裁申请后,由于仲裁神人的某种行为,仲裁庭推定其有撤回仲裁申请的意思,从而视为撤回仲裁申请。(3)撤回申请的处理:a.仲裁庭组成前申请撤回:撤销案件的决定由仲裁委员会作出,并退回预收的案件受理费,但可根据实际情况收取部分案件处理费;b.仲裁庭组成后申请撤回:撤销案件的决定由仲裁庭作出。仲裁委员会可根据实际情况收取部分或者全部案件受理费和案件处理费。c.当事人就已经撤回的申请提出仲裁申请时,由仲裁委员会作出受理或者不受理的决定,如和解后撤回又反悔的情形。(二)延期开庭(仅限于开庭审理方式)1.延期开庭是指仲裁庭已经确定开庭审理的期日或者开庭审理正在进行中,由于特定事由的出现,使得庭审期日发生顺延的情形。2.延期的具体情形(1)因不可抗力的事由而不能按期到庭;(2)当事人因其他正当事由不能按期到庭,如突发疾病或身体受到不期而至的伤害;(3)当事人临时申请仲裁员回避。(4)需要调取新的证据或者重新鉴定、勘验时,当事人亦可申请延期开庭。3.延期开庭只是仲裁庭开庭审理案件的时间顺次推延,并非整个仲裁程序的中断和结束。(三)缺席判决1.缺席判决是指仲裁庭在部分当事人经合法通知无正当理由拒不到庭或未经许可中途退庭的情形下依法作出的判决。2.具体情形(1)被申请人经书面通知,无正当理由不到庭;(2)被申请人未经仲裁听许可中途退庭。适用的对象为被申请人或被申请人提出反请求时的原申请人。(四)仲裁中止与仲裁终结1.仲裁中止(1)概念是指在仲裁程序中,由于特殊事由(如一方当事人死亡、丧失参加仲裁能力、法人或其他组织终止等事由)的出现致使仲裁程序暂停,待这些事由消失后仲裁程序予以恢复的情形。(2)中止决定权:仲裁庭组成前出现中止仲裁事由的,由仲裁委员会决定是否中止仲裁程序;仲裁庭组成后出现中止仲裁事由的,由仲

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