市场主体法律制度

第二章

市场主体法律制度掌握个人独资企业的法律特征及其经营与管理；掌握合伙企业的法律特征及合伙企业的管理、经营、入伙、退伙等基本法律制度；掌握公司法的基本概念和理论，尤其是有限责任公司、股份有限公司的设立、公司治理，以了解和掌握这两种公司的特征及相关法律规范。教学目的与要求第一节市场主体法律制度概述一、市场主体的定义和分类市场主体指在市场上从事交易活动的组织和个人。特征：1.市场主体是市场体系的核心2.市场主体既有广泛性，也有限定性3.市场主体具有平等性二、市场主体准入制度（一）立法模式（1）自由主义模式（2）特许主义模式（3）准则主义模式（4）行政许可主义模式（5）混合模式即根据市场主体的性质或市场主体拟从事的市场经营活动的类型等具体情况，分别采用行政许可主义和准则主义。（二）市场准入制度体系的基本形式（1）一般市场准入制度（2）特殊市场准入制度（3）涉外市场准入制度第二节个人独资企业法一、个人独资企业法的概念和特征二、个人独资企业法三、个人独资企业的设立四、个人独资企业的投资人及事务管理五、个人独资企业的权利义务六、个人独资企业的解散和清算一、个人独资企业的概念和特征

1、个人独资企业的概念

个人独资企业，是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。2、个人独资企业的特征

ⅰ在投资方面，个人独资企业是由一个自然人投资设立的。

ⅱ在产权关系和组织管理方面，个人独资企业的财产为投资人个人所有。

ⅲ在法律地位方面，个人独资企业不具有法人资格。

ⅳ在责任承担方面，投资人以其个人财产对企业的债务承担无限责任。

二、个人独资企业法

我国的《个人独资企业法》于1999年8月30日第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过，并于2000年1月1日起施行。该法的立法宗旨是：第一，规范个人独资企业的行为第二，保护个人独资企业投资人和债权人的合法权益第三，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展。三、个人独资企业的设立（一）个人独资企业的设立条件

1、投资人必须是一个自然人须具有中国国籍，不包括外国自然人，且须具有完全民事行为能力。法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业，包括：法官；检察官；警察；国家公务员2、有合法的企业名称。企业只准使用一个名称，且不得含有“有限”、“有限责任”字样3、有投资人申报的出资。4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件、必要的从业人员。（二）个人独资企业的设立程序

1、投资者提出设立申请

根据《个人独资企业法》规定，申请设立个人独资企业，投资人应当向个人独资企业所在地的登记机关提交下列文件：

（1）登记申请书。（2）投资人身份证明与住所证明。（3）生产经营场所使用证明。

2、登记机关审查、登记

登记机关应当在收到申请文件之日起15日内，作出是否予以登记的决定（一）个人独资企业投资人的权利和义务

1、个人独资企业投资人的权利

个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可依法进行转让或继承。四、个人独资企业的投资人及事务管理2、个人独资企业投资人的义务

投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。即使个人独资企业解散了，原投资人仍须对个人独资企业存续期间的债务承担偿还责任。如果投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。（二）个人独资企业的事务管理

投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理。

个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人，受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效。

投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损失的，应当承担民事赔偿责任。

实例演练：

1、个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，同时对乙的职权予以限制，凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同，必须经甲同意。某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。根据我国《个人独资企业法》的规定，下列关于该合同效力的表述中，正确的是（）。

A.该合同为有效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任

B.该合同为无效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任

C.该合同为可撤销合同，甲可请求人民法院予以撤销

D.该合同为效力待定合同，经甲追认后有效答案：

A。（1）个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人；（2）投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损害的，承担民事赔偿责任。

五、个人独资企业的权利和义务

（一）个人独资企业的权利

1、依法享有自主从事经营活动的权利。

2、依法申请贷款、取得土地使用权，并享有法律、行政法规规定的其他权利。

（二）个人独资企业的义务1、个人独资企业从事经营活动必须遵守法律、行政法规，遵守诚实信用原则，不得损害社会公共利益。

2、个人独资企业应当依法履行纳税义务。3、个人独资企业应依法设置会计账簿，进行会计核算。4、个人独资企业负有保障职工权益的义务。

六、个人独资企业的解散和清算

（一）个人独资企业的解散

个人独资企业的解散是指个人独资企业因出现某些法律事由而导致其民事主体资格消灭的行为。个人独资企业应当解散的情形有：

1、投资人决定解散

2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；

3、被依法吊销营业执照；

（二）个人独资企业的清算

1．清算人的产生——投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。

2．通知或公告债权人申报债权

——债权人应当在“接到通知之日起”30日内，未接到通知的债权人应当在“公告之日”"60日"内，向投资人申报债权。

3．清理财产，清偿债务

——财产的清偿顺序：

（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；

（3）其他债务。

4．清算终结，企业消灭

——个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在"5年"内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。

习题2、张某于2008年3月成立一家个人独资企业。同年5月，该企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后该企业一直未支付该款项。2009年1月该企业解散。2011年5月，甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。下列有关该案的表述哪些是错误的？（）

