第二章个人独资企业法高菊香

第二章个人独资企业法教学目的和内容：通过学习使学生了解和掌握个人独资企业的概念、特征；个人独资企业的设立条件和设立程序；理解个人独资企业的事务管理；掌握个人独资企业的解散及其法律后果；培养运用法律解决实际问题的能力。教学课时：2学时1999年8月30日第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过1999年8月30日中华人民共和国主席令第20号公布自2000年1月1日起施行个人独资企业法第一节概述一、个人独资企业概念及特点（一）概念

1、广义：指一个人投资经营的企业。

2、狭义：指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。（二）

特点：

1、主体特征：个人独资企业是由一个自然人投资的企业；且仅指中国公民；

2、责任特征：投资人对企业的债务承担无限责任；

3、组织管理特征：企业主对企业的财产拥有所有权并可以直接支配；即企业的全部财产归投资人个人所有；

4、权利特征：投资人对企业事务有绝对控制权和支配权，完全按照自己意志去经营企业；

5、性质特征：个人独资企业是非法人企业。个人独资企业是经营实体，一般情况下不作为独立的纳税主体，由业主个人缴纳各种税收。（三）个人独资企业的优缺点

1、优点：个人独资，设立容易；规模较小，灵活多样；个人经营，效率较高；有利于吸纳劳动力，增加就业；有利于扩大社会投资；

2、缺点：企业经营者的经营管理知识和能力有限；经营规模有限；投资人承担无限责任；企业存续时间较短。

是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的经济实体。什么是个人独资企业？特征投资主体的单一性所有权与经营权合二为一企业资格与业主资格的重合性承担责任的无限性个人独资企业的法律特征个人独资企业法的概念和基本原则个人独资企业法是调整关于个人独资企业的设立、解散、终止和事务管理等方面关系的法律规范的总称。《个人独资企业法》遵循下列基本原则：(1)个人独资企业法依法保护个人独资企业的财产和其他合法权益；（2）个人独资企业从事经营活动必须遵守法律、行政法规，遵守诚实守信原则，不得损害社会公共利益；(3)个人独资企业应当依法履行纳税义务；(4)个人独资企业应当依法招用职工；(5)个人独资企业职工的合法权益受法律保护。（四）个人独资企业与个体工商户的异同

个体工商户是指依法申请并取得从事个体工商业经营资格的，具有一定经营能力的人。

1、相同点：由自然人申办；有自己的名称、生产经营场所和生产经营条件；投资人均承担无限责任。

2、不同点：两者设立所依据的法律不同。分别是《个人独资企业法》和《城乡个体工商户暂行条例》（1987，国务院）个人独资企业以一个自然人的名义设立；个体工商户可以一户为单位设立；个人独资企业对职工人数无限制；个体工商户要求雇工在8人以下；个人独资企业在登记时可以个人财产或家庭共有财产出资，并依据其申报情况以个人或家庭共有财产承担民事责任；个体工商户个人经营的就以个人全部财产承担民事责任，家庭经营的以家庭财产承担民事责任。综上所述，两者在设立条件上是有交叉的，因此，符合个人独资企业设立条件的个体工商户经申请可转为个人独资企业（季节性经营和无固定的经营场所的个体工商户除外）

二、个人独资企业法的含义和基本原则（一）含义我国《个人独资企业法》于1999年8月30日由九届人大常委会第十一次会议通过，自2000年1月1日起施行。（二）基本原则

1、依法保护个人独资企业的财产和其他合法权益；

2、企业守法经营，诚实信用，不损害社会公共利益和他人利益；

3、依法履行纳税义务；

第二节个人独资企业的设立一、个人独资企业的设立条件

1.投资人为一个自然人（中国籍）；投资人是指向企业投入资金、实物的人。法律规定投资人为一个自然人，指明了投资人的人数和主体资格要求。投资人有完全行为能力，并依据法律、行政法规能够从事营利性活动的人。

2.有合法的企业名称。合法要求包括：一是不得侵权；二是不能有伤社会公共利益和不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样；

3.有投资人申报的出资；（1）投资人可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能"劳务"出资。

（2）投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。投资人在申请企业设立时，明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；

5.有必要的从业人员。个人独资企业的设立个人独资企业设立的条件投资者为一个自然人有合法的企业名称有投资人申报的出资有固定的生产经营场所和生产经营条件有必要的从业人员我国法律规定：法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业不具有完全民事行为能力的人国家公务员党政机关有关领导干部警官、法官、检察官商业银行工作人员公司高级管理人员企业名称由字号(或者商号)、行业或经营特点、组织形式等部分依次组成，同时应冠以企业所在地省（自治区、直辖市）或市(州)或县(市辖区)行政区划名称。上海冠龙阀门机械企业企业所在地名称字号行业组织形式名称组成企业名称不得含有下列内容和文字

