第五章合同变更和转让

合同法第五章合同的变更和转让一、合同的变更二、合同的转让重难点合同变更的条件和法律效力债权让与的要件和效力债务承担的要件和效力一、

合同的变更（一）概念和特征主体不变，内容变更变更前后的合同关系具有同一性。（二）变更的条件原已存在有效的合同关系有合同内容发生变化合同的变更须经当事人协议或以法律直接规定及裁决机构裁决，有时依形成权人的意思表示（三）变更后果——无溯及力合同未变更的部分继续有效合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权利二、合同的转让（一）债权让与1、债权让与的要件（1）让与人与第三人达成债权让与合同（无因性）适用要约承诺规则（2）通知债务人债权人是谁——债权发生转移了没有——以让与合同的效力为准债务人向谁履行——以通知事实为准二、合同的转让（一）债权让与2、债权让与的后果（1）在让与人与受让人之间——“从权利”随之转移，但是“专属”于债权人自身的从权利除外。【81】随同债权移转而一并移转的从权利包括：担保物权、保证债权、定金债权、优先权、形成权、利息债权、违约金债权和损害赔偿请求权。（2）受让人与债务人之间（1）抗辩延续【82】因抗辩权发生争议，让与人（原债权人）列为“诉讼第三人”【合同法解释（一）27】（2）抵销权延续要点：1、通知债务人；2、债务人债权到期；司法考试链接1、【2004-3-（二）55】乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在2000年9月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。下列说法哪些是正确的？（BC）A.甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效B.乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务C.乙公司于9月24日取得20万元的抵销权D.丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任司法考试链接2、（2010-3-57）甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期，丁提供保证担保，丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物，双方约定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。对此，下列哪些选项是正确的？（AB）A.2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效B.2008年10月15日债权让与对甲生效C.2008年10月15日甲可向丙主张抵销50万元D.2008年10月15日后丁的保证债务继续有效二、合同的转让（二）债务承担1、债务承担的要件（1）让与人（债务人）与第三人订立债务承担合同（2）征得债权人的同意说明：合同成立，尚未表态——效力待定——债权人同意——自始有效——债务自始转移；——债权人拒绝——自始无效——债务从未移转（3）债务承担具有无因性2、债务承担的后果（1）转让人与承担人之间——“从债务”随之转移，但该从债务“专属于原债务人”的除外。（2）债权人与承担人之间——抗辩权延续【解释（一）28，原债务人列为诉讼第三人】司法考试链接3、（2011-3-14）2011年5月6日，甲公司与乙公司签约，约定甲公司于6月1日付款，乙公司6月15日交付“连升”牌自动扶梯。合同签订后10日，乙公司销售他人的“连升”牌自动扶梯发生重大安全事故，质监局介入调查。合同签订后20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承担付款义务。丙公司6月1日未付款。下列哪一表述是正确的？（C)A.甲公司有权要求乙公司交付自动扶梯B.丙公司有权要求乙公司交付自动扶梯C.丙公司有权行使不安抗辩权D.乙公司有权要求甲公司和丙公司承担连带债务二、合同的转让（三）债权债务的概括承受1、当事人约定（对方同意）注意：特殊情况——旅游合同除合同性质不宜转让或者合同另有约定之外，在旅游行程开始前的合理期间内，旅游者将其在旅游合同中的权利义务转让给第三人，请求确认转让合同效力的，人民法院应予支持。【旅游合同意见11】2、法律直接规定——法人合并、分立（四）不得转让的合同债权、债务1、当事人约定不得转让的债权、债务2、根据合同性质不得转让A、基于“人身信任”所生之债权、债务；B、不作为债务以及所对应的债权；C、基于家庭身份所生的债权以及债务；D、基于社会身份所生的债权、债务；E、人身损害所生之债权与债务；F、劳动工资债权、债务3、根据法律规定，不得转让的债权、债务司法考试链接4、（2002-3-(2)44）下列哪些合同的转让是不合法的?（ABD）A．甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业，合资合同经过审批机关批准后，甲公司未经乙方同意将合同权利义务转让给丙公司B．甲教授曾答应为乙校讲课，但因讲课当天临时有急事，便让自己的博士生代为授课C．债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的两万元债权以1万5千元的价格转让给了柳某，李某将此事打电话通知了杨某D．丁对丙的房屋享有抵押权，为替好友从银行借款提供担保，将该抵押权转让给了银行5、（2011-3-12）甲公司对乙公司享有10万元债权,乙公司对丙公司享有20万元债权。甲公司将其债权转让给丁公司并通知了乙公司，丙公司未经乙公司同意，将其债务转移给戊公司。如丁公司对戊公司提起代位权诉讼，戊公司下列哪一抗辩理由能够成立？（）（B）A.甲公司转让债权未获乙公司同意B.丙公司转移债务未经乙公司同意C.乙公司已经要求戊公司偿还债务D.乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束（五）债权让与、债务承担与第三人受领、履行的比较1、“第三人”的法律地位的界定履行主体【65】（1）债务人及其代理人（2）第三人——非债务人——不承担违约责任受领主体【64】（1）债权人及其代理人（2）第三人——非债权人——不得追究违约责任诉讼主体【意见（二）16】人民法院根据具体案情可以将第三人列为无独立请求权的第三人，但不得依职权将其列为被告或者有独立请求权的第三人2、第三人代位履行，有权向债务人追偿（赠予的意思，除外）司法考试链接6、（2004-3-（一）12）甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？（A)A.判决乙承担违约责任B.判决丙承担违约责任C.判决乙、丙连带承担违约责任D.判决乙、丙分担违约责任司法考试链接7、(2006-3-4)甲欠丙800元到期无力偿还，乙替甲还款，并对甲说：“这800元就算给你了。”甲称将来一定奉还。事后甲还了乙500元。后二人交恶，乙要求甲偿还余款300元，甲则以乙已送自己800元为由要求乙退回500元。下列哪种说法是正确的？(A)A．甲应再还300元B．乙应退回500元C．乙不必退回甲500元，甲也不必再还乙300元D．乙应退还甲500元及银行存款同期利息例一甲向乙借款1万元，约定还款期为1年。半年后，乙到丙处，发现全套张国荣纪念光盘，十分珍贵，欲购买之。丙保证该套光盘全由当年发布的歌曲和电影组成，绝对正版。经多次协商，丙以1万元价格出售该套光盘于乙。恰好此时，甲的借款已经到期，乙丙遂协商，将甲对乙的1万元债权转让给丙。乙通知了甲，但末取得甲的同意。现出现下述事情，请予以解决。问题：1．本案中，债权让与协议是否有效？为什么？2．若甲向丙支付了l万元款项后，乙发现所购光盘八成非系正版，并经由法院撤销了与丙的买卖。可否要求撤销债权让与由甲再次向自己支付l万元？为什么？例二2000年11月2日，甲视觉企划设计中心与乙投资顾问公司签订平面设计合同。该协议约定，甲中心为乙公司设计制作公司简介画册，设计费及加工费共计4.27万元，乙公司预付2.52万元，余款于收货并验收合格后一次性付清。协议签订后，甲中心与乙公司各自履行了自己的义务。甲中心如期交付了工作成果。乙公司收货后，将公司简介画册向客户发放过程中，有客户反映在画册中有些地方未使用规范字。由此，乙公司和甲中心产生纠纷，余款1.75万元乙公司未付给甲中心，并要求甲中心重作画