A.因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭

B.甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务

C.甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持

D.甲公司请求张某偿还债务的期限应于2011年1月届满答案：ACD。根据《个人独资企业法》第2条：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”第28条：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内（企业的解散实际上是一个包含诸多法定程序的过程，因此5年期限应从个人独资企业解散程序终结之日起算）未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”习题3.大学毕业生甲向当地的工商行政管理机关申请设立专门提供中介咨询服务的个人独资企业。企业成立后，由于甲经营得当，该独资企业的业务越来越大。甲准备扩大投资，遂向银行借贷。某高校在读MBA的乙欲以其管理才能作为出资，来扩大该企业的经营规模。则以下说法正确的是：（）A.甲向银行借款增加投资后应当依法向登记机关办理变更登记B.乙不得以其管理才能出资，只能以现金或劳务出资C.乙不论以何种出资形式，都不能成为该独资企业的投资人D.甲可以聘用乙为其公司的高级管理经理答案：A、C、D答案解析：根据《个人独资企业法》第15条的规定，个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起的15日内依法向登记机关申请办理变更登记。因此A项正确。个人独资企业的投资人只能是一个人，所以乙无论如何都不能成为该独资企业的投资人(当然他们可以考虑成立合伙企业，那就另当别论)，所以B选项错，而CD两项符合法律要求。

4、下列关于个人独资企业设立条件的表述中，符合《个人独资企业法》规定的是（

）。（2002年）

A、投资人可以是中国公民，也可以是外国公民

B、投资人只能以个人财产出资

C、有合法的企业名称

D、企业可以不设固定的生产经营场所

5、根据个人独资企业法律制度的规定，下列各项中，可以作为个人独资企业出资的有（

）。（2003年）

A、投资人的知识产权

B、投资人的劳务

C、投资人的土地使用权

D、投资人家庭共有的房屋

6、下列关于个人独资企业法律特征的表述中，正确的是（

）。（2005年）

A、个人独资企业是独立的民事主体

B、个人独资企业具有法人资格

C、个人独资企业的投资人对企业债务承担有限责任

D、个人独资企业的投资人可以是中国公民，也可是外国公民7、根据《个人独资企业法》的规定，下列各项中，属于设立个人独资企业应当具备的条件有（

）。（2006年）

A、投资人须为具有完全民事行为能力的自然人

B、有符合规定的法定最低注册资本

C、有企业章程

D、有合法的企业名称

8、下列有关个人独资企业设立条件的表述中，符合个人独资企业法律制度规定的有（）。（2007年）

A、投资人可以是中国公民，也可以是外国公民

B、投资人可以家庭共有财产作为个人出资

C、企业名称中不得使用“公司”字样

D、企业必须有符合规定的最低注册资本

4、C；5、ACD；6、A7、AD；8、BC答案：第三节合伙企业法

教学章节一、合伙企业法概述二、普通合伙企业三、有限合伙企业四、合伙企业的解散与清算一、合伙企业法概述

合伙企业法，是指调整合伙企业在设立、变更、活动和终止过程中发生的社会关系的法律规范的总称。

修订后的《合伙企业法自2007年6月1日起施行。（一）合伙企业的概念本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。

有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担有限责任。

（二）合伙企业具有如下法律特征：

1、合伙企业是不具有法人资格的营利性经济组织

2、合伙企业设立和内部管理的基础是合伙协议

3、合伙人共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险

4、普通合伙人，对合伙企业的债务承担无限连带责任

二、普通合伙企业

（一）设立条件

（1）有符合法定条件的合伙人合伙人不少于2人，自然人限于完全民事行为能力人。法律、行政法规禁止从事营利性活动的自然人，不得成为合伙人，包括国家公务员、法官、检察官、警察等。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。

（2）有书面合伙协议（仅具有对内的效力）

合伙协议应当载明下列事项：

ⅰ合伙企业的名称和主要经营场所的地点；

ⅱ合伙目的和合伙经营范围；

ⅲ合伙人的姓名或者名称、住所；

ⅳ合伙人的出资方式、数额和缴付期限；

ⅴ利润分配、亏损分担方式；

ⅵ合伙事务的执行；

ⅶ入伙与退伙；

ⅷ争议解决办法；

ⅸ合伙企业的解散与清算；

ⅹ违约责任。

（3）有各合伙人实际缴付的出资

无法定最低注册资本问题合伙人出资的形式可以是货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务、技术等出资。（4）有合伙企业的名称，名称中不能有有限责任字样，且合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。

（5）有经营场所和从事合伙经营的必要条件实例演练：

1、甲、乙、丙订立一份合伙协议，设立普通合伙企业。该协议的下列哪一内容不符合合伙企业法的规定？（）

A．甲的出资为现金12万元和劳务作价5000元

B．乙的出资为现金8000元，于合伙企业成立后半年内缴付

C．丙的出资为作价9万元的汽车1辆，不办理过户，丙保留对该车的处分权

D．合伙企业的经营期限，于合伙企业成立满半年时再协商确定

答案C。本题测试合伙企业的出资与经营期限。

（二）合伙企业设立登记的程序

1

向企业登记机关提交相关文件

2

企业登记机关自收到申请登记文件之日起20日内，作出是否登记的决定。

3合伙企业的营业执照签发日期,为合伙企业成立日期。

（三）合伙企业财产及事务管理1、合伙企业财产的构成及其法律性质

ⅰ合伙企业财产的构成

ⅰ

合伙人的出资

ⅱ合伙企业的收益

依法取得的其他财产

ⅱ合伙企业财产的法律性质-共有共管

2、合伙企业财产的管理和使用

Ⅰ合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用；

Ⅱ在合伙企业存续期间，合伙人不得请求分割合伙企业的财产；

Ⅲ在合伙企业存续期间，合伙人向合伙以外的人转让其在合伙企业中全部或部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。

Ⅳ未经其他合伙人一致同意，合伙人不得以其在合伙企业中的财产份额出质，未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。