有损于国家、社会公共利益的；可能对公众造成欺骗或误解的；外国国家(地区)名称、国际组织名称；政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号；汉语拼音字母(外文名称中使用的除外)、数字；其他法律、行政法规规定禁止的。二、个人独资企业的设立程序

（一）申请人的确定和受理机关的确定申请人可以是投资人或其委托代理人。工商行政管理机关为受理机关。（二）程序

1、提出设立申请。书面提出，提交书面申请书，申请书应载明：企业的名称、住所；投资人的姓名、居所；出资额、出资方式；经营范围。提交下列文件：申请书、投资人身份证明、企业住所证明和经营场所使用证明、委托代理人申请的应提交投资人的委托书和代理人的个人身份证明、国家工商行政管理局规定提交的其他文件。

2、工商登记。登记机关收到申请文件15日内，对符合条件的发给营业执照；对不符合条件的，不予登记，并签发书面驳回通知书。营业执照的签发日期，为企业成立日期。申请人对驳回不服的，可依法申请行政复议或行政诉讼。

3、分支机构登记。依照法律，个人独资企业可设立分支机构，应向分支机构所在地的登记机关申请设立登记，提交企业营业执照复印件，分支机构的民事责任由个人独资企业承担。

4、登记事项的变更。企业存续期间已登记事项发生变更的，应在做出变更决定之日起15日内向原登记机关办理变更登记手续。申请名称预先核准

领表

办理注册资本验证申请设立登记受理审查核准发照

缴纳登记费用

办理开业有关事宜公告设立登记程序

个人独资企业的变更个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起的15日内依法向登记机关办理变更登记第三节个人独资企业投资人的权利和事务管理一、投资人的权利、义务

投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法转让或继承。投资人对企业的债务要承担无限责任，登记时明确以家庭共有财产作为个人出资的，以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。注意：个人独资企业

作为经营实体，具有下列权利：贷款权、依法取得土地使用权、拒绝摊派权等。个人独资企业的权利和义务权利名称专用权财产所有权经营决策权用工权工资决定权定价权签约权取得土地使用权借款权工业产权拒绝摊派权法定优惠享受权义务1、遵守国家法律、法规和政策的义务2、依法纳税的义务3、建立、健全财务会计制度的义务4、依法用工的义务5、参加社会保险的义务6、服从国家监督管理的义务二、个人独资企业的事务管理

投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。

（一）自行管理（二）委托管理：投资人对受托人或者被聘用人职权的限制，不得对抗善意的第三人。投资人对受托人或被聘用人的行为有监督权。受托人或被聘用人行为的限制：受托人或被聘用人应当履行诚信、勤勉义务，按协议对企业进行管理，否则，给企业造成损害的，应负责赔偿。在履行职务期间不得侵占企业财产；不得从事与所任职企业相竟争活动；不得与企业进行交易。第四节、个人独资企业的解散和清算一、个人独资企业的解散

解散原因：个人独资企业的解散是指个人独资企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。分为任意解散和强制解散。

个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：

1、投资人决定解散；

2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；

3、被依法吊销营业执照；个人独资企业成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，吊销营业执照。涂改、出租、转让营业执照的，责令改正，情节严重的，吊销营业执照。

4、法律、行政法规规定的其他情形。个人独资企业解散的法律效力个人独资企业主决定解散企业的，应通知和公告债权人，清理企业财产，收回企业债权，清偿企业债务。，我国《个人独资企业法》规定，债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。案例：张某于2000年3月成立一家个人独资企业。同年5月，该企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后该企业一直未支付该款项。2001年1月该企业解散。2003年5月，甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。下列有关该案的表述哪些是错误的？（2003年真题）

A.因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭

B.甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务

C.甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持

D.甲公司请求张某偿还债务的期限应于2003年1月届满答案：ACD＊＊《个人独资企业法》第2条：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”第28条：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”个人独资企业的解散和清算解散个人独资企业作为商事组织的经营实体资格的消灭解散的原因：投资人决定解散投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承被依法吊销营业执照法律、行政法规规定的其他情形

二、个人独资企业的清算

个人独资企业解散时，应当进行清算。企业解散的原因不同，清算的主体也不同；企业清算应遵守规定。（一）清算方式：

1、由投资人自行清算。应在清算前15日以书面形式通知债权人，无法通知的，应予公告。债权人应在接到通知之日起30日内，未接到通知的应在公告之日起60日内，向投资人申报债权