以案析法

“出质”是指合伙人以其在合伙企业中的财产份额进行动产质押或者权利质押。比如：合伙人甲、乙、丙设立A合伙企业，其中甲以自己所有的小轿车出资40万元。合伙企业成立后，甲与曹先生签订40万元的借款合同，如果甲拟以该小轿车设定质押担保，则必须经其他合伙人的一致同意。因为该小轿车已经属于合伙企业的财产，如果甲在自己借款时将其质押，并且到期时不能清偿该债务，曹先生有权将其变卖，这将会影响到合伙企业的财产和经营，以至于影响到其他合伙人的利益。

3、合伙企业的事务执行（1）合伙企业事务的执行方式

ⅰ合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。

ⅱ按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。

ⅲ除合伙协议另有规定外，各合伙人均有权执行合伙企业的事务，对外代表合伙企业。（2）合伙企业事务的执行及监督

不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。

合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况有权查阅账薄。（3）除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：

ⅰ改变合伙企业的名称；

ⅱ改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；

ⅲ处分合伙企业的不动产；

ⅳ转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；

ⅴ以合伙企业名义为他人提供担保；

ⅵ聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。（4）合伙人的义务ⅰ竞业禁止合伙人不得自营或者同他人合作经营与本企业相竞争的业务ⅱ自我交易禁止除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。ⅲ合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。（5）合伙企业的利润和亏损ⅰ合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

ⅲ不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。习题2：下列关于普通合伙企业事务执行的说法中正确的有？（多选）A、各合伙人对合伙企业事务享有同等权利B、合伙人自营与本合伙企业相竞争的业务所得按《合伙企业法》规定应归合伙企业C、合伙人通常不得与本合伙企业进行交易D、改变合伙企业名称须经全体合伙人同意答案：ABCD本题考普通合伙企业事务的决定和合伙人的义务

3、甲与乙、丙成立一普通合伙企业，并被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间内实施的下列行为哪些是法律禁止或无效的行为？（）

A.自行决定一次支付广告费5万元

B.未经乙、丙同意，与某公司签订50万元的合同

C.未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业

D.与其妻一道经营与合伙企业相同的业务答案：CD。根据《合伙企业法》第30条：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”第38条：“合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。”故选C、D项。4、合伙人甲因个人炒股，欠债15万元。鉴于甲在合伙企业中以价值15万元的设备出资，所以甲的债权人提出如下几种解决方案。其中哪些是合法的？（）

A．订立偿债计划，以甲在合伙企业中应分得的收益，逐年还清这笔债务

B．债权人直接取得甲在合伙企业中的财产份额

C．债权人直接将该设备变卖后偿清全部债务

D．可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债权答案：AD。本题测试合伙人以在合伙企业中的财产份额偿还个人债务的方式。

（四）普通合伙企业与第三人的关系

1、普通合伙企业与善意第三人的关系

合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。

2、合伙企业债务的清偿①合伙企业对其债务，应当以其全部财产进行清偿。②合伙企业不能清偿到期债务时，合伙人承担无限连带责任。③由各合伙人按照合伙企业分担亏损的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。如果清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。（值得注意的是：合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。）④被聘任的经营管理人员，不具有合伙人的资格，因此也无需对合伙企业债务承担无限连带责任。3、合伙人个人债务的清偿

①清偿方式：合伙人自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。

②禁止抵销与禁止代位合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。

债权人债务人

甲合伙人乙

合伙企业甲习题5：张某向陈某借款50万元作为出资，与李某、王某成立一家普通合伙企业。2年后借款到期，张某无力还款。下列说法正确的是：A.经李某和王某同意，张某可将自己的财产份额作价转让给陈某，以抵消部分债务。B.张某可不经李某和王某同意，将其在合伙企业中的份额出质，用获得的贷款偿还债务。C.陈某可直接要求法院强制执行张某在合伙企业中的财产以实现自己的债权。D.陈某可要求李某和王某对张某的债务承担连带责任。习题6：某合伙企业欠甲借款2万元，同时合伙人乙欠甲借款1万元。某日，甲向该合伙企业购买货物一批，应付货款1万元。甲的这一付款义务，可因下列哪些原因而消灭？（多选）

A．甲向该企业支付1万元；

B．甲以对该企业享有的2万元债权的一半相抵销

C．乙向该企业支付1万元，同时了结乙对甲的债务

D．甲以对乙的债权与该付款义务相抵销7、普通合伙人甲、乙、丙以合伙企业名义向丁借款12万元。甲、乙、丙约定该借款由甲、乙、丙各自负责偿还4万元。下列关于这笔债务清偿的判断中，哪些是正确的？（）

A．丁有权直接向甲要求偿还12万元

B．丁只能在乙、丙无力清偿的情况下要求甲偿还12万元

C．甲有权依据已经约定的清偿份额，主张自己只承担4万元

D．如果丁根据合伙人的实际财产情况，请求甲偿还8万元，乙、丙各偿还2万元，法院应予支持习题5：AC习题6答案：ABC习题7答案：AD（五）入伙与退伙

1、入伙

入伙，是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙企业并取得合伙人资格的行为。入伙的条件和程序主要包括3个方面：

ⅰ除合伙协议另有约定外，经过全体合伙人的一致同意。

ⅱ订立书面入伙协议。

ⅲ原合伙人向入伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。习题8：刘某打算加入某合伙企业，成为普通合伙人。依照我国《合伙企业法》，刘某要成为该合伙企业的合伙人必须符合以下哪些条件?（）A.除合伙协议另有约定外，取得原合伙企业合伙人的一致同意B.原合伙人如实告知刘某关于该企业的经营状况和财务状况C.刘某应当如实向合伙人说明自己的个人负债情况D.刘某应停止其已经从事的与该企业相竞争的业务参考答案：ABD答案解析：根据《合伙企业法》第32条、第43条的规定，新合伙人入伙时，除协议另有约定外，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。ABD三项与法律规定一致。如实说明入伙人的个人负债情况是一种道德义务，原合伙人也可以要求其说明，但它不是法定义务，不是入伙条件，因此c项不能入选。

习题9：

甲、乙、丙合伙经营汽车运输业务。因生意好，甲想让其弟丁参加合伙，乙同意，但丙反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后合伙经营的汽车发生交通事故，造成5万元损失。四人为该5万元损失分担问题诉至法院。本案应如何处理？（）

A.由甲、乙、丁分担5万元

B.由甲、乙、丙、丁分担5万元

C.由甲、乙、丙分担5万元

D.由甲、乙、丙承担大部分，丁承担小部分答案：C。合伙企业法第44条第1款规定，入伙应具备的条件之一是须经全体合伙人的同意，本题中丙反对，故丁不是合伙人，不分担合伙企业的损失。

2、合伙企业的退伙

退伙，是指合伙人在合伙企业存续期间退出合伙企业、失去合伙人资格的法律事实。（1）退伙的形式（p33-34）ⅰ自愿退伙ⅱ法定退伙

ⅲ除名退伙

ⅰ自愿退伙：又分为协议退伙和通知退伙协议退伙：合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人一致同意；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。通知退伙：

合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。ⅱ法定退伙：直接根据法律的规定而退伙。合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）个人丧失偿债能力；（三）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告破产；（四）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。ⅲ除名退伙：指依法将合伙人强制清除出合伙企业而发生的退伙合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。习题:10：某蔬菜加工普通合伙企业的合伙协议中约定了该合伙企业的经营期限为3年。则以下情形会导致合伙人退伙的有（）

A.其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务

B.在履行提前30天通知其他合伙人的义务后可以退伙

C.合伙人丧失偿债能力

D.被人民法院强制执行在合伙企业中1/2的财产份额参考答案：A,C答案解析：根据《合伙企业法》第45条、第46条、第48条的规定，其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务、合伙人个人丧失偿债能力的情况下可以退伙。但是在合伙协议约定了经营期限的情况下，合伙人不得以声明退伙的方式退伙。合伙人若被人民法院强制执行在合伙企业的全部财产份额(而不是1/2)，则当然退伙。因此，AC为正确选项。

（2）退伙的法律后果

①退伙人丧失合伙人身份，脱离原合伙协议约定的权利义务关系

②导致合伙财产的清理和结算

③退伙人对退伙前的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任④合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照协议约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得合伙人资格

关于特殊的普通合伙企业随着社会对各项专业服务需求的迅速增长，专业服务机构的规模扩大，合伙人数目大增，以至合伙人之间并不熟悉甚至不认识，各自的业务也不重合，与传统普通合伙中合伙人人数较少，共同经营的模式已有不同，因而让合伙人对其并不熟悉的合伙人的债务承担无限连带责任，有失公平。自20世纪60年代以后，针对专业服务机构的诉讼显著增加，其合伙人要求合理规范合伙人责任的呼声也越来越高。20世纪60年代以来，许多国家进行专门立法，规定采用普通合伙形式的专业服务机构的普通合伙人可以对特定的合伙企业债务承担有限责任，以使专业服务机构的合伙人避免承担过度风险。

（六）特殊的普通合伙企业

以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。

特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。

1、一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任；其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担有限责任。

2、合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。

3、特殊的普通合伙企业应建立执业风险基金、办理职业保险。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。关于有限合伙有限合伙制将‘资合’与‘人合’的特征相融合，实现了管理权和出资权的分离。主要适用于风险投资，由具有良好投资意识的专业管理机构或个人作为普通合伙人，承担无限连带责任，负责企业的经营管理；作为资金投入者的有限合伙人享受合伙收益，对企业债务只承担有限责任。

三有限合伙企业

有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人。

1、有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。

2、有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。

3、有限合伙人不得以劳务出资。

4、有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。

5、有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。

6、有限合伙人可自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。

7、有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。

8、有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。

9、新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额承担有限责任；有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙中取回的财产承担责任。10、作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。11、作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格12、有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。

习题11：国有企业甲、合伙企业乙、自然人丙协商，拟共同投资设立一合伙企业从事贸易业务。根据《合伙企业法》的规定，下列哪些选项是错误的?()A.拟设立的合伙企业可以是普通合伙企业，亦可以是有限合伙B.乙不能以劳务作为出资方式C.三方可以约定丙按固定数额分配红利而不分担亏损D.三方可以约定不经全体合伙人一致同意而吸收新的合伙人答案：ABC解析：首先，该企业只能是有限合伙企业，因为国有企业不能作为普通合伙企业的出资人；乙如果作为普通合伙人入伙，就可以用劳务出资；基于公平考虑，不能约定某个合伙人只分配利润而不承担亏损；而在合伙协议另有约定的情况下，入伙无须合伙人一致同意。所以选ABC项。

四、合伙企业的解散和清算1、合伙企业解散的事由①合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营的；②合伙协议约定的解散事由出现；③全体合伙人决定解散；④合伙人已不具备法定人数；⑤合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；⑥被依法吊销营业执照；2、合伙企业的清算