2、由债权人申请法院指定清算人进行清算（二）清偿：个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：所欠职工工资和社会保险费用；所欠税款；其他债务。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。清算期间，企业不得从事与清算无关的经营活动，投资人不得转移、隐匿财产。（三）清算结束后，清算人编制清算报告，并于15日内到登记机关办理企业注销登记。清算是终结解散个人独资企业的法律关系，消灭解散个人独资企业经营实体资格的程序。清算的两种方式投资人自行清算债权人申请法院指定清算15日内通知、公告30日（60日）申报债权清偿顺序职工工资和社会保险费用税款其他债务办理注销登记第五节违反个人独资企业法的法律责任一、个人独资企业及投资人违法行为应承担的法律责任P328条二、管理人员对投资人造成损害或侵犯投资人权益的法律责任P322条三、企业登记机关及其上级部门有关人员的法律责任P323条案例：甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后，其妻乙购体育彩票中奖100万元，后提出与甲离婚。离婚诉讼期间，甲的独资企业宣告解散，尚欠银行债务120万元。该项债务的清偿责任应如何确定？（2005司考真题）

A.甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任

B.甲以家庭共有财产承担无限责任，但乙中奖的100万元除外

C.甲以全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中奖的100万元在内

D.甲仅以写字楼对银行承担责任答案：C（《个人独资企业法》第18条：“个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。”）投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

？什么是无限责任？相对的，什么是有限责任《个人独资企业法》第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。案例1：个人独资企业涉讼时诉讼主体的确定和民事责任的承担

[基本案情]

2003年5月至2003年6月间，原告秦宗炳（可称甲）雇请驾驶员给原重庆市丰都县花园水泥厂（可称原A企业）运矿石。后经双方结算，由原重庆市丰都县花园水泥厂出纳刘继宏（可称乙）给原告秦宗炳（甲）出具欠条，欠条载明原重庆市丰都县花园水泥厂欠秦宗炳（甲）运费9492元。原重庆市丰都县花园水泥厂是个人独资企业，原企业负责人黄麒麟（可称丙）也是企业的投资人。另查明，该企业在2004年5月20日由重庆市第三中级人民法院以（2004）渝三中执字第15号民事裁定书将黄麒麟（丙）的原重庆市丰都县花园水泥厂（原A企业）财产全部作价410万元卖给陈国海（可称丁）。陈国海（丁）买得企业后，到工商行政管理部门对企业负责人和投资人作了变更登记，但对企业名称未作变更。

[分歧]

第一种意见认为重庆市丰都县花园水泥厂（A企业）是个人独资企业，根据《个人独资企业法》第28条的规定应由企业投资人黄麒麟（丙）对企业所欠债务承担无限责任。

第二种意见认为根据《个人独资企业法》第27条的规定，原重庆市丰都县花园水泥厂（原A企业）应当进行清算而未清算，原企业的债务不能和原企业脱钩，应由原投资人黄麒麟（丙）及变更后的现丰都县花园水泥厂共同偿付。案例2：个人独资企业投资人变更后债务谁担

原告：沛县东光铸造有限责任公司（以下简称东光公司）被告：徐州宏达水泵厂被告：李传营

被告徐州水泵厂系个人独资企业，在2000年至2002年间多次向原告购买配件。2002年6月，双方结欠货款57259元，在支付2万元后，被告投资人李传营以水泵厂名义和原告于2002年8月达成还款计划，约定余款于2003年5月前还清。

2002年11月8日，李传营（甲方）与王某（乙方）达成转让协议，甲方决定将徐州水泵厂转让给乙方，协议约定：1、至转让之后所发生的债权债务由乙方承担。2、乙方自签字之日方能有自由经营权。3、本协议自签字之日起生效。协议签定的当日，徐州水泵厂即在工商部门办理了企业投资人变更登记。

后原告依还款计划要求被告徐州水泵厂偿还到期债务，但被告以投资人变更为由拒绝偿还。原告诉至沛县人民法院，要求徐州水泵厂承担到期债务的清偿责任，在审理期间，又依原告申请追加李某为被告。被告徐州水泵厂辩称，徐州水泵厂为个人独资企业，原厂负责人是李传营，2002年11月6日变更为王传沛，并办理了工商变更登记，依据协议的约定，转让前的债务应由李传营承担，请求驳回原告对徐州水泵厂的诉讼请求。被告李传营辩称徐州水泵厂负责人的变更不能影响债务的承担方式，故应由企业承担清偿责任。自测题：1、万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效？

A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同

B.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业

C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元

D.未经万某同意聘用其妻为企业销售主管2、甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻和其子女（均已满18岁）都明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。该企业解散时，应由谁进行清算？

A.应由其子女进行清算

B.应由其妻进行清算

C.应由其妻和其子女共同进行清算

D.应由债权人申请法院指定清算人进行清算1、答案：B根据个人独资企业法第20条的规定，投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为，未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易……2、答案及解析：D个人独资企业第27条规定，个人独资