ⅰ执行清算人的确定

ⅱ清算人的职责及法律责任

ⅲ财产清偿顺序

支付清算费用；支付所欠职工工资和劳动保险费用；合伙企业所欠税款；合伙企业的债务；

返还合伙人的出资。

ⅳ合伙企业注销登记12、某合伙企业清算时，其企业财产加上各合伙人的可执行财产，共计有5万元现金和价值15万元的实物。其负债为：职工工资1万元，银行贷款4万元和其他债务16万元，欠缴税款6万元。现清算人提出的清算方案包含了以下内容，其中哪些不符合法律规定？

（）

A．现金5万元，先用于偿还职工工资1万元

B．偿还职工工资后余下的现金4万元偿还银行贷款

C．前项清偿后其他债务16万元和欠缴税款6万元，以实物变现所得偿还

D．前项清偿后债务和欠税未获清偿的部分，由全体合伙人在今后5年内偿还。5年期满，若有仍未偿还的部分，则不再偿还答案：BCD。本题测试合伙企业的清算。《合伙企业法》规定：“合伙企业财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：（一）合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用；（二）合伙企业所欠税款；（三）合伙企业的债务；（四）返还合伙人的出资。”因此，A是正确的，但在偿还职工工资后应偿还欠缴税款，所以B、C、D都不正确。D项的错误还不止于此。《合伙企业法》第63条规定：“合伙企业解散后，原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”该条规定的合伙人的免责以债权人在5年内未向债务人提出偿债请求为要件，但是D项的表述中没有该要件。课后作业：甲、乙、丙、丁四人出资设立A有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。合伙企业存续期间，发生以下事项：

（1）6月，合伙人丙同A合伙企业进行了120万元的交易，合伙人甲认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企业进行交易。

（2）6月，合伙人丁自营同A合伙企业相竞争的业务，获利150万元。合伙人乙认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，丁不得自营同本合伙企业相竞争的业务，其获利150万元应当归A合伙企业所有。

（3）7月，A合伙企业向B银行贷款100万元。

（4）8月，经全体合伙人一致同意，普通合伙人乙转变为有限合伙人，有限合伙人丙转变为普通合伙人。

（5）9月，甲、丁提出退伙。经结算，甲从合伙企业分回10万元，丁从合伙企业分回20万元。

（6）10月，戊、庚新入伙，戊为有限合伙人，庚为普通合伙人。其中，戊、庚的出资均为30万元。

（7）12月，B银行100万元的贷款到期，A合伙企业的全部财产只有40万元。

要求：根据《合伙企业法》的规定，分别回答以下问题：

（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出甲的主张是否符合法律规定？并说明理由。

（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出乙的主张是否符合法律规定？并说明理由。

（3）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人甲清偿全部的60万元？并说明理由。

（4）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人乙清偿全部的60万元？并说明理由。

（5）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人丙清偿全部的60万元？并说明理由。

（6）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求退伙人丁清偿全部的60万元？并说明理由。

（7）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人戊清偿全部的60万元？并说明理由。

（8）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人庚清偿全部的60万元？并说明理由。第三节公司法一、公司法概述二、有限责任公司三、特殊的有限责任公司四、股份有限公司五、公司的组织机构六、公司法的其他问题教学目的与要求

了解公司概念、特征、分类等有关公司法的基础知识，掌握有限责任公司、股份有限公司的设立、公司治理结构等重点知识，以了解和掌握这两种公司的特征及相关法律规范。

（一）公司的概念和特征

公司是一种企业组织形式，是全部资本由股东出资构成，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的依照《公司法》成立的企业法人。特征：（1）具有法人资格:第一，依法设立；第二，独立财产；第三，独立责任（2）社团性（公司法当中的例外是一人公司和国有独资公司）（3）以营利为目的一、公司法概述（二）公司法的概念及立法情况广义的公司法是指所有有关公司的设立、组

织与活动的法律；狭义的公司法即指单行的《公司法》。现行《公司法》从2006年1月1日施行至今，2013年12月28日，全国人大常委会第六次会议审议并通过了最新的公司法修正案，对于现行《公司法》作出了12处修改，于2014年3月1日起正式施行。(三)公司的类型

依公司股东的责任形式划分依股份转让方式为标准依公司对外信用基础依公司的组织关系为标准依公司国籍的不同1、依公司股东的责任形式划分可分为无限责任公司、两合公司、股份两合公司、有限责任公司和股份有限公司。我国公司法未规定前三种公司2、依股份转让方式为标准（1）封闭式公司，是指根据公司章程的规定，全部股份由设立公司的股东持有，股份转让受到严格限制，不能在证券市场上自由转让的公司。

（2）开放式公司，是指可以按照法定的程序公开招股，股东人数无法限定且股份可以在证券市场上自由转让的公司。3、依公司信用基础为标准分为人合公司、资合公司、人合兼资合公司（1）人合公司是指公司的经营活动以股东个人信用而非公司资本的多寡为基础的公司。如无限责任公司。（2）资合公司是指公司的经营活动以公司的资本规模而非股东个人信用为基础的公司。如股份有限公司。（3）人合兼资合公司，是指公司的设立和经营同时依赖公司资本规模和股东个人信用，兼有上述两类公司的特点。有限责任公司通常被认为是人合兼资合公司。4、依公司的组织关系分为总公司与分公司、母公司与子公司（1）总公司与分公司总公司是指依法设立并管辖公司全部组织的具有企业法人资格的总机构。分公司是指在业务、资金、人事等方面受总公司管辖而不具有法人资格的分支机构，其民事责任由总公司承担。（2）母公司与子公司

母公司是指拥有其他公司一定数额的股份和根据协议，能够控制、支配其他公司的人事、财务、业务等事项的公司。子公司是指一定数额的股份被另一公司控制和依照协议被另一公司实际控制、支配的公司。子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。子公司又可进一步分为：全资子公司；绝对控股子公司；相对控股子公司

5、依据公司国籍不同，分为本国公司、外国公司、跨国公司

习题1：甲公司为国有独资公司，乙公司为甲公司独资举办的子公司。2005年，甲公司出资70％，乙公司出资30％，投资创办丙有限责任公司，甲公司总经理王某兼任该公司的董事长。请根据这些情况和下列各问中设定的条件回答问题：

（1）设乙公司对外负债100余万元无力偿还，而该债务是在甲公司决策、指示下以乙公司的名义进行贸易造成的，甲公司对此债务的责任应如何判定？

A、甲公司不承担责任

B、甲公司应承担全部责任

C、甲公司应承担主要责任

D、甲公司应承担次要责任（2）设王某代表丙公司做出一项投资决策，结果导致丙公司损失50余万元，该损失由谁承担？A、甲公司承担70％，乙公司承担30％B、由甲公司全部承担C、由王某个人承担D、由丙公司承担答案（1）A（2）D分析：从题目可以看出：甲、乙之间是母子公司关系，甲、乙和丙之间也构成母子公司关系。乙、丙都具有法人资格，应该对外独立承担责任。此次公司法修改主要涉及的三个方面首先，将注册资本实缴登记制改为认缴登记制。也就是，除法律、行政法规以及国务院决定对公司注册资本实缴有另行规定的以外，取消了关于公司股东（发起人）应自公司成立之日起两年内缴足出资，投资公司在五年内缴足出资的规定；取消了一人有限责任公司股东应一次足额缴纳出资的规定。转而采取公司股东（发起人）自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等，并记载于公司章程的方式。其次，放宽注册资本登记条件。除对公司注册资本最低限额有另行规定的以外，取消了有限责任公司、一人有限责任公司、股份有限公司最低注册资本分别应达3万元、10万元、500万元的限制；不再限制公司设立时股东（发起人）的首次出资比例以及货币出资比例。第三，简化登记事项和登记文件。有限责任公司股东认缴出资额、公司实收资本不再作为登记事项。公司登记时，不需要提交验资报告。二、有限责任公司

（一）有限责任公司的概念和特征◆概念——是指由50个以下的股东出资设立，股东以其认缴的出资额为限对公司的债务承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。

◆法律特征——1、股东责任的有限性；2、股东出资的非股份性；3、公司募股集资的封闭性；4、股东人数的限制性；5、组织机构的简便性；（二）有限责任公司的设立第一，设立有限责任公司应当具备的条件：1、股东人数少于50人2、有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权、债权、股权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的资产等作价出资。3、股东共同制定公司章程------公司章程是公司必备的由公司的设立人制定的，并对公司、股东、董事、监事和高级管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。股东应当在公司章程上签名、盖章。4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；5、有公司住所——公司以其主要办事机构所在地为其住所。

知识补充：公司设立登记中的名称问题1、公司名称一般由四部分组成：行政区划、商号（字号）、行业、组织形式，如“江苏春兰制冷设备股份有限公司”、“湖南苏宁电器有限公司”。

2、除国务院决定设立的企业外，企业名称不得冠以“中国”、“中华”、“全国”、“国家”、“国际”等字样。不得使用外国文字、汉语拼音字母、阿拉伯数字。3、在企业名称中间使用“中国”、“中华”、“全国”、“国家”、“国际”等字样的，该字样应是行业的限定语。如：中美宏凯福国际茶业有限公司；弘源棋国际投资有限公司。习题2：甲、乙两公司和刘、谢二人决定共同投资设立一注册资本为200万元的有限责任公司，他们在拟定公司章程时约定各自以如下方式出资。下列哪些出资是不合法的？（多选）A、甲公司以其企业商誉评估作价80万出资B、乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资C、刘某以其保险金额20万元的保险单出资D、谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资。

习题3、甲、乙、丙、丁拟共同组建一有限责任公司，以商品批发为主。四人分别为未来的公司取了一个名字，其中，可以采用的是？

A、长沙大地商贸公司

B、长沙888商品贸易有限责任公司

C、中国长沙商品贸易国际发展有限责任公司

D、长沙汇通商品贸易有限公司2题答案：ABCD；股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的资产等作价出资。

3题答案：D；企业名称通常不得冠以“中国”、“中华”、“全国”、“国家”、“国际”等字样。不得使用外国文字、汉语拼音字母、阿拉伯数字。

第二，设立有限公司的程序1、设立人共同协商达成设立协议；2、共同制定公司章程（公司股东（发起人）应当对其认缴出资额、出资方式、出资期限等自主约定，并记载于公司章程。

）；3、申请公司名称预先核准；4、申请设立登记（填写《公司设立登记申请书》等相关资料，除了金融、电信等19个行业外，其他均施行的是商事主体资格登记和经营资格许可相分离的登记方式，也就是由以前的“先证后照”变为“先照后证”）；5、登记发照三、特殊的有限责任公司特殊的有限责任公司是指公司法规定的投资者为单一主体的有限责任公司。包括一人有限责任公司和国有独资公司。（一）一人有限责任公司概念：是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。对一人公司的风险防范措施：（1）投资限制（一个自然人只能投资设立一个一人公司，该一人公司不能投资设立新的一人公司）；（2）不设股东会，但股东行使职权应当采用书面形式，并签字后备于公司；（3）公示制度；（4）强制审计制度（5）推定混同制度，股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。习题4：张某有200万元资金，打算在烟台投资设立一家注册资本为200万元的餐饮企业。如张某拟设立一家一人有限公司，下列表述正确的是：A.注册资本不能低于50万元B.可以再参股其他公司C.只能由张某本人担任法定代表人D.可以再投资设立一家一人有限公司案例分析：

2006年2月，周某个人投资12万元成立了一家一人公司，从事粮油经营。2006年9月，周某购进一批小麦，因保管不善，被雨水淋湿变质，造成较大经济损失，公司无力继续经营。周某所投资的12万元已经远不够用于偿还债务。公司债权人要求周某个人继续偿还剩余的债务。周某表示：根据《公司法》规定，股东仅以出资额为限对公司债务承担有限责任，股东对超过出资额以外的公司债务不应当承担清偿责任，因而拒绝清偿。公司债权人向法院提起民事诉讼，要求周某清偿剩余债务。

法院经审理后认为：周某投资成立一人公司，依法本应对公司债务承担有限责任；但由于该一人公司营业场所与周某个人居所合一，公司会计记录不清，公司经营性收支与周某个人收支未作区分，导致无法证明公司财产独立于周某个人财产，依据《公司法》第64条规定，遂判决周某以其他个人财产对公司剩余债务承担连带清偿责任。

习题5答案：B案例评析：这是一起由于一人公司股东未能将公司财产与其个人财产相分离，而导致股东个人连带承担清偿公司债务的案例。具体到本案例中，周某对公司的12万元出资构成公司资本，是公司设立并从事生产经营活动的物质基础。公司的独立法人人格身份决定了公司的财产应当作为独立的法人财产，不能与股东个人财产相混淆。但由于周某利用其一人控制公司的特殊地位，造成一人公司财产与其个人财产混同、会计记录混同、公司营业场所与股东个人居所合一，法院依据《公司法》第64条判决其个人对公司债务承担连带清偿责任是正确的，有效保护了债权人的利益。（二）国有独资公司（1）概念：国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

（2）特殊的组织机构

ⅰ股东不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。并且，它可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。

ⅱ董事会、经理董事会成员中应当有职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派。

ⅲ监事会设立于公司外部，成员不得少于5人，由国有资产监督管理机构委派。四、股份有限公司

（一）股份有限公司的概念和特征

◆股份有限公司——又称股份公司，是全部资本划分为等额股份，股东以其所认购股份为限对公司承担（有限）责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。

◆特征：（1）公司组织的资合性（2）资本募集的公开性（3）公司资本的股份性（4）股东责任的有限性（5）公司经营的独立性（二）股份有限公司的设立条件（1）发起人符合法定人数--应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所；

（2）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额；（3）股份发行、筹办事项符合法律规定；（4）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构，有自己的住所。

（三）股份有限公司的设立方式股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立——是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立——是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。

以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％习题5：A、B、C、D，E5人拟募集成立一个注册资本为2000万元的股份公司，从事贸易活动。根据公司法，下列行为符合法律的有？A、5个发起人应得到省级人民政府或国务院授权的部门的批准B、5个发起人认购的股份票面金额为750万C、5个发起人中若有以非货币财产出资的，其作价金额应不高于1400万元D、5个发起人至少有3个人在中国境内有住所答案：BCD以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％，所以，B当选；至少有一半发起人在中国境内有住所，所以D当选；非货币资产出资比例最高可以达到百分之七十。所以C当选。而我国公司法对于一般的公司设立采准则设立，根据题目，该公司无需经过批准，所以A不选。（四）股份发行与转让1、公司股份与股票

◆股份与股票的概念◆股份是股份有限公司特有的概念，《公司法》第126条规定，股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。股份的外在形式是股票。股票是由公司发行的，表示股东按其持有的股份享有权益的可转让性书面凭证，是有价证券的一种形式。2、股份发行股份的发行,实行公平、公正的原则,同种类的每一股份应当具有同等权利。股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。3、股份转让——股东持有的股份可以依法转让。股东在转让股份时应当遵守这些规定：（1）股东转让其股份,应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。（2）发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年内不得转让。

（3）公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况,在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。（4）公司不得收购本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:a减少公司注册资本;b与持有本公司股份的其他公司合并;c将股份奖励给本公司职工;d股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的。

（五）公司债券（自学）公司债券的概念及其特点概念：是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。特点：1、是一种要式证券

2、是一种债权凭证

3、具有流通性

4、具有相对安全性

5、具有收益性

6、有一定的期限性习题6：根据我国《公司法》的规定，具有发行公司债券资格的公司是（）A.股份有限公司B.国有独资公司C.两个以上国有企业投资设立的有限责任公司D.两个以上非国有企业投资设立的有限责任公司习题7：下列关于股票和债券的表述中，哪些是正确的？A.股票和债券都属于投资证券B.法律对股票的发行条件与债券的发行条件有不同的要求C.有限责任公司和股份有限公司都可以发行股票和债券D.股票和债券都属于有价证券习题8：甲股份公司是一家上市公司，拟以增发股票的方式从市场融资。公司董事会在讨论股票发行价格时出现了不同意见，下列哪些意见符合法律规定？A.现股市行情低迷，应以低于票面金额的价格发行，便于快速募集资金B.现公司股票的市场价格为8元，可在高于票面金额低于8元之间定价，投资者易于接受C.超过票面金额发行股票须经证监会批准，成本太高，应平价发行为宜D.以高于票面金额发行股票可以增加公司的资本公积金，故应争取溢价发行习题6：答案：ABCD

解析：《公司法》对于发行债券的主体无限制。习题7：答案ABD习题8：答案BD

股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。

所以A错误B正确；溢价发行股票无需批准程序，C错误；D正确，股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。（六）上市公司：是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司原《公司法》中有关股票上市、交易属《证券法》调整范畴，已全部整合到新《证券法》新《证券法》将股票上市的条件规定为：（1）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；（2）公司股本总额不少于人民币三千万元；（3）公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上；（4）公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。五、公司的组织机构公司是一种法人组织体，但不具有自然人那样的生理机能，自身无法表达意思和实施行为，公司治理必须依赖于公司组织机构。公司的组织机构包括三部分：股东会（股东大会）、董事会及经理、监事会，即权力机构、执行机构和监察机构。（一）有限责任公司的组织机构

董事会股东会经理监事会成员为三人至十三人，对股东会负责

由董事会聘任或者解聘。经理对董事会负责

股东会由全体股东组成由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，其成员不得少于三人

（二）股份有限公司的组织机构

董事会股东大会经理监事会成员为五人至十九人，对股东会负责

由董事会聘任或者解聘。经理对董事会负责

股东大会由全体股东组成

由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，其成员不得少于三人

（三）组织机构职能1、有限责任公司股东会股东会由全体股东组成，是公司的最高权力机构，对公司的重大事项作出决议。具体的职权范围见《公司法》第38条。股东会由股东按出资比例行使表决权。作出决议原则上采取召集会议的方式，即“会议决”，但股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章，这叫做“书面决”或“会签制度”。股东会会议分为定期会议和临时会议。会议的召集与主持，除首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持外，一般应由董事会召集，董事长主持。具体见《公司法》第40条规定。2、股份有限公司股东大会股东大会由全体股东组成，是公司的最高权力机构，对公司的重大事项作出决议。具体的职权范围同有限责任公司股东会。股东会作出决议采取召集会议的方式，即“会议决”，由股东按持股比例行使表决权，即“一股一权”。股东会会议分为年会和临时会议。会议的召集与主持，其规则与有限责任公司大体相同，唯一区别在于对于自行召集和主持会议的股东，股份有限公司有持股时间的要求。3、董事会及经理董事会是公司的业务执行机构或者经营管理机关，由股东会产生且对它负责。有限责任公司董事会成员人数为3-13人，股份有限公司设董事会，其成员为5-19人。但是，要注意的是董事会不是有限责任公司的必设机构。《公司法》第51、52条规定，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1名执行董事，不设董事会。可以设1－2名监事，不设监事会。有限责任公司董事任期的规定及董事会职权的规定，适用于股份有限公司。董事会决议的表决，实行一人一票。经理是董事会的执行机构，对董事会负责，由董事会决定聘任或者解聘。4、监事会（监事）监事会的组成、任期与职权，有限责任公司和股份有限公司相同。要注意的是监事会不是有限责任公司的必设机构。《公司法》第52条规定，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1－2名监事，不设监事会。而在股份有限公司为必设机构。董事、高级管理人员不得兼任监事。

习题9：关于公司名称、章程、住所、经营范围等的陈述，以下说法正确的是（

）A.有限责任公司必须在公司名称中标明“有限责任公司”的字样，股份有限公司必须在公司名称中标明“股份有限公司”的字样B.公司章程对公司所有员工都具有约束力C.甲公司在A市工商局登记设立，但其主要办事机构所在地是B市，则甲公司的住所地在B市D.某公司章程规定该公司只能生产塑胶产品，但该公司多次向胜利网络公司销售电脑配件，则该公司与胜利网络公司的销售合同无效答案：C解析：有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或有限公司字样；股份有限公司，必须在公司名称中标明股份有限公司或股份公司字样。根据《公司法》第10条规定，公司以其主要办事机构所在地为住所。根据公司法第11条规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。另根据《合同法》第50条规定，可知虽然该公司超出了经营范围从事电脑配件销售，但该合同并不因此无效。另新《公司法》删除了原第11条第3款“公司应当在登记的经营范围内从事经营活动”，D项也错误。

案例分析

1、某甲有限责任公司，经营塑料产品的制造、加工和买卖，总资产1200万元，总负债200万元。因业务兴旺，董事会决定，即日起正式实施以下方案：1、以甲公司名义投资300万元，与乙公司组成普通合伙企业；

2、以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资350万元；

3、以甲公司名义发行150万元公司债券；

4、以甲公司财产为个体户张某的债务提供担保。

请判断董事会的上述决定是否合法，依据何在？

1、公司法第12条第1款规定：公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资。公司可以向其他企业投资，除国有企业、国有公司、上市公司不能成为普通合伙人外，其余公司无此限制。——故该公司可以投资成立普通合伙企业。

2、——因此，以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资350万元的决议合法。3、公司法第159条规定：股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，可以依照本法发行公司债券。——甲公司不符合，故没有发行债券的主体资格。公司法第161条第（一）项规定：发行债券的有限责任公司的净资产额不低于人民币六千万元。——甲公司的净资产仅有1000万，也不符合。——因此，甲公司决议发行150万债券违法。

4、公司法第60条第3款规定：董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。——这里排除的是董事、经理以公司资产为他人债务提供担保的个人行为。而依担保法的规定，有限责任公司能够为他人提供担保，且是董事会做出的决议。——因此，以公司财产为张某提供担保的决议合法。案例2：某股份有限公司董事会由11名董事组成。2011年5月10日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共8名董事，另有3名董事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经表决有6名董事同意而通过。（1）鉴于公司董事会成员工作任务加重，决定给每位董事涨工资30%；（2）鉴于监事会成员中的职工代表张某生病，决定由本公司职工王某参加监事会；（3）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，拟将财务科升级为财务部，并向社会公开招聘会计人员3名，招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施。根据以上材料回答以下问题：（1）公司董事会的召开